2023年國際融資法律實務(wù)

第一章國際融資法律概述

國際融資方式

國際風險投資基金（venturecapitalfund）

投資銀行、商業(yè)銀行、信托投資公司等發(fā)起，以購買企業(yè)股權(quán)的方式投入

到發(fā)展?jié)摿Φ母咝孪嚓P(guān)技術(shù)企業(yè)中，在投資的企業(yè)中擁有一定數(shù)量的股份，但

不以控股為目的。待企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模，通過將股權(quán)直接出售或策劃該企業(yè)

上市后賣出股本獲取巨額利潤。

（四）國際并購融資

并購是兼并和收購的總稱，由于兼并與收購具有共同或相似的動機和行

為，國外通常將這兩個概念合起來使用。

國際并購或稱跨國并購，是指不同國度產(chǎn)權(quán)獨立的雙方式方法人，其中一方以

現(xiàn)金、股權(quán)或其他支付形式，通過市場購買、交換或其他有償轉(zhuǎn)讓方式，達到

控制另一方的股份或資產(chǎn)，實現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的行為。特點是：1、與合并不

同，以有償轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)為原則。2、可以繞過壁壘，進而促進企業(yè)快速發(fā)展。

國際并購涉及兩個或兩個以上國家的企業(yè)，兩個或兩個以上國家的市場和兩個

以上政府控制下的法律制度。

渠道一一并購的跨國性企業(yè)直接向目標企業(yè)投資，或通過目標國所在地的子

公司進行并購兩種形式。

支付手段——支付現(xiàn)金、從金融機構(gòu)貸款、以股換股和發(fā)債券等形式。

假：騰沖收購悍馬

3.國際并購的動因（1）擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，降低成本費用；

（2）提高市場份額，提高行業(yè)戰(zhàn)略地位；

（3）取得充足廉價的生產(chǎn)原料和勞動力，增強企業(yè)的競爭力；

（4）實施品牌經(jīng)營戰(zhàn)略，提高企業(yè)知名度，以獲取超額利潤；

（5）為實現(xiàn)公司發(fā)展的戰(zhàn)略，通過并購取得先進的生產(chǎn)相關(guān)技術(shù)，

管理經(jīng)驗，經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)，專業(yè)人才等各類資源；

（6）通過收購跨入新行業(yè)，實施多元化戰(zhàn)略，分散投資風險。

（四）國際租賃國際租賃，指分別處于不同國家或不同法律制度之下的出租人

與承租人之間的租賃交易，又稱跨國租賃或跨境租賃。

國際租賃的特點是：1、以租物形式達到融資目的。投、融、貿(mào)三重作用。

2、出租人不單純是金融機構(gòu)。3、最終資金往往來源于國際金融市場。

三、國際融資方式的創(chuàng)新（一）本次項目融資中的BOT、ABS模式

本次項目融資是以本次項目的資產(chǎn)、預(yù)期收益或權(quán)益作抵押取得的一種無追索

權(quán)或有限追索權(quán)的融資方式。國際本次項目融資是國際中長期貸款的一種形式,

主要用于那些需要巨額資金、投資風險大而傳統(tǒng)融資方式又難以滿足的工程本

次項目，如煤炭、天然氣資源的開發(fā)等。其融資規(guī)模大、資金來源廣、本次項

目周期長、風險分散。

BOT融資

被認為是代表國際本次項目融資發(fā)展趨勢的一種新型結(jié)構(gòu)，英文全稱是Build

OperateTransfer,意思是建設(shè)一經(jīng)營一轉(zhuǎn)讓，即政府將一個基礎(chǔ)設(shè)施本次項目

的特許權(quán)授予承包商（一般為國際財團）承包商在特許期內(nèi)負責本次項目設(shè)計、

融資建設(shè)和運營，并回收成本、償還債務(wù)、賺取利潤，特許期結(jié)束后將本次項

目所有權(quán)移交政府。BOT被稱為"暫時私有化過程”。目前BOT融資方式已被

廣泛地應(yīng)用在發(fā)展中國家和發(fā)達國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中。

ABS融資，即資產(chǎn)證券化回購融資（AssetBackedsecuritization）,是指以本次

項目所擁有的資產(chǎn)為基礎(chǔ)，以該本次項目未來的收益為保證，通過在證券市場

尤其是國際債券市場上發(fā)行高檔債券來籌集資金的一種證券融資方式。

采用ABS融資方式，通過結(jié)構(gòu)性重組和信用增級，將本次項目未來收益轉(zhuǎn)換成

金融市場可以出售和流通的證券，籌集資金進行本次項目建設(shè)，是一種獨特的

表外融資相關(guān)技術(shù)，資金的取得在資產(chǎn)負債表上并不顯示為負債。如汽車消費

貸款、學(xué)生貸款證券化；信用卡應(yīng)收款證券化；貿(mào)易應(yīng)收款證券化；設(shè)備租賃

費證券化等。

BOT模式圖

ABS

（一）國際股權(quán)融資中的存托憑證

存托憑證是一種可以流通轉(zhuǎn)讓的代表投資者對境外證券所有權(quán)的證書，它是為

方便證券跨國界交易和結(jié)算而設(shè)立的原證券的替代形式。它由發(fā)行者將其發(fā)行

的證券交由本國銀行或外國銀行在本國的分支機構(gòu)保管然后以這些證券作為保

證，委托外國銀行發(fā)行與這些證券相對應(yīng)的存托憑證，存托憑證不是原始證券

只是這些證券的所有權(quán)證書，投資者通過購買存托憑證，擁有外國公司的股權(quán)，

存托憑證可以像基礎(chǔ)證券一樣在證券交易所或場外交易市場白由交易，并且同

時在幾個國家的市場上流通也可以同時在多個國家籌集資金。

（三）融資租賃中的變化租賃融資債權(quán)證券化：是指租賃公司以手中一組租

賃收益尚未實現(xiàn)的租賃合同為基礎(chǔ)來發(fā)行債券或信托憑證等證券的過程，通過

這種方式籌措資金可以加速租金回流，提高租賃公司的資本周轉(zhuǎn)速度，改善租

賃公司的財務(wù)比率，從而消除利率風險。

風險租賃:是在成熟的租賃市場上，在一筆租賃交易中出租人以租賃債權(quán)加投資

方式將設(shè)備出租給特定的承租人，出租人通過獲得租金和股東權(quán)益收益作為投

資回報的一項租賃交易，即風險租賃就是出租人以承租人部分股東權(quán)益作為租

金的種租賃形式.

國際融資的發(fā)展和選擇。國際融資的發(fā)展趨勢

一、國際金融市場的一體化趨勢，國際融資自由化與風險

二、國際金融市場證券化的趨勢三、金融創(chuàng)新的趨勢

除金融工具和金融業(yè)務(wù)創(chuàng)新之外，還包括金融機構(gòu)與金融市場的創(chuàng)新。

企業(yè)融資的途徑有很多，但具體應(yīng)采用何種融資途徑，要結(jié)合企業(yè)的資金結(jié)構(gòu)，

在考慮融資成本和風險的基礎(chǔ)上予以選擇。

三、國際融資法律制度

\含義

調(diào)整國際融資關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

二、主要合適的內(nèi)容

針對融資市場的監(jiān)管規(guī)范（主體、行為）

金融法、證券法、保險法、外匯管理、反壟斷法

融資交易規(guī)則（信貸、租賃協(xié)議；證券交易：金融擔保）

三、形式

國際條約、國際慣例、國內(nèi)法規(guī)

第二講國際借貸融資法律實務(wù)

國際貸款是指不同國家的當事人間基于信用授受而進行的貨幣資金的有

償讓渡，是資金使用權(quán)的跨國交易活動。

國際貸款的進行是以國際貸款協(xié)議的簽訂為基礎(chǔ)的。

國際貸款的特征

國際貸款的借款人和貸款人分別屬于不同的國家或地區(qū)，有關(guān)貸款協(xié)議

受到國際慣例、意思自治原則或有關(guān)國家法律的支配。

國際貸款通常使用可兌換貨幣。

?國際貸款協(xié)議還涉及許多復(fù)雜法律相關(guān)問題，如主權(quán)國家的主權(quán)豁免、

司法管轄、違約救濟、債權(quán)擔保等。

一、國際商業(yè)銀團貸款

?概述

國際銀團貸款的的關(guān)系結(jié)構(gòu)

?國際直接銀團貸款與國際間接銀團貸款

?法律適用和管轄

?我國通過國際銀團貸款融資的運作和管理

*特點：

?1.請有成員行的貸款均基于相同的貸款條件，使用同一貸款協(xié)議。

2.牽頭行根據(jù)借款人提供的資料編寫信息備忘錄，供其他參與銀行決策參

考。在此基礎(chǔ)上，銀團參與行進行獨立的判斷和評審，作出貸款決策。

?3.貸款法律文件簽署后，由代理行統(tǒng)一負責貸款的發(fā)放和管理。

?4.參與銀行之間的權(quán)利和義務(wù)是相互獨立的。

各參加行按照銀團貸款協(xié)議約定的出資份額提供貸款資金，并按比例

收回貸款本息。如果其他參加行未按照約定發(fā)放貸款，其他成員行不負責任

近年來辛迪加貸款市場發(fā)展的特點

(1)條款更加靈活：

受債券市場發(fā)展的壓力，辛迪加貸款期限更長、償還方式更加寬

松、利率可變等等

(2)用途上，很多辛迪加貸款被用于公司并購

?(3)單筆金額不斷上升

(4)市場壟斷程度越來越高

例如，2005年美國的美國大通銀行、花旗銀行集團、美國銀行，以

安排本次項目金額計算，占市場份額70%以上。

?(5)銀團貸款證券化

?銀團貸款在結(jié)構(gòu)設(shè)計上向證券靠攏，將原始貸款重新包裝，

經(jīng)證券化處理在二級市場上向投資者出售，以此將信用風險轉(zhuǎn)移到資本市

場，使經(jīng)濟體系中的風險得到重新分散和配置

優(yōu)點：1.對貸款銀行：

分散風險；建立安排行的市場地位；是中小銀行參與進入國際貸款

市場業(yè)務(wù)主要途徑；避免同業(yè)之間的惡性競爭。

2.對借款人：

滿足借款人的大額貸款需要，融資便利。

國際銀團貸款的關(guān)系結(jié)構(gòu)

?主要當事人

?基本運作結(jié)構(gòu)

當事人L牽頭行(LeadBank,主干行、主要經(jīng)理行、安排行)

是銀團貸款的發(fā)起人和領(lǐng)導(dǎo)者，接受客戶委托，策劃組織銀團并安排分

銷的銀行。可以由一家銀行擔任，或由幾家銀行聯(lián)合擔任。

2.經(jīng)理行(ManageBank)參與貸款銀團的組織和管理，起輔助作用，負

責與牽頭行一起組織經(jīng)理銀行團，對借款人包銷貸款。

3.副經(jīng)理行(Co-Manager)

一般不參與管理組織以及貸款包銷，但在貸款中可能提供較大份額的

資金，或與借款人有特別密切的關(guān)系，或有較好的聲譽便于推銷貸款等等。

牽頭行、經(jīng)理行和副經(jīng)理行在辛迪加貸款里是第一個層次的銀團成員

行，即安排行。

4.代理行(AgentBank)

?是在貸款合同簽訂之后，為方便貸款管理而由貸款銀行任命的代理人，代

表銀行管理貸款事務(wù)，充當銀行和借款人之間的資金和信息傳遞渠道。

?代理行通常是牽頭行或其分支機構(gòu)擔任，也可以由各安排行協(xié)商確定。

代理行的職責：

?(1)開立專門賬戶管理貸款資金。

(2)審核借款人是否滿足貸款合同規(guī)定的前提條件。

(3)根據(jù)約定的提款日期或借款人的提款申請，按照協(xié)議規(guī)定的貸款份

額比例，通知銀團各成員行將款項劃到指定的賬戶。

?(4)監(jiān)督借款人按照規(guī)定的用途使用貸款，實施貸后管理，如檢查貸款

抵押品、借款人的財務(wù)狀況等，發(fā)現(xiàn)異常情況及時通知成員行。

?(5)計算、劃收貸款利息和費用以及本金，并按合同約定劃轉(zhuǎn)到各成員

行指定賬戶

?參與銀行與代理行的權(quán)利分配相關(guān)問題是貸款合同起草以及執(zhí)行過程中的重要相關(guān)問

題

目前趨勢是嚴格限制代理行的職能和決定權(quán)。

要求借款人提供符合資格的證明各有關(guān)融資信息資料的權(quán)利；認可作為

先決條件的法定形式文件的權(quán)利；在出現(xiàn)違約事件情況下主張加速償還的權(quán)利。

?原因：

1)代理行不愿意承擔過大的責任和風險；

2)參與行希望自己對貸款有更好的控制，由自己作出決定。

代理行承擔的風險：管理不當?shù)娘L險。

?5.參與行(ParticipateBank)

(1)只提供資金，不參與經(jīng)營和包銷。

(2)參與行獨立決定是否提供貸款。一旦出現(xiàn)借款人違約，安排行只

承擔自己所投入的資金損失，對其他參與行不負任何責任。

?(3)關(guān)于貸款的轉(zhuǎn)讓

?借款人、代理行和經(jīng)理行一般希望對貸款份額的轉(zhuǎn)讓加以限制，例

如，借款人可能擔心貸款轉(zhuǎn)讓會影響借款人的市場信譽，影響其其他的融

資；經(jīng)理行擔心更加難以達成一致。

?限制辦法：需經(jīng)當事人同意；只限于原銀團的成員；權(quán)利和義務(wù)一同

轉(zhuǎn)讓，等等。

貸款的運作

?接受借款人委托f組成貸款銀團f簽訂合同f履行合同等程序，其中涉

及貸款條件清單、委任書、信息備忘錄等文件。

組織銀團一般需要6—12周的時間。

尋找牽頭行

借款人直接或通過咨詢機構(gòu)向銀行詢價，采用招標的形式，向多家銀行發(fā)

出邀請，并從中選出牽頭行。

(1)借款人向銀行提供“貸款條件清單“(TermSheet)作為進一步協(xié)

商的基礎(chǔ)。

(2)在協(xié)商達成合意之后，由借款人交給銀行正式的“委任書”

(MandateLetter)；

(3)銀行對借款人資信和貸款用途進行進一步評審，確認接受委托

之后，交給借款人“義務(wù)承擔書”(CommitmentLetter),明確表示接受

委托。

?其他做法：由銀行向借款人提交“貸款安排建議書”，借款人簽回確認。

?二、組成經(jīng)理銀行團

?接受委托、負責召集國際銀團以及承擔相關(guān)法律文件起草任務(wù)的銀行即為

經(jīng)理行。

?1.根據(jù)貸款數(shù)額和自身情況，經(jīng)理行的組成和數(shù)目也不同，小額貸款由一

個或者是少數(shù)銀行組成；貸款數(shù)額大的則需要組建經(jīng)理集團，設(shè)一首席經(jīng)

理行；巨額貸款設(shè)首席經(jīng)理集團。

2.由經(jīng)理銀行團負責就貸款條件進行談判，并對貸款進行包銷。包銷貸款

過程即是組成貸款銀團的過程。

3.按貸款的比例和責任，承銷方式可以分為：

（1）全額包銷

（2）部分包銷。

（3）最大努力包銷

?全額包銷現(xiàn)已成為國際銀團貸款的主要方式，原因：

（1）銀行同業(yè)競爭加?。?/p>

（2）大多數(shù)融資對資金具有整體性要求，如本次項目貸款；

（3）全額包銷反映信心，更易于成功。

三、貸款的推銷

?1.經(jīng)理銀行受委托后，正式簽訂貸款合同前，聘請律師行擔任法律顧問，

起草貸款邀請函、信息備忘錄、銀團貸款協(xié)議等。

?2.經(jīng)理行向有意向參與貸款的銀行發(fā)出信息備忘錄和邀請函，被邀請銀行

主要根據(jù)信息備忘錄決定是否參與貸款。如同意參加貸款，則簽回邀請函。

?信息備忘錄

根據(jù)借款人提供的資料，由經(jīng)理行和借款人共同擬定。包含關(guān)于借款

人的財務(wù)和其他方面的信息：

（1）貸款條件清單；

（2）借款人的歷史和經(jīng)營細節(jié)；

（3）借款人的管理細節(jié)；

（4）借款人財務(wù)方面的陳述；

（5）重要提示，包括牽頭行對這些信息的準確性或完整性不作任何保證或擔保，

不作為未來狀況的承諾或保證等等。

參與行的來源：

（1）經(jīng)理行主動邀請參與的銀行。

（2）借款人要求某些與其關(guān)系密切的銀行參與。

（3）銀行主動聯(lián)系經(jīng)理行。

?四、簽訂貸款協(xié)議

1.在分銷過程中，參與行仍可以對貸款條款提出修改意見，但貸款清單上的主要

條款一般不作更改。

'參與行是否認購貸款的決策是在既定的貸款條件下作出的，無法討價

還價。

2.分銷完成后，借貸雙方對貸款協(xié)議文本沒有異議后，舉行簽約儀式，并同時進

行宣傳。

3.宣傳是重要環(huán)節(jié)，借款人和銀團各成員行都將通過宣傳提高國際知名度——

一般要在報紙上登”廣告“。

4.簽約之后，代理行將跟進，根據(jù)銀團貸款協(xié)議履行各項職責。

?國際銀團貸款的基本原則即如何協(xié)調(diào)銀團各銀行之間的關(guān)系的原則

?1.獨立的貸款承諾

2.代理行是銀團的代理行

?3.貸款銀團的民主機制

?4.比例共享

“信息共享、獨立審批、自主決策、風險自擔

?主要方式1.直接銀團貸款2、間接銀團貸款

?1.直接銀團貸款

?指在牽頭銀行組織下，銀團內(nèi)各個參與貸款的銀行單獨或通過其代理銀行

分別與借款人簽訂具有統(tǒng)一的借貸條件的借貸協(xié)議，并按各貸款協(xié)議規(guī)定

的條件分別向借款人放款。

?特點：

?A.牽頭銀行的有限代理作用。

B.參與銀行權(quán)利和義務(wù)相對獨立。

C.銀團參與行相對穩(wěn)定。

?D.代理銀行的責任明確。

?2.間接銀團貸款

?指先由一家牽頭銀行單獨與借款人簽訂一份總的借貸協(xié)議，并由牽頭銀行

承擔提供全部貸款的義務(wù)，統(tǒng)一向借款人貸款，然后由牽頭銀行將貸款權(quán)

分別轉(zhuǎn)讓給其他愿意提供貸款的銀行，這種轉(zhuǎn)讓一般無須征得借款人的同

忌。

特點：

A.牽頭銀行身份的多重性。

B.參與銀行和借款人債務(wù)債權(quán)的間接性。

?C.缺乏比較完整的法律保證。

?D.相對比較簡單、工作量小。

國際銀團貸款的法律適用和管轄

?:?法律適用是指借貸雙方以及貸款協(xié)議有關(guān)的第三方如擔保人同意用以管

轄在他們之間簽訂的貸款協(xié)議的法律。

?是貸款協(xié)議成立的依據(jù)。

是解釋貸款協(xié)議、明確借貸雙方權(quán)利和義務(wù)的依據(jù)

?是確定貸款協(xié)議履行和解除的依據(jù)

?往往也是司法管轄的依據(jù)。

?銀團貸款協(xié)議適用法的選擇原則

1、“當事人自治”原則(例外：公共秩序、法律規(guī)避、法律限制)

2、“最密切聯(lián)系”原則

?選擇條件：

(1).適用法是一種完善的法律制度。

(2).適用法應(yīng)該是政治局勢和法律相對穩(wěn)定的國家的法律。

(3).適用法一般不是借款人所屬國的法律。

國際金融界一般選擇：①貸款人所屬國法律。

②貸款協(xié)議簽署地國家的法律。③有司法管轄權(quán)國家的法律。

④貸款協(xié)議履行地國家法律。⑤中立國法律。

司法管轄權(quán)確定司法管轄的作用：

（1）.確定司法管轄法院有利于貸款協(xié)議實施過程爭執(zhí)出現(xiàn)時具體條款的強制

執(zhí)行，從而保護貸款人的合法權(quán)利。

（2）.確定司法管轄法院有利于適用法的完整貫徹和執(zhí)行。

確定司法管轄法院的方式：

?（1）明示方式選擇管轄法院。

?（2）默示方式選擇管轄法院。

指借貸雙方在貸款協(xié)議中并沒有規(guī)定選擇法院條款，而是根據(jù)有關(guān)國

家的某些標準來確定協(xié)議由哪一國法院是有管轄權(quán)的法院。

通常可以是：協(xié)議的一方同意、同交易有聯(lián)系、當事人的財產(chǎn)地、關(guān)聯(lián)

訴訟案件管轄地、原告國籍國、與被告有聯(lián)系國的法院管轄。

?我國通過國際銀團貸款融資的運作和管理《貸款通則》、《銀團貸款暫行辦法》、

《銀團貸款業(yè)務(wù)指引》、《銀團貸款轉(zhuǎn)讓交易示范文本》

?我國實行的是國家或地方計委和國家外匯管理局雙重管理體制，基本管

規(guī)?？刂?分級審批、窗口管理、統(tǒng)計、監(jiān)測、監(jiān)督制度

對外籌措國際商業(yè)貸款需通過經(jīng)國家批準可以經(jīng)營境外借款業(yè)務(wù)的國內(nèi)

金融機構(gòu)辦理，即所謂對外窗口管理。

中國銀行、工商銀行、建設(shè)銀行、農(nóng)業(yè)銀行、開發(fā)銀行、交通銀行、

中國國際信托投資公司、中國投資銀行、廣東國際信托投資公司、福建投資企業(yè)

公司、海南國際信托投資公司以及其他專業(yè)銀行等均可以對外籌措國際商業(yè)貸款。

貸款簽約后，籌資窗口必須及時進行外債登記，領(lǐng)取外債登記證。每次

償付貸款本息前，借款人應(yīng)提前向國家外匯主管部門報送還貸計劃，及

時還本付息。

1.國際銀團的組織準備

首先必須將借款計劃報國家有關(guān)部門并取得借用商業(yè)貸款的額度和指標。

a\編制本次項目建議書和可行性研究報告并向地方計委或國家計委

報批。

b\借款列入國家利用外資計劃后，申請國家外匯管理部門對貸款方

式，如貸款期限和利率、籌資市場、籌資時機、籌資方式等進行審核。提供資

料：計委批準其借用國際銀團貸款的批文、借款本次項目立項批準文件、貸款條

件意向書（合適的內(nèi)容包括貸款人名稱、貸款金額及貨幣市種、利率及其他費用、

期限及寬限期及其他金融條件）等等。

委托全融機構(gòu)組織銀團：

以書面形式委托金融機構(gòu)對外籌資、金融機構(gòu)進行貸款本次項目評

估、接受委托和借款人正式授權(quán)、準備資料備忘錄及對外發(fā)送、報價

?2.國際銀團的組成

?銀團貸款的推銷

?貸款協(xié)議的談判與簽訂

3.國際銀團貸款的管理1）銀團貸款的提款

準備提款文件；

進行外債登記和開列外債專戶；

借款人支付和代理行分付貸款的前端費用；

代理行發(fā)出提款通知

2）銀團貸款的還本付息

代理行向各參加行發(fā)出利息支付通知；

代理行向借款人發(fā)出付息通知；

借款人憑代理行的還本付息通知到國家外匯管理局辦理登記核準手續(xù)；

代理行用T/T分付本金和利息；

代理行確定并通知各當事人下一個利息期的利率及期限

?二、國際本次項目貸款

?（-）一般本次項目貸款方式和運作（二）BOT本次項目融資方式的運作

?（一）一般國際本次項目貸款方式和運作

?概念:國際本次項目貸款是指貸款人跨國地對某一特定的工程本次項目發(fā)放貸款，并以

該本次項目預(yù)期收益來償還貸款。是為了適應(yīng)國際上一些大型工程本次項目的巨額資金

相關(guān)需求，發(fā)展起來的國際上最常用的中長期融資方式之一。

與一般貸款融資方式不同，它是本次項目導(dǎo)向性而非借款人導(dǎo)

向性融資。

英國北海油田開發(fā)、美國阿拉斯加天然氣輸送管道以及英法海底

隧道等。特點如下：

?1、以組建本次項目公司為借款人。

本次項目貸款的主辦人一般都為該本次項目的籌資和經(jīng)營成立

一個新公司（本次項目公司），而且公司在本次項目所在國登記并受當?shù)胤?/p>

管轄。

?2、貸款擔保。主要是本次項目的資產(chǎn)和收益，而非借款人的資信及政

府或銀行信用擔保。

?3、屬于有限追索權(quán)融資。

4、融資規(guī)模大，資金來源廣。

5、本次項目周期長、風險大，一般有一個風險分擔機制。

6、融資成本高，但屬于表外融資，對發(fā)起方較有利

國際本次項目貸款的基本方式1、無追索權(quán)本次項目貸款

貸款人對本次項目主辦人無任何追索權(quán)，僅由本次項目的經(jīng)營和

收益作為擔保償還貸款，風險太大。

2、有限追索權(quán)本次項目貸款

貸款人為了減少風險，要求除本次項目的收益作為還款來源外，

要由與本次項目有利害關(guān)系的第三人提供各種擔保。但是，本次項目主辦人和

擔保人對本次項目債務(wù)所負的責任，僅以貸款合同和擔保合同所規(guī)定的金額為

限。

。我國的本次項目融資主要是電力本次項目。

國際本次項目貸款的當事人1.貸款人：官方或私方貸款人

2.借款人：本次項目公司（獨資、合資等多種形式）

3.本次項目主辦人：政府、公司企業(yè)等，大本次項目一般要吸收外國

公司參加）

4.擔保人：本次項目主辦人或第三方5.本次項目產(chǎn)品購買人及設(shè)備

供應(yīng)人：

6.托管人：融資公司

?國際本次項目貸款常涉及的法律文件：⑴完工擔保協(xié)議。

這是貸款人與本次項目主辦人簽訂的，本次項目主辦人保證在規(guī)

定的時間內(nèi)完成建設(shè)本次項目的法律文件。

?(2)投資協(xié)議。

這是本次項目主辦人和本次項目公司簽訂的，旨在由本次項目主

辦人向本次項目公司提供一定資金的協(xié)議。該協(xié)議簽訂后，本次項目公司有權(quán)將

協(xié)議項下的權(quán)利讓與貸款人，貸款人有權(quán)主張協(xié)議項下的權(quán)利。

?(3)購買協(xié)議。

這是由本次項目主辦人與貸款人簽訂的，規(guī)定當本次項目公司

不履行借貸協(xié)議時，本次項目主辦人有義務(wù)購買相當于貸款人提供給本次項目公

司的貸款，以替本次項目公司承擔償還貸款責任。

?(4)提貨或付款協(xié)議。

這是由本次項目公司與本次項目產(chǎn)品買主或用戶簽訂的長期銷

售合同，該協(xié)議簽訂后，本次項目公司有權(quán)將該協(xié)議項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人

?(5)遠期購買協(xié)議。

這是由本次項目公司與貸款人擁有全部股權(quán)的金融公司簽訂的

協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，由金融公司向本次項目公司預(yù)付購買本次項目產(chǎn)品的款項,

該本次項目建成投產(chǎn)后由本次項目公司向金融公司交付本次項目產(chǎn)品，金融公司

再將該產(chǎn)品轉(zhuǎn)售他人，以獲得償還貸款所需資金。協(xié)議簽訂后，金融公司應(yīng)當將

該協(xié)議項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人。遠期購買協(xié)議適用于貸款人先與金融公司簽訂

貸款合同，之后再由金融公司與本次項目公司簽訂該協(xié)議的情況，其目的在于規(guī)

避某些法律上的限制。

?運作模式：雙層次結(jié)構(gòu)：

貸款人一本次項目公司——貸款協(xié)議

主辦人一本次項目公司——擔保協(xié)議

三層次結(jié)構(gòu)：

貸款人一本次項目公司——貸款協(xié)議

本次項目公司一本次項目產(chǎn)品購買人--一提貨付款協(xié)議

主辦人向本次項目公司提供擔保

——本次項目公司將上述權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸

款人

?四層次結(jié)構(gòu)：

貸款人——融資公司---貸款協(xié)議

融資公司——本次項目公司-----遠期購買協(xié)議

本次項目公司——本次項目產(chǎn)品購買人--提貨付款協(xié)議

主辦人對交貨和付款提供擔保

--融資公司將上述權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人

融資公司按提貨付款協(xié)議轉(zhuǎn)售并償還貸款人

?BOT本次項目融資模式

?BOT是英文Build-Operate-Transfer的縮寫，即''建設(shè)一經(jīng)營一轉(zhuǎn)讓”。是一種私人

資本參與東道國政府基礎(chǔ)設(shè)施本次項目的特殊本次項目融資方式。

指就東道國政府某一特定本次項目的承辦人建立的本次項目公司按

照與政府簽訂的特許權(quán)協(xié)議，開發(fā)并運營該特許本次項目，以償還債務(wù)并

獲取收益，協(xié)議期滿后，本次項目產(chǎn)權(quán)無償移交給予所在國政府。

?根據(jù)世界銀行《1994年世界發(fā)展報告》，通常所說的BOT投資方式還

包括BOOT、BOO等多種具體形式。特點如下：

?1、BOT方式適用本次項目的特定性，由此主體具有特殊性。

2、以簽訂政府特許協(xié)議為基礎(chǔ)。

?3、是一種有限追索權(quán)的融資方式。

貸款清償效果和保障依靠BOT本次項目本身的優(yōu)勢和收益及其

他股東和生產(chǎn)者在合同中約定的業(yè)務(wù)。

4、本次項目風險的合理分擔性。

?5、財產(chǎn)的無償移交性。

6、合同安排和當事人眾多，法律關(guān)系復(fù)雜。

?主要當事人政府

本次項目公司，貸款人，建設(shè)公司，營運商，供應(yīng)商、用戶

三、國際借貸協(xié)議的主要條款

?國際借貸協(xié)議是明確信貸人與借款人之間國際借貸債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議,

其合適的內(nèi)容由當事人雙方按照具體的信貸要求協(xié)商確定。

?在形式上通常包括約首、正文和結(jié)尾三部分。

約首通常包括主體條款和鑒于條款，用以指明當事人、雙方訂約目

的和所依據(jù)的原則，按照英美國家的法律，鑒于條款具有合同解釋依據(jù)與合同

原則的效力。

結(jié)尾通常為當事人簽章和附錄。

正文部分概括了國際信貸協(xié)議的主要合適的內(nèi)容。

?國際借貸協(xié)議的主要條款：L定義與釋義2.貸款貨幣與金額

3.貸款期限、利率和利息4.貸款的用途5.先決條件

6.借款人對事實的陳述與保證7.約定事項8.違約事件及其救濟方式方

法

?1.定義條款(definition)o該條款應(yīng)對信貸協(xié)議中所使用的主要概念、術(shù)

語和縮寫作出明確的定義。

?2.信貸貨幣(currency)0該條款應(yīng)規(guī)定國際信貸所使用的幣種，此為國

際信貸條件的基本合適的內(nèi)容之一，通常在信貸準備階段即已商定。

,3.信貸承諾(loancommitment)。在一般商業(yè)信貸協(xié)議中，該條款應(yīng)

確定信貸人承諾信貸的整體金額；在聯(lián)合信貸協(xié)議中，各信貸銀行應(yīng)當

依該條款分別承諾其信貸份額或金額；而在銀團信貸中，各參與銀行簽

署的承諾信貸份額的聲明文件也具有信貸承諾條款之效力。此條款意在

明確各信貸銀行與借款人分別具有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而非連帶性債權(quán)關(guān)系。

?4.信貸期限(creditperiod)o信貸期限是指從信貸協(xié)議簽署日起至借

款人全部還清本息為止的整個期間。該條款亦為信貸協(xié)議的基本合適的

內(nèi)容，通常應(yīng)先行商定；依信貸期限長短，國際信貸分為短期信貸、中

期信貸或長期信貸。

?5.信貸利率(interestrate)?該條款為信貸條件的主要合適的內(nèi)容，

條款中應(yīng)明確所采用的利率類型和計息辦法；如為固定利率，應(yīng)明確規(guī)

定利息率數(shù)值和替代利率[1];如為浮動利率，應(yīng)明確規(guī)定利率基礎(chǔ)、加

息率和利息確定方式方法。

,6.信貸費用(borrowingincreasedcost)。在國際信貸中，借款人除須

負擔還本付息債務(wù)外，還應(yīng)負擔信貸組織中的有關(guān)費用。本條款應(yīng)當明

確借款人所負擔的費用本次項目、具體數(shù)額及信貸人扣收辦法。在銀團

信貸中，借款人通常要負擔信貸管理費、代理費、雜費和承擔費用等。

?7.提款條款(drawdown)。該條款通常規(guī)定借款人分期提款的規(guī)則，

包括具體的提款期、每次提款的金額、提款前的通知事項等。

?8.償還信貸(repayment)。該條款為信貸條件的基本合適的內(nèi)容，條款

中應(yīng)明確還本付息的方式、期限、每期數(shù)額及通知事項等；在允許提前

還款情況下，還應(yīng)明確提前還款的限制、方式方法、通知事項和借款人

應(yīng)付的補償費等合適的內(nèi)容。

9.先決條件(conditionprecedent).國際信貸協(xié)議中通常設(shè)定一些限定信

貸協(xié)議生效以及限定借款人可以提款的前提條件，即所謂先決條件。該條款應(yīng)

詳細列舉限定信貸協(xié)議生效的法律文件及其限制作用；還應(yīng)指明限定借款人每

次提款權(quán)的財務(wù)事實及限制作用。此為各類國際融資中普遍采用的共同條款。

10.陳述與保證(representationandwarranties).在該條款中，借款人須對信

貸人據(jù)以決定信貸和簽約所涉及借款人的重要法律事實、財務(wù)和經(jīng)營事實加以說明和承諾，并

須保證該等事實是真實、準確、完整的；如借款人的陳述與保證失實，將視為其違約，并應(yīng)承

擔合同責任。此為國際融資中常用的共同條款。

11.約定事項(restrictivecovenant),約定事項是國際融資中普遍采用的一系列旨在

限制借款人行為的共同條款的總稱。借款人在該條款中須承諾于信貸清償完畢之前將承擔一系

列義務(wù)，如不再以其資產(chǎn)設(shè)定擔保、保障信貸人與其他債權(quán)人處于平等受償?shù)匚弧⒊兄Z不從事

使其自身財務(wù)狀況惡化的行為、限制處分財產(chǎn)、保障借款人主體之同一性、保證信貸用于約定

之用途、按約定購買保險等等。

12.違約事件(eventofdefault)該條款不僅須詳細列舉各種構(gòu)成違約的事件

及違約責任，而且通常要對某些預(yù)期違約事件(如導(dǎo)致借款人喪失清償相關(guān)能

力的事實)加以明確。此為國際融資共同條款。

13.債權(quán)讓與(assignments)o該條款須對信貸人轉(zhuǎn)讓其信貸權(quán)(或殘余債權(quán))

及其條件加以規(guī)定，其合適的內(nèi)容一般包括信貸人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的權(quán)利、債權(quán)轉(zhuǎn)讓

不得增加債務(wù)人負擔之原則、債權(quán)轉(zhuǎn)讓是否須征得借款人同意、債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式

等。一般來說，信貸人往往追求自由而少受限制的債權(quán)讓與權(quán)。

14.稅收條款(nodeduction)。該條款一般針對借款人所在國的利息預(yù)提稅而設(shè)，

其主旨在于明確借款人所在國征收預(yù)提稅或其他稅賦時的負擔規(guī)則。依慣例，

該條款通常規(guī)定：無論借款人所在國已征收利息稅還是未來增加征收有關(guān)的稅

種，該稅賦均由借款人承擔，借款人在還本付息時不得預(yù)扣稅費，故該條款又

稱為“不扣稅條款”。

15.抵消條款(offsetclause)?該條款通常規(guī)定，信貸人有權(quán)對借款人到期應(yīng)

付的債務(wù)行使抵消權(quán)，即將借款人存放在信貸人銀行中的款項或其他債權(quán)充抵

其債務(wù)。由于各國法對于抵消的規(guī)則有較大差異，條款中往往須對抵消權(quán)、抵

消權(quán)行使方式和行使條件加以明確。

16.權(quán)利放棄與累加救濟(abstentionandcumulativeremedies)。該條款

中通常規(guī)定，信貸人不行使權(quán)利或沉默不等于其放棄權(quán)利，其棄權(quán)必須以書面

通知方式作出；此外通常還規(guī)定，信貸協(xié)議中所規(guī)定的信貸人救濟不等于排除

了法律上規(guī)定的權(quán)利救濟，而是對后者的補充或累加。

17.放棄主權(quán)豁免(waiverofsovereignimmunity)0在借款人或借款方的

當事人為國家機構(gòu)或者可能享有國家財產(chǎn)豁免權(quán)的情況下，商業(yè)信貸銀行將要

求其就放棄主權(quán)豁免權(quán)作出承諾和聲明，此條款還應(yīng)對放棄主權(quán)豁免權(quán)的范圍

加以列舉。這一條款實際上與借款人所在國的國際私法政策有關(guān)。

18.法律適用（governinglaw）0又稱“法律選擇條款”。該條款應(yīng)規(guī)定信貸

協(xié)解釋、協(xié)議履行和爭議解決所適用的準據(jù)法。按照商業(yè)信貸慣例和市場條件，

信貸人通常堅持要求以其本國法或第三國法為準據(jù)法，這與政府信貸和國際金

融機構(gòu)信貸有所不同。

19.司法管轄（jurisdiction）。又稱“法院管轄條款”。該條款規(guī)定與信貸協(xié)議

有關(guān)的爭議應(yīng)由何國法院管轄，及有關(guān)訴訟文書的送達機構(gòu)。在目前情況下，

國際商業(yè)信貸協(xié)議通常選擇由信貸人所在國法院管轄。

20.本票條款（loanbills）o在訂立信貸協(xié)議時，一些國家的信貸人往往要求

借款人簽發(fā)遠期本票作為債務(wù)憑證；如國際信貸中有此安排，協(xié)議條款中應(yīng)對

該期票的效力、還款提示方式和持票人的權(quán)利加以規(guī)定，并應(yīng)在協(xié)議附錄中附

上票樣。

?四、國際借貸擔保信用擔保（人的擔保）物權(quán)擔保（物的擔保）

（-）信用擔保是國際借貸中通常采取的擔保方式。指第三人以其資信向國際信貸人提

供擔保，當借款人不能按期償本付息時，即由保證人（或擔保人）負責履行其債務(wù)。

在國際信貸中，信用擔保的擔保人通常是具有外匯支付相關(guān)能力或信用相關(guān)

能力的金融機構(gòu)或政府組織，此種擔保可以有效地避免物權(quán)擔保變現(xiàn)相關(guān)能

力差和外匯管制障礙的缺點，故為國際商業(yè)銀行信貸人所普遍接受。主要方

式：

（1）保證；（2）獨立擔保；（3）備用信用證；（4）意愿書或安慰信。

1、獨立擔保指與基礎(chǔ)合同執(zhí)行情況相脫離，一旦出具后，其效力不依附于基礎(chǔ)

合同的擔保。

g前的國際信貸擔保一般采取所謂“持續(xù)的、無條件的和不可撤銷”的擔保模

式：其擔保協(xié)議合適的內(nèi)容中大量采用了陳述與保證、約定事項、違約事件、

法律適用與司法管轄等共同條款，其中實質(zhì)性條款主要有：

?一，無條件擔保條款，該條款通常使用“無條件擔?！被颉斑B帶擔?！?/p>

字樣，并且要求擔保人放棄先訴抗辯權(quán)；依此條款，當借款人屆期不能

清償本息時，信貸人有權(quán)要求擔保人以等同于主債務(wù)人的方式立即替代

清償，而不得援引所在國法律上的先訴抗辯權(quán)程序。根據(jù)當事人協(xié)商，

該條款也可以約定僅在某些特殊情況下?lián)Ｈ瞬坏眯惺瓜仍V抗辯權(quán)，這

通常是指主債務(wù)人被宣告破產(chǎn)時、主債務(wù)人住所變動而難于向其索償時、

主債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時等。

?二，持續(xù)擔保條款，該條款并非是說擔保人的擔保責任為無限期的，而

是指擔保人對于主債務(wù)人按信貸協(xié)議不斷提取的債款數(shù)額全部負擔保責

任（直至主債期滿），而非僅對其在某一時期的負債余額負責。

三，不可撤銷擔保條款，依該條款，擔保協(xié)議的效力具有相對的獨立性，而不

完全以信貸協(xié)議的效力為基礎(chǔ)，擔保人不能以因信貸協(xié)議而產(chǎn)生的抗辯權(quán)（例

如信貸協(xié)議延期、變更或效力瑕疵等）來對抗信貸人。

獨立擔保的法律特點（與傳統(tǒng)銀行擔保相比）

?（1）擔保合同的獨立性。獨立擔保是擔保人和債權(quán)人之間的獨立合同，

并不從屬于主債務(wù)人與債權(quán)人之間的合同，擔保人原則上不能以主債務(wù)

人根據(jù)他同債權(quán)人之間的合同所產(chǎn)生的抗辯理由來對抗債權(quán)人。

?（2）擔保人責任的非從屬性。擔保人對受益人承擔無條件的第一性的

賠付責任，不享有先訴抗辯權(quán)。只要貸款人索償符合約定的條件，擔保

人就有義務(wù)付款。

?（3）承擔擔保責任的無條件性。在確定賠付責任時，擔保人僅憑受益

人提交的單證（一般包括索賠書和借款人違約證明書），就應(yīng)按擔保金

額付款，而不問付款要求是否合理、所擔保的主債務(wù)是否實際履行。

?2、備用信用證是由銀行（擔保人）根據(jù)開證申請人（借款人）的要求向受益人（貸

款人）開具的旨在擔保國際信貸債務(wù)的長期信用付款憑證。據(jù)此，如主債務(wù)人屆期不能

償債，信貸人可向擔保人提示備用信用證和主債務(wù)人違約證明，要求擔保人承擔付款義

務(wù)。不同于一般跟單信用證的是其備用性特征。

只有當開證申請人未能正常履行還款義務(wù)時，開證行才實際承擔償付

責任。受益人出具開證申請人違約的聲明向銀行請求付款。

?3意愿書擔保意愿書是由一國政府組織或母公司根據(jù)其下屬企業(yè)（借款人）

的要求，向信貸人出具的表示愿意協(xié)助該借款人償還信貸的書面文件；

此種擔保文件的責任表示和法律效力較為含混，通常僅適用于信譽良好

的大公司或政府組織，實踐中又稱之“安慰信”。

?又稱其物權(quán)蜃指借款人或第三人以保證債務(wù)清償為目的，通過在其

特定財產(chǎn)（特定的物或權(quán)利）上為貸款人所設(shè)定的優(yōu)先受償權(quán)。形式：

?（1）動產(chǎn)擔保，就是在動產(chǎn)上設(shè)置的物權(quán)擔保，可分為動產(chǎn)質(zhì)押和動產(chǎn)

抵押；

?（2）不動產(chǎn)擔保，只能采不動產(chǎn)抵押形式，國際借貸實踐中較少采用；

?（3）浮動擔保。

浮動擔保概念、特點

?一又稱浮動抵箱，是指借款人以其現(xiàn)有的和將來取得的全部財產(chǎn)或某類財

產(chǎn)為貸款人的利益而設(shè)定擔保物權(quán)的擔保形式，多用于國際本次項目貸

款。是一種特殊的物權(quán)擔保形式：

?（1）擔保物的范圍包括借款人現(xiàn)有的和將來取得的全部財產(chǎn)或某類財

產(chǎn)。

?（2）設(shè)定擔保時，擔保物的價值和形態(tài)處于不確定狀態(tài)。

?（3）借款人對浮動擔保物享有占有、使用和處分權(quán)。

?（4）浮動擔保于約定事件發(fā)生時方轉(zhuǎn)化為固定擔保。其約定事件通常

包括借款人違約、破產(chǎn)或停業(yè)清算等。

反擔保

?在國際信貸或國際融資中，信貸擔保人為了避免擔保償債風險，

往往在為借款人出具信貸擔保的同時，要求借款人提供反擔保。

?所謂反擔保是指借款人或第三人以其信用或資產(chǎn)權(quán)利向信貸擔

保人作的還款保證，它實質(zhì)上就是以信貸擔保人為債權(quán)人的再擔保；當

借款人不能按期償還信貸本息而導(dǎo)致信貸擔保人替代償債損失時，信貸

擔保人有權(quán)根據(jù)反擔保協(xié)議向再擔保人主張擔保債權(quán)或?qū)ＹY產(chǎn)依法

變價受償。

?反擔保可以采取信用擔保（如借款人母公司的擔保）形式或者物

權(quán)擔保形式，但借款人以其資產(chǎn)權(quán)利設(shè)為物權(quán)擔保時，顯然須將其事先

披露于國際信貸的信貸人，并且該物權(quán)擔保應(yīng)不違背國際信貸協(xié)議中的

。

條款

事項

約定

第三章

務(wù)

法律實

券融資

國際債

第一講

一節(jié)

概述

融資

債券

二節(jié)國際

作

務(wù)運

和實

關(guān)系

法律

融資

債券

三節(jié)國際

分析

案例

項目

融資

債券

國際

我國

念

的概