淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款犯罪的刑法規(guī)制

2017年4月北京大學(xué)自考法律本科畢業(yè)論文論文題目：淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制姓名：學(xué)號(hào)：準(zhǔn)考證號(hào)：指導(dǎo)老師：內(nèi)容摘要金融犯罪一直是國(guó)內(nèi)學(xué)界和實(shí)務(wù)界研究、爭(zhēng)論的熱點(diǎn)課題，而互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪比傳統(tǒng)的金融犯罪具有更強(qiáng)的隱蔽性、專業(yè)性和更廣泛的社會(huì)影響。在互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代下，非法吸收公眾存款行為呈現(xiàn)出新的特征，即涉眾人數(shù)更多、地域范圍更廣、犯罪速度更快、涉案金額更龐大。非法吸收公眾存款行為通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)迅速放大了其廣度，同時(shí)又以互聯(lián)網(wǎng)金融為表象，其危害進(jìn)一步加深，從而加大了區(qū)分與辯別合法金融活動(dòng)的難度。作為金融犯罪之一的非法吸收公眾存款罪，由于其在刑法分則中采用的是敘明罪狀的方式規(guī)定，在理論和實(shí)務(wù)上對(duì)該罪的理解還有不少疑問(wèn)。本文在互聯(lián)網(wǎng)金融大環(huán)境下從該罪的立法演進(jìn)探究其立法原意，對(duì)該罪的構(gòu)成、認(rèn)定等幾個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題進(jìn)行闡釋，并對(duì)該罪與非罪、與他罪進(jìn)行比對(duì)分析，最后從立法和司法解釋角度進(jìn)行歸納總結(jié)。本文就此談?wù)剬?duì)互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的認(rèn)識(shí)和理解。關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融非法吸收公眾存款罪刑法規(guī)制刑法解釋目錄前言………………………4互聯(lián)網(wǎng)金融概述……………………4互聯(lián)網(wǎng)金融的模式………5互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法吸收公眾存款行為的主要模式…………5非法吸收公眾存款罪概述…………7（一）非法吸收公眾存款罪的概念……………7（二）非法吸收公眾存款罪的立法進(jìn)程………7非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件………………9主體要件……………………9客體要件…………………9主觀要件……………………9客觀要件……………9非法吸收公眾存款罪的臨界分析………………10本罪與非罪的界限………10本罪與臨罪的界限………1非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定………互聯(lián)網(wǎng)金融中的非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制…………1結(jié)語(yǔ)………………………15參考文獻(xiàn)……………………16致獻(xiàn)………………………18淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制前言2013年以來(lái)，互聯(lián)網(wǎng)金融在金融領(lǐng)域掀起了前所未有的浪潮，由于互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款案件涉及面廣、參與人數(shù)眾多，受害人又以弱勢(shì)群體居多，所以直接影響到國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)穩(wěn)定和相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，成為一個(gè)廣受社會(huì)關(guān)注的重要問(wèn)題，預(yù)防和及時(shí)處理非法吸收公眾存款問(wèn)題的重要性更加明顯?；ヂ?lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款是網(wǎng)絡(luò)化的非法吸收公眾存款，與傳統(tǒng)的線下吸收公眾存款相比，網(wǎng)絡(luò)非法吸收公眾存款擁有較大的優(yōu)勢(shì)?；ヂ?lián)網(wǎng)的開(kāi)放性可以為網(wǎng)絡(luò)非法吸收公眾存款提供更為廣泛的客戶、更加便捷的信息共享平臺(tái)，同時(shí)互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款存在很多的風(fēng)險(xiǎn)與問(wèn)題，面對(duì)該行為中存在的風(fēng)險(xiǎn)與問(wèn)題，法律不能保持沉默，在現(xiàn)有的法律框架下，刑法可以有效地規(guī)制該行為中存在的違法犯罪問(wèn)題，刑法的謙抑性與罪刑法定原則要求刑法在法無(wú)禁止時(shí)不規(guī)范，在其他法律能夠有效規(guī)制時(shí)不介入，而互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款行為中滋生的一些新型行為本質(zhì)上可以落在原有刑法中的關(guān)于非法吸收公眾存款罪的犯罪圈內(nèi)，此時(shí)刑法當(dāng)然可以介入。《刑法》第176條對(duì)非法吸收公眾存款罪的規(guī)制具有合理性、合法性，同樣也適用于互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款行為。一、互聯(lián)網(wǎng)金融概述互聯(lián)網(wǎng)金融相對(duì)于傳統(tǒng)金融來(lái)說(shuō)，是在21世紀(jì)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和移動(dòng)通信技術(shù)發(fā)展到一定階段而誕生并發(fā)展起來(lái)的，自產(chǎn)生至今不過(guò)短短數(shù)十年時(shí)間，但是其興起和發(fā)展之路卻一直受到各界的廣泛關(guān)注。中國(guó)人民銀行在《中國(guó)金融穩(wěn)定報(bào)告（2014年）》中稱互聯(lián)網(wǎng)金融是“互聯(lián)網(wǎng)與金融的結(jié)合，是借助互聯(lián)網(wǎng)和移動(dòng)通信技術(shù)實(shí)現(xiàn)資金融通、支付和信息中介功能的新興金融模式”。郭華：《互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪概說(shuō)》，法律出版社2015年版，第27頁(yè)。（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的模式互聯(lián)網(wǎng)金融是個(gè)新生事物，更是個(gè)龐大的命題。2013年被稱為“中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融元年”，互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)井噴式發(fā)展，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展并且向金融領(lǐng)域的滲透，互聯(lián)網(wǎng)金融已在我國(guó)蓬勃興起。李耀東：《互聯(lián)網(wǎng)金融框架與實(shí)踐》，電子工出版社2014年版，第10頁(yè)。互聯(lián)網(wǎng)金融是一個(gè)集合性的概念，它包含著多種創(chuàng)新性的交易模式，現(xiàn)階段主要包括：第三方支付模式、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式、眾籌融資李耀東：《互聯(lián)網(wǎng)金融框架與實(shí)踐》，電子工出版社2014年版，第10頁(yè)。蔡海寧：《互聯(lián)網(wǎng)金融原理與法律實(shí)務(wù)》，上海交通大學(xué)出版社2015年版，第27頁(yè)。1.第三方支付模式，是指擁有支付牌照的第三方支付機(jī)構(gòu)借助計(jì)算機(jī)、通信和信息安全技術(shù)，通過(guò)與各大商業(yè)銀行簽約，在用戶與銀行支付結(jié)算系統(tǒng)間提供交易支付平臺(tái)的支付方式；2．P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，是指通過(guò)第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)直接進(jìn)行資金借貸的資金融通行為，是一種個(gè)人對(duì)個(gè)人的直接融資模式；3.眾籌，是指利用團(tuán)購(gòu)和預(yù)購(gòu)的形式，向互聯(lián)網(wǎng)用戶募集項(xiàng)目資金；4.大數(shù)據(jù)金融模式，是指將海量結(jié)構(gòu)化和非結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)進(jìn)行收集，通過(guò)分析這些數(shù)據(jù)，將盡可能多的用戶信息提供給互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)；5.信息化金融機(jī)構(gòu)，是指?jìng)鹘y(tǒng)金融機(jī)構(gòu)利用現(xiàn)代信息技術(shù)，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)，向個(gè)人用戶和公司用戶提供金融產(chǎn)品和金融信息的金融服務(wù)，以優(yōu)化傳統(tǒng)經(jīng)營(yíng)、管理流程，實(shí)現(xiàn)全面電子化；6.互聯(lián)網(wǎng)整合銷售金融產(chǎn)品模式，是指商業(yè)銀行、證券公司、基金公司等金融機(jī)構(gòu)，以及互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)等主體通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)線上銷售理財(cái)產(chǎn)品；7.虛擬貨幣：是指由一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運(yùn)營(yíng)商在自己網(wǎng)站發(fā)行的以數(shù)字形式存在與傳輸，具有支付功能的新型貨幣形式。蔡海寧：《互聯(lián)網(wǎng)金融原理與法律實(shí)務(wù)》，上海交通大學(xué)出版社2015年版，第28-44頁(yè)。（二）互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法吸收公眾存款行為的主要模式目前，非法吸收公眾存款行為發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域主要集中在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸這一模式上。從2008年以來(lái)，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的交易額由2008年的1.5億元快速增長(zhǎng)到了2016年全年20638.72億元。王明國(guó)：《我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的現(xiàn)狀與問(wèn)題》，銀行家，2015年第5期。中國(guó)具有P2P貸款資格的公司發(fā)展迅速，具有放貸資質(zhì)的P2P公司，由2009年的91家增長(zhǎng)到2016年12月底的2448家。王明國(guó)：《我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的現(xiàn)狀與問(wèn)題》，銀行家，2015年第5期。劉斐：《互聯(lián)網(wǎng)金融模式與監(jiān)管》，中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社2016年版，第27頁(yè)。1.無(wú)擔(dān)保線上模式。該模式下，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)不履行擔(dān)保職責(zé)，只作為單純的中介，幫助資金借貸雙方進(jìn)行資金匹配，是最“正宗“的P2P模式。這種模式本質(zhì)類似于直接融資。2.有擔(dān)保線上模式，這是目前國(guó)內(nèi)P2P的主流模式。這種模式下的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)扮演著“網(wǎng)絡(luò)中介+擔(dān)保人+聯(lián)合追款人”的綜合角色，提供本金甚至利息擔(dān)保，實(shí)質(zhì)上是承擔(dān)間接融資職能的金融機(jī)構(gòu)。3.債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。該模式下，借貸雙方通常不直接簽訂債權(quán)債務(wù)合同，而采用第三方個(gè)人先行借款給資金需求者，再由資金借出方將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他投資者的模式。通過(guò)不斷引入債權(quán)并進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓，網(wǎng)絡(luò)公司作為資金樞紐平臺(tái)，對(duì)出資人和借款人進(jìn)行撮合。新浪財(cái)經(jīng)：《互聯(lián)網(wǎng)金融》，東方出版社2014年版，第9頁(yè)?，F(xiàn)在，越來(lái)越多的P2P機(jī)構(gòu)都采用有擔(dān)保線上模式，肩挑著籌資、資金中介和擔(dān)保職能，但由于缺乏對(duì)其資金來(lái)源的監(jiān)管控制，又未對(duì)P2P機(jī)構(gòu)放貸行為的資本約束，風(fēng)險(xiǎn)顯而易見(jiàn)。到目前為止，已發(fā)生若干起網(wǎng)貸公司跑路事件，涉案網(wǎng)貸公司通過(guò)對(duì)出資人、注冊(cè)資本、借款人等重要信息的造假引誘客戶上當(dāng)。不少P2P公司都宣稱其融資的違約率極低，實(shí)際上背后依靠的是資金池的搭建。新浪財(cái)經(jīng)：《互聯(lián)網(wǎng)金融》，東方出版社2014年版，第13頁(yè)。現(xiàn)階段互聯(lián)網(wǎng)金融在融資領(lǐng)域，P2P機(jī)構(gòu)正在快速擴(kuò)張，在提高社會(huì)資金運(yùn)用效率的同時(shí)也積累著信用風(fēng)險(xiǎn)，借款方違約難以追回、P2P機(jī)構(gòu)跑路事件比比皆是。2016年8月24日，銀監(jiān)會(huì)、公安部、工信部、互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室四部委聯(lián)合發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》，該《暫行辦法》作出了12個(gè)月過(guò)渡期的安排，在過(guò)渡期風(fēng)通過(guò)采取自查自糾、清理整頓、分類處置等措施，進(jìn)而凈化市場(chǎng)環(huán)境，促進(jìn)行業(yè)規(guī)范發(fā)展。二、非法吸收公眾存款罪概述（一）非法吸收公眾存款罪的概念按照我國(guó)現(xiàn)行刑法第一百七十六條的規(guī)定，非法吸收公眾存款罪是指違反國(guó)家金融管理法規(guī)，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。全國(guó)人大常委會(huì)：《中華人民共和國(guó)刑法（2015修正）》，1997年3月4日，第176條。刑法沒(méi)有對(duì)非法吸收公眾存款和變相吸收公眾存款的概念作出明確規(guī)定。1998年國(guó)務(wù)院發(fā)布了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》（以下簡(jiǎn)稱《取締辦法》）第四條規(guī)定：非法吸收公眾存款，全國(guó)人大常委會(huì)：《中華人民共和國(guó)刑法（2015修正）》，1997年3月4日，第176條。國(guó)務(wù)院：《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》，1998年6月30日，第4條。（二）非法吸收公眾存款罪的立法概況要準(zhǔn)確理解適用一個(gè)罪名，首先了解其立法背景及立法原旨非常有必要。在改革開(kāi)放以前，我國(guó)實(shí)行高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，金融業(yè)是國(guó)家進(jìn)行計(jì)劃調(diào)控和經(jīng)濟(jì)建設(shè)的重要職能部門，其活動(dòng)帶有很強(qiáng)的行政色彩；另外，這一時(shí)期由于經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，公民手頭現(xiàn)金、存款甚少，機(jī)關(guān)、社團(tuán)也沒(méi)有更多可供支配的資金，因此就不存在非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的制度環(huán)境和客觀條件。所以，1979年我國(guó)在制定第一部刑法時(shí)，就沒(méi)有規(guī)定這個(gè)罪名。隨著我國(guó)改革開(kāi)放政策的推行和深入，國(guó)家經(jīng)濟(jì)日益活躍，公民生活水平日漸提高，手頭現(xiàn)金和儲(chǔ)蓄存款也越來(lái)越多。特別是隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的逐步發(fā)展，國(guó)家金融市場(chǎng)的搞活，市場(chǎng)日益繁榮和市場(chǎng)主體自主經(jīng)營(yíng)權(quán)的擴(kuò)大，一些個(gè)人和單位（公司、企業(yè)）為了發(fā)展生產(chǎn)或擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，千方百計(jì)、想方設(shè)法募集資金，有的進(jìn)而發(fā)展到違反國(guó)家金融法規(guī)，擅自吸收公眾資金或變相吸收公眾資金，進(jìn)行非法集資活動(dòng)，其中一些金融機(jī)構(gòu)（包括商業(yè)銀行）也在相互競(jìng)爭(zhēng)中進(jìn)行非法吸收公眾存款的活動(dòng)。這些行為不但嚴(yán)重?cái)_亂了國(guó)家正常的金融管理秩序，還給國(guó)家和公民帶來(lái)了極大的金融風(fēng)險(xiǎn)，而且引發(fā)了不少民事糾紛和刑事犯罪。為此，1995年5月第八屆全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《商業(yè)銀行法》第十一條專門規(guī)定：未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務(wù)，任何單位不得在名稱中使用“銀行”字樣；其第四十七條規(guī)定，商業(yè)銀行不得違反規(guī)定提高或者降低利率以及采用其他不正當(dāng)手段，吸收存款，發(fā)放貸款；其第七十九條還特別規(guī)定：未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的，依法追究刑事責(zé)任，并由中國(guó)人民銀行予以取締。全國(guó)人大常委會(huì)：《商業(yè)銀行法》，1995年5月，第11、47、79條。這是第一次明確提出“非法吸收公眾存款”的概念。同年6月，第八屆全國(guó)人大常委會(huì)又通過(guò)了《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，對(duì)非法吸收公眾存款罪的規(guī)定進(jìn)行了修改和補(bǔ)充。其第七條明確規(guī)定了非法吸收公眾存款罪。全國(guó)人大常委會(huì)：《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，1995年6月，第7條。這是本罪第一次以單行刑法的形式得以確立，并規(guī)定了相應(yīng)的刑罰。1997年刑法修訂時(shí)，考慮到本罪的設(shè)立對(duì)維護(hù)國(guó)家金融秩序，保障國(guó)家金融體系安全、穩(wěn)健地運(yùn)行，促進(jìn)和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制所起的重要作用，完全吸納了《決定》關(guān)于非法吸收公眾存款罪的規(guī)定，并以第一百七十六條做了專門規(guī)定。由于當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)金融秩序比較復(fù)雜，且司法實(shí)踐中對(duì)非法吸收公眾存款罪的適用產(chǎn)生了諸多爭(zhēng)議，1998年7月，國(guó)務(wù)院專門制定了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》，對(duì)“非法吸收公眾存款”的含義做出了進(jìn)一步的明確規(guī)定，為非法吸收公眾存款罪的刑法適用，提供了規(guī)范性的依據(jù)。國(guó)務(wù)院：《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》，1998年6月30日，第4條。2001年4月，公安部和最高人民檢察院發(fā)布了《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，其中對(duì)非法吸收公眾存款罪的立案、定罪和量刑做出了更為具體的規(guī)定。2004年11月，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于依法嚴(yán)厲打擊集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪活動(dòng)的通知》，從發(fā)揮審判職能的角度對(duì)打擊非法吸收公眾存款犯罪提出了要求，為維護(hù)國(guó)家金融市場(chǎng)秩序和社會(huì)政治穩(wěn)定發(fā)揮了重要作用。最高檢、公安部：《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，2001年4月18全國(guó)人大常委會(huì)：《商業(yè)銀行法》，1995年5月，第11、47、79條。全國(guó)人大常委會(huì)：《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，1995年6月，第7條。國(guó)務(wù)院：《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》，1998年6月30日，第4條。最高檢、公安部：《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，2001年4月18日。最高人民法院審判委員會(huì)：《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》，2010年版；第1、2、3條。由于我國(guó)有關(guān)非法吸收公眾存款犯罪的刑法規(guī)定和相關(guān)法律法規(guī)不是在互聯(lián)網(wǎng)金融背景下制定的，也沒(méi)有考慮到P2P網(wǎng)貸、眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融融資模式，其已經(jīng)無(wú)法滿足規(guī)制金融犯罪的需求。因此，面對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新、發(fā)展以及互聯(lián)網(wǎng)金融融資的混亂狀態(tài)，2013年11月在銀監(jiān)會(huì)牽頭的九部委處置非法集資部際聯(lián)席會(huì)議上，央行明確指出理財(cái)-資金池模式、不合格借款人、龐氏騙局等三類行為屬于“以開(kāi)展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)為名實(shí)施非法集資行為”。劉濤、戴鐵浩：《互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款犯罪的界定與偵查研究》，載《山東警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2015年9月第5期。劉濤、戴鐵浩：《互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款犯罪的界定與偵查研究》，載《山東警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2015年9月第5期。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部：《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，2014年3月25日，第二、三條。三、非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件

（一）主體要件本罪的主體為一般主體，即年滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人、單位均可構(gòu)成本罪。關(guān)于單位主體，主要有以下兩種情況：第一，具有吸收公眾存款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)的行為。國(guó)家批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)辦理吸收公眾存款是其主要業(yè)務(wù)，在商業(yè)銀行之間經(jīng)營(yíng)吸收公眾存款業(yè)務(wù)中可能會(huì)發(fā)生不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等違規(guī)行為，但是從我國(guó)現(xiàn)行的金融管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定來(lái)看，具有吸收存款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)不應(yīng)當(dāng)成為本罪的主體。第二，沒(méi)有吸收公眾存款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)的行為。對(duì)于沒(méi)有吸收公眾存款業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)權(quán)的金融機(jī)構(gòu)，如保險(xiǎn)公司、證券公司、信托投資公司等非銀行金融機(jī)構(gòu)，在實(shí)施非法吸收、變相吸收公眾存款的行為上沒(méi)有什么差別，其實(shí)質(zhì)都是沒(méi)有經(jīng)過(guò)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，未經(jīng)過(guò)合法授權(quán)。因此，其作為非法吸收公眾存款罪的單位主體是毋庸置疑的。江萬(wàn)國(guó)、賀電：《涉眾經(jīng)濟(jì)犯罪研究》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2012年版，第145頁(yè)。（二）客體要件本罪侵犯的客體是國(guó)家對(duì)金融秩序的管理制度。吸收公眾存款是一種集資行為，是金融行業(yè)的一項(xiàng)基本業(yè)務(wù)，屬于國(guó)家嚴(yán)格限制、管理的對(duì)象。為保證吸收公眾存款行為的安全性，國(guó)家對(duì)吸收公眾存款的主體、規(guī)模、利率等都作了限制，均需由有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)予以明確規(guī)定。任何未經(jīng)國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或超出有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的范圍吸收公眾存款的行為都是不允許，被法律明確禁止。朱江：《涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪剖析與治理》，法律出版社2014年版，第93頁(yè)。（三）主觀要件本罪的主觀方面表現(xiàn)為故意，而且只能是直接故意，間接故意和過(guò)失不構(gòu)成本罪；同時(shí)本罪不要求行為人主觀上具有特定目的。魏東魏東、白宗釗：《非法集資犯罪司法審判與刑法解釋》，法律出版社2013年版，第127頁(yè)。（四）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的行為。閆愛(ài)青：《金融與金融犯罪研究》，中國(guó)民主法制出版社2011年版，第482頁(yè)。四、非法吸收公眾存款罪的臨界分析區(qū)分非法吸收公眾存款罪罪與非罪及與相鄰罪名的界限，對(duì)正確理解和準(zhǔn)確認(rèn)定本罪非常有意義。（一）本罪與非罪的界限 本罪成立的界限。經(jīng)濟(jì)犯罪總是和金錢相聯(lián)系的，所以犯罪金額的大小，便成為認(rèn)定是否嚴(yán)重破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。也就是說(shuō)，犯罪數(shù)額是經(jīng)濟(jì)犯罪的主觀惡性和客觀危害的一個(gè)重要標(biāo)尺。作為破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪之一的本罪，其犯罪行為指向的對(duì)象是不特定的公眾（具有數(shù)量性），犯罪目的是非法吸存不特定的款項(xiàng)（也具數(shù)額性），主客觀方面的特征都決定了本罪的社會(huì)危害性能夠在一定程度上可予以量化，換言之，即其犯罪的程度勢(shì)必體現(xiàn)出相應(yīng)的數(shù)額特征。盡管我國(guó)刑法沒(méi)有規(guī)定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的吸收存款數(shù)額和存款人數(shù)量，但并非沒(méi)有數(shù)額上的要求，如對(duì)非法吸收了公眾存款，即使只有幾千元、幾萬(wàn)元，或吸收存款的公眾人數(shù)為幾人、十幾人等行為，也要定罪處罰，就勢(shì)必?cái)U(kuò)大刑罰的適用范圍。根據(jù)司法實(shí)踐情況和調(diào)查研究，最高人民法院于2001年制定的司法文件性質(zhì)的《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》指出，具有下列情形之一的，可以按非法吸收公眾存款罪定罪處罰：個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款20萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬(wàn)元以上的；個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的；個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失10萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失50萬(wàn)元以上的，或者造成其他嚴(yán)重后果的。這一規(guī)定雖不是司法解釋，但是在總結(jié)全國(guó)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上和通過(guò)座談?dòng)懻撟龀龅木哂幸欢ǖ闹笇?dǎo)意義。當(dāng)然，還需要國(guó)家最高立法機(jī)關(guān)或最高司法機(jī)關(guān)做出權(quán)威的立法解釋或司法解釋，來(lái)厘定本罪與一般意義上的非法吸收公眾存款的界限。本罪與民間借貸的界限。從廣義來(lái)說(shuō)，實(shí)踐中許多非法吸收公眾存款罪也屬于民間借貸，但屬于非法的民間借貸，而且達(dá)到了觸犯國(guó)家刑律的程度。因此，兩者之間極容易混淆，需要嚴(yán)格加以區(qū)分。正常的民間借貸屬于民事法律行為，受國(guó)家法律保護(hù)。1999年最高人民法院《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問(wèn)題的批復(fù)》就載明，“公民和非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可有效。”而非法吸收公眾存款罪，盡管也表現(xiàn)為民間借貸的特征，但因?yàn)槠浣栀J的范圍具有不特定的公眾性，而且擾亂了國(guó)家金融秩序，所以具有民間借貸不會(huì)造成的嚴(yán)重社會(huì)危害性。這是兩者的根本區(qū)別。如果民間借貸的對(duì)象范圍具有不特定性，且借款利率高于法定利率，擾亂了金融秩序，則就演化為非法吸收公眾存款罪。（二）本罪與鄰罪的界限本罪與集資詐騙罪的界限。集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資數(shù)額較大的行為。在客觀上，本罪和集資詐騙罪都有非法募集資金的性質(zhì)。而且在實(shí)踐中，許多非法吸收公眾存款人因?yàn)楦鞣N客觀原因不能歸還存款，極容易和集資詐騙罪混淆。兩者還有其他相同之處，如在主觀上都是故意，主體上都是一般主體，但兩罪有著本質(zhì)的不同。首先，最為關(guān)鍵的區(qū)別在于主觀目的不同，即是否以非法占有所募集資金為目的。本罪行為人主觀上只是為了募集資金或攬存存款人的資金用于營(yíng)利或經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其意不在占有；而集資詐騙罪的行為人主觀上是為了非法占有所募集的資金，事后不予歸還。如果吸存人以吸存的名義取得存款后，非法占為己有，則構(gòu)成集資詐騙罪。如果吸存人主觀上沒(méi)有占有的故意，只是因?yàn)榭陀^原因不能歸還存款的，仍不能客觀歸罪而認(rèn)定為集資詐騙罪。其次，兩罪在客觀實(shí)施方式上也不相同。集資詐騙罪的行為人必須使用詐騙的方法，此為該罪的必要構(gòu)成要件；而本罪則不以此為必要構(gòu)成要件，尤其是在吸收存款或募集資金的目的行為上沒(méi)有遮掩贏利的意圖和表現(xiàn)。再次，由于目的和客觀方面的不同，導(dǎo)致兩罪侵犯的客體也不同。集資詐騙罪侵犯的是復(fù)雜客體，即該罪不僅侵犯了國(guó)家金融秩序，而且侵犯了出資人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；而本罪侵犯的是單一客體，即國(guó)家的金融管理秩序。本罪與合同詐騙罪的界限。實(shí)踐中，非法吸收公眾存款罪往往也簽訂存款合同或借款協(xié)議，而且不少案件中行為人因?yàn)橹T種客觀原因還不起存款人的存款，其定性就極容易和合同詐騙罪發(fā)生混淆。其實(shí)，兩者有著質(zhì)的區(qū)別：在犯罪客體上，本罪侵犯的是國(guó)家金融管理制度，后者侵犯的是市場(chǎng)秩序和公私財(cái)物所有權(quán)；在主觀上，本罪沒(méi)有非法占有他人財(cái)物的故意，而合同詐騙罪則以非法占有為目的；也因此在客觀表現(xiàn)上各有不同，合同詐騙罪表現(xiàn)為使用詐騙方法，而且這是必要要件，而本罪則不然。本罪與普通詐騙罪的區(qū)別也大體如此。本罪與擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的界限。擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的行為。理論上該罪與本罪不難區(qū)分，但實(shí)踐中兩罪常常有一定的聯(lián)系，容易造成混淆。有的擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)者同時(shí)實(shí)施非法吸收公眾存款的行為或者目的就是非法吸收公眾存款，而有些非法吸收公眾存款者又是通過(guò)擅自設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)來(lái)實(shí)施犯罪的，因此在認(rèn)定和處理上有一定難度。對(duì)為了非法吸收公眾存款而擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的行為，在犯罪構(gòu)成上成立兩個(gè)罪名，但擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)屬于手段行為，非法吸收公眾存款屬于目的行為，兩者存在牽連關(guān)系，處理時(shí)不能數(shù)罪并罰，而應(yīng)從一重罪處斷，以非法吸收公眾存款罪來(lái)處理。如果擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)，既從事吸存業(yè)務(wù)，又從事其他行為，則分別構(gòu)成兩罪并予以數(shù)罪并罰。五、非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定構(gòu)成條件的認(rèn)定具體行為的認(rèn)定立案標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定量刑標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定六、互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制非法吸收公眾存款罪應(yīng)適用《刑法》第176條的規(guī)定，犯非法吸收公眾存款罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下罰金。單位犯非法吸收公眾存款罪的，對(duì)單位判處罰金，同時(shí)對(duì)單位犯罪中直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照自然人犯罪的處罰規(guī)定處罰。有關(guān)數(shù)額巨大或者其他嚴(yán)重情節(jié)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院在2010年《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條第2款規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于非法吸收公眾存款罪規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：“（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在一百萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在五百萬(wàn)元以上的；（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象一百人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象五百人以上的；（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在二百五十萬(wàn)元以上的；（四）造成特別惡劣社會(huì)影響或者其他特別嚴(yán)重后果的?！苯Y(jié)語(yǔ)目前，由于互聯(lián)網(wǎng)金融沒(méi)有明確的法律規(guī)范調(diào)整，其行業(yè)也在摸索中發(fā)展，其中不乏個(gè)別互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)違規(guī)經(jīng)營(yíng)或者利用監(jiān)管缺失進(jìn)行“監(jiān)管套利”，從而導(dǎo)致運(yùn)營(yíng)資金流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)集中爆發(fā)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融企業(yè)對(duì)其自身流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)預(yù)估不足或者經(jīng)營(yíng)失策，極易導(dǎo)致資金集中擠兌時(shí)出現(xiàn)提現(xiàn)困難，引發(fā)涉眾性事件，一旦涉眾事件涉及相關(guān)糾紛則會(huì)演變?yōu)檫`法犯罪案件。對(duì)于金融創(chuàng)新背景下的金融犯罪形勢(shì)，無(wú)論是刑事立法資源的大量投入，刑事司法機(jī)關(guān)工作機(jī)制的專業(yè)化設(shè)置，還是對(duì)金融監(jiān)管執(zhí)法權(quán)的強(qiáng)調(diào)，都體現(xiàn)了對(duì)金融領(lǐng)域犯罪狀態(tài)的重視。只有有效扼制犯罪，才能保證金融資產(chǎn)的安全，維護(hù)金融秩序，并確保金融市場(chǎng)的健康發(fā)展。與此同時(shí)，只有分析新時(shí)期金融創(chuàng)新背景下金融違法犯罪的危害性、實(shí)施方式等各種變化與最新發(fā)展，才能就刑法觀、刑事立法與刑事司法得出“與時(shí)俱進(jìn)”的正確結(jié)論。參考文獻(xiàn)（一）著作類：1.王世洲：《現(xiàn)代刑法學(xué)（總論）》，北京大學(xué)出版社2011年版；2.周道鸞、張軍：《刑法罪名精釋》（第四版），人民法院出版社2013年版；第382—384頁(yè)；3.中國(guó)刑事警察學(xué)院、遼寧省合同法研究會(huì)：《金融犯罪防控對(duì)策研究》，法律出版社2013年版；4.閆愛(ài)青：《金融與金融犯罪研究》，中國(guó)民主法制出版社2011年版；5.江萬(wàn)國(guó)、賀電：《涉眾經(jīng)濟(jì)犯罪研究》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2012年版；6.朱江：《涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪剖析與治理》，法律出版社2014年版；7.劉憲權(quán)：《金融犯罪刑法學(xué)新論》，上海人民出版社2014年版；8.陳伶俐等：《金融犯罪前沿問(wèn)題審判實(shí)務(wù)》，中國(guó)法制出版社2014年版；9.李永升：《金融刑法增補(bǔ)型犯罪研究》，法律出版社2014年版；10．毛玲玲：《金融犯罪的實(shí)證研究——金融領(lǐng)域的刑法規(guī)范與司法制度反思》，法律出版社2014年版；11.魏東、白宗釗：《非法集資犯罪司法審判與刑法解釋》，法律出版社2013年版；12.莊建南：《刑事案例訴辯審評(píng)——集資詐騙罪》，中國(guó)檢察出版社2014年版；13.新浪財(cái)經(jīng)：《互聯(lián)網(wǎng)金融》，東方出版社2014年版；14.