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文檔簡介

律師實務文書

本章重點

第一節(jié)概述

第二節(jié)民事起訴狀

第三節(jié)行政起訴狀

第四節(jié)刑事自訴狀

第五節(jié)反訴狀

第六節(jié)民事上訴狀

第七節(jié)行政上訴狀

第八節(jié)刑事上訴狀

第九節(jié)民事答辯狀

第十節(jié)行政答辯狀

第十一節(jié)再審申請書

第十二節(jié)刑事申訴書

第十三節(jié)辯護詞

第十四節(jié)代理詞

本章重點1.起訴狀2.上訴狀3.答辯狀

返回第一節(jié)概述

律師實務文書是指律師從事業(yè)務時經(jīng)常使用的文書。它包括兩個方面:一是律師辦理訴訟案件時使用的文書;二是從事非訴訟活動時使用的文書。一、民事起訴狀的概念、功能民事起訴狀,是指原告在自己的民事權益收到損害或者與人發(fā)生爭執(zhí)時,為維護自身的合法權益,依照事實和法律,根據(jù)法定的程序,向人民法院提起民事訴訟時使用的一種訴訟文書。二、民事起訴狀的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.標題??蓪憽懊袷缕鹪V狀”,也可寫“民事訴狀”。第二節(jié)民事起訴狀2.當事人的基本情況。按原告、被告和第三人的順序分寫列些。注意:(1)書寫的各項內(nèi)容要查證屬實,準確無誤。(2)書寫的項目不能增減,排列的次序不能顛倒。(3)職業(yè)和工作單位這一項目要根據(jù)事實,無業(yè)的,寫“無職業(yè)”,有職業(yè)無單位的,寫職業(yè)名稱。(4)農(nóng)民打官司,基本情況后幾個項目可合并起來寫。(5)法人或其他組織為當事人的,寫其名稱一定要寫全稱。(6)公民住址或法人及其他組織所在地址,要詳細具體,確實可靠。(7)法人的正職負責人是法定代表人。(8)在當事人稱謂與姓名之間不用冒號分開,而是連在一起寫。(二)訴訟請求注意:1.要明確具體。2.要合理合法。3.文字要簡明扼要。4.書寫方式采用分點列出或分層次敘述。(三)事實和根據(jù)1.事實。(1)敘事應當實事求是,如實客觀地反應糾紛的實際情況,事實是提起訴訟、實現(xiàn)訴訟請求的基礎和根據(jù),也是人民法院進行裁判的基礎和依據(jù)。(2)對所敘事實應當經(jīng)查證屬實,并有確實、充分的證據(jù)予以證實。(3)敘事要為實現(xiàn)“訴訟請求”服務,要寓觀點于敘事中。(4)既要反映案件的全貌,又要突出重點。(5)采取適當?shù)臄⑹龇椒?,把材料組成有機的整體,使行文條理清楚,脈絡分明。返回2.證據(jù)。(1)首先要充分認識舉證的重要性。(2)證據(jù)名稱規(guī)范化。(3)舉證要確實、充分。(4)分析證據(jù)的價值。(5)應當具體寫明證據(jù)的有關情況。(6)舉證的方法有兩種,一種是事實寫完了以后,另起一段文字,集中寫明各種證據(jù);另一種是一面敘事,一面舉證,即“夾敘夾證”,使每一個事實情節(jié)都有相應的證據(jù)予以證明。返回(四)理由和法律根據(jù)1.理由。(1)理由要與事實相一致,與訴訟請求相一致。(2)說理要抓住重點,擊中要害,一語破的。(3)要注意依法論理。(4)要采用適當?shù)恼f理方法。2.法律根據(jù)。(1)民事案件范圍廣泛,應當根據(jù)不同的具體案由援引各種民事法律條款。(2)援引法律條款要準確、得當,實際案情相吻合。(3)援引法律條文要具體。(4)援引法律條文要完整,不要有疏漏。(5)在理由部分的末尾,應當引用程序法的有關條款作為起訴的法律依據(jù)。(五)尾部1.寫明起訴狀送達法院的名稱,即分兩行寫明“此致”“×××人民法院”。2.起訴人簽名或蓋章,并在下面注明年月日。3.附項:①本狀副本×份;②物證、書證名稱及件數(shù);③其他。三、寫作民事起訴狀應當注意的事項1.適用起訴狀起訴,必須符合民事訴訟法規(guī)定的四個條件,缺一不可。2.《民事訴訟法》第111條規(guī)定的7種情形起訴不予受理。3.判決不準離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關系的案件的被告向人民法院起訴,不受第2項規(guī)定的條件限制。4.無民事行為能力人、限制民事行為能力人由法定代理人代為訴訟,當他們?yōu)樵嫫鹪V時,應當在原告下面列些法定代理人的基本情況。5.應當按照對方當事人的人數(shù)提供起訴狀副本,有人民法院轉交。6.原告起訴應當以第一人稱書寫起訴狀。7.當事人可以委托律師等人為訴訟代理人。8.當事人向人民法院提出授權委托書,應在開庭審理前送交人民法院。9.關于案由。返回第三節(jié)行政起訴狀

一、行政起訴狀的概念、功能公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯了自己的合法權益,即不服被告(行政機關)作出的具體行政行為(處理或處罰決定),或者原告要求被告依法履行某種職責,依據(jù)行政訴訟法的有關規(guī)定向人民法院提起訴訟,要求人民法院行使審判權,對被告作出的具體行政行為或者拒絕作出某種具體行政行為是否合法、是否合理進行審判并作出裁判,為此向人民法院遞交的訴訟文書,即稱為行政起訴狀。二、行政起訴狀的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.標題。2.當事人基本情況。(二)訴訟請求1.要明確具體。2.要合法合理。3.要簡潔明了。(三)事實與證據(jù)1.事實。(1)要根據(jù)行政訴訟的請求事項來確定敘事的內(nèi)容。(2)要以行政訴訟法有關條款的規(guī)定為指導。(3)要講清各種要素。(4)如果原告只對適用法律法規(guī)條款或者其他問題有異議,講引起被告作出具體行政行為的“特定具體事項”即原告實施了什么行為時,應當把有關情況全面具體地敘述清楚,對于被告作出具體行政行為所依據(jù)的事實和證據(jù)就不用詳寫。(5)敘述采用綜合歸納的方法2.證據(jù)。(四)理由和法律根據(jù)1.說理。(1)理由要與事實相一致,要為實現(xiàn)訴訟請求服務。(2)說理要有針對性。(3)說理要實事求是。(4)說理要充分有力。(5)說理要依法論理。2.法律依據(jù)。(1)援引法律、法規(guī)條款要準確。(2)援引法律、法規(guī)條款要具體。(3)援引法律、法規(guī)條款要完整。(4)法律條款應當排列有序。(五)尾部1.寫明送達的法院名稱,即分兩行寫明“此致”“×××人民法院”。2.在右下方又起訴人簽名或蓋章,并注明年月日。3.附項。三、寫作行政起訴狀應當注意的事項1.根據(jù)《行政訴訟法》第38條第2款的規(guī)定,公民、法人或其他組織不服行政復議決定的,可以再受到復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提前訴訟。復議機關逾期不作決定的,申請人可以在復議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提前訴訟。2.《行政訴訟法》第39條規(guī)定,公民、法人或者其他組織直接向人民法院起訴的,應當在知道作出具體行政行為之日起3日內(nèi)提出。3.原告向法院遞交起訴狀的同事,應當按被告和第三人的人數(shù)提供副本,由人民法院轉交給他們。4.沒有訴訟行為能力的公民,由其法定代理人代為訴訟。第四節(jié)刑事自訴狀一、刑事自訴狀的概念、功能自訴案件的自訴人及其法定代理人,為了維護人身權利和其他合法權益不受侵犯,依照法定程序,向有管轄權的人民法院控訴被告人的犯罪行為,要求依法追究其刑事責任,為此向人民法院遞交的訴訟文書,稱為刑事自訴狀。二、刑事自訴狀的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.標題。2.當事人的基本情況。(二)案由和訴訟請求1.根據(jù)被告人的犯罪事實和觸犯的刑法條款認定其性質,明確案由,且冠以具體的罪名。2.根據(jù)被告人的犯罪性質,向人民法院提出明確的訴訟請求。(三)犯罪事實和證據(jù)1.犯罪事實。(1)敘事要實事求是,對寫進自訴狀里的被告人犯罪事實應當查證屬實,而且有確實充分的證據(jù)予以證實。(2)要以法律為準繩,嚴格區(qū)分罪與非罪的界限,(3)敘寫犯罪事實時,應當注意寫明犯罪的時間、地點、動機、目的、手段、行為過程、危害結果,被告人事后的態(tài)度以及涉及的人和事等要素。(4)要根據(jù)《刑法》規(guī)定,寫明構成某種犯罪的要件,同時注意寫明影響罪刑輕重的各種情節(jié)和條件。(5)采用適當?shù)臄⑹路椒?,把罪行材料組成有機的整體。2.證據(jù)。(1)證據(jù)要與犯罪事實有客觀的聯(lián)系。(2)證據(jù)名稱要規(guī)范化。(3)舉證要明確具體。(4)證據(jù)來源要清楚。(5)證人姓名要準確無誤,住址要詳細。(四)理由和法律根據(jù)1.以事實為根據(jù),以法律為準繩,依照犯罪構成的理論,說明被告人已具備構成某一犯罪的要件,指出被告人行為觸犯的具體刑法條款,冠以恰當?shù)淖锩?.根據(jù)犯罪事實,對被告人的犯罪動機、目的、手段、危害后果和被告人事后態(tài)度以及其他與量刑有關的情節(jié)、條件進行評論。3.理由要與事實相一致。4.援引法條要準確、具體、完整。(五)尾部1.寫明送達的法院名稱,即寫明“此致”“×××人民法院”。2.在右下方由自訴人簽字或蓋章,并注明年月日。3.附項:①本狀副本×份;②其他。三、寫刑事自訴狀應當注意的事項1.應當根據(jù)被告人的人數(shù)提供刑事自訴狀的副本,由法院轉交給被告人。2.公民代為告訴的,應當提供與被害人關系的證明和被害人不能親自告訴的原因證明。3.要嚴格區(qū)分罪與非罪的界限,掌握自訴刑事案件的標準。4.屬于自訴刑事案件的范圍,才可用刑事自訴狀提起訴訟。5.人民法院對自訴案件,應當進行調(diào)節(jié);自訴人在法庭宣告判決前,可以同被告人自行和解或者撤訴。6.自訴案件的被告人在訴訟過程中,可以對自訴人提起反訴。第五節(jié)反訴狀一、反訴狀的概念、功能行使自訴案件的被告人或民事案件的被告,在第一審訴訟程序中,為抵消、排斥或吞并自訴人或者原告的訴訟請求,維護自身的合法權益,以自訴人為被告人或以原告為被告,以同一個法律事實向人民法院提出獨立的訴訟請求時所使用的訴訟文書,稱為刑事或民事反訴狀。反訴是相對起訴而言的,反訴提起以后,自訴人或者原告提起的訴訟,稱為“原訴”或“本訴”。二、反訴狀的特點1.反訴狀是自訴案件的被告人或民事案件的被告使用的一種訴訟文書,其他人不得使用。2.反訴狀上記載的反訴內(nèi)容,必須與本訴的內(nèi)容又密切的關系,且針鋒相對。3.反訴狀必須在本訴起訴經(jīng)法院受理以后開庭審理前提交,最遲在宣判以前提交。4.反訴狀必須向審理本訴的人民法院提交,以便法院將本訴與反訴合并審理。三、反訴狀的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.標題。2.當事人的基本情況。(二)反訴請求(三)事實和證據(jù)1.事實。2.證據(jù)(四)理由和法律根據(jù)(五)尾部及附項四、寫作反訴狀應當注意的問題1.必須按被反訴人的人數(shù)提供反訴狀的副本,由人民法院轉交對方當事人。2.反訴狀應當提交受理本訴的人民法院。3.反訴人與被反訴人自行和解的,應當向人民法院申請撤訴,分別撤回起訴狀和反訴狀,以便結案。第六節(jié)民事上訴書一、民事上訴書的概念、功能民事上訴狀,是指民事訴訟的當事人及其法定代理人,不服地方人民法院第一審的判決或裁定,依照法定程序,在規(guī)定的期限內(nèi),向上一級人民法院提起上訴,請求撤銷或者變更原裁判,使案件得當合法公正處理時使用的一種訴訟文書。二、民事上訴狀的內(nèi)容和寫作要求1.標題。2.當事人的基本情況。3.案由部分。包括案由、原審人民法院名稱、判決或裁定的年月日、文書字號等項內(nèi)容??蛇@樣表述:“上訴人因××一案,不服×××人民法院××××年××月××日(年度)×法民初字第×號一審民事判決?(或裁定),現(xiàn)提起上訴。上訴的請求與理由如下:……”(二)上訴請求1.提上訴請求要符合法律規(guī)定。2.提上訴請求要明確具體,不得含糊其辭,不可籠統(tǒng)。3.提上訴請求要全面。4.提上訴請求要開門見山、直截了當、言簡意賅。(三)上訴理由1.對一審判決文書進行認真研究,深入剖析,把握精神實質,把它存在的問題和錯誤逐一列出,并加以整理,概括成幾點,以便針鋒相對予以駁斥。2.要抓住要害問題進行分析論證,據(jù)理駁斥。3.要有的放矢,針鋒相對。4.在批駁中注意正面說理,把正確的主張、觀點講清楚,使正反兩方面觀點形成鮮明對比,給人以明晰而深刻的印象。三、寫作民事上訴狀應注意的問題1.上訴人是法定的,。2.上訴應當提交上訴狀。3.上訴狀應當通過原審人民法院提出,并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本。4.在第二審程序中,當事人申請撤回上訴,人民法院通過審查認為一審判決確有錯誤的,或者雙方當事人串通損害國家和集體利益、社會利益和他人合法權益的,不應準許。5.當事人在二審中達成和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)當事人的請求,對雙方達成的和解協(xié)議進行審查并制作調(diào)解書送達當事人;因和解而申請撤訴的,經(jīng)審查符合撤訴條件的,人民法院應予準許。6.上訴狀不必列些委托代理人的情況。第七節(jié)行政上訴狀一、行政上訴狀的概念、功能行政上訴狀,就是行政訴訟的當事人及其法定代理人,對地方各級人民法院作出的第一審判決或裁定不服,按照行政訴訟法規(guī)定的程序和期限,向上一級人民法院提起上訴時制作的一種訴訟文書。二、行政上訴狀的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.標題。2.當事人的基本情況。3.案由部分和民事上訴裝的案由部分基本相同。(二)上訴請求提上訴請求應當符合法律規(guī)定。《行政訴訟法》第61條(三)上訴理由1.采用綜合歸納的方法概述案情,為說理服務,為說理打基礎。2.針對原判決中的錯誤和問題進行分析論證,駁斥謬誤,表述正確主張,從而闡述上訴理由。注意:上訴對象是未發(fā)生法律效力的原審裁判。(四)尾部1.寫明致送的人民法院名稱。2.在右下方由上訴人署名,并注明年月日。3.附項。第八節(jié)刑事上訴狀一、刑事上訴狀的概念、功能刑事上訴狀,是指刑事案件的被告人、自訴人或者他們的法定代理人以及被告人的辯護人和近親屬(須經(jīng)被告人同意),不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定,在法定期限內(nèi),向上一級人民法院提起上訴,要求撤銷、變更原裁判而制作的一種訴訟文書。二、刑事上訴狀的內(nèi)容及寫作要求(一)首部1.標題。2.上訴人的基本情況。3.案由。(二)正文1.上訴請求。2.上訴理由。(三)尾部三、寫作刑事上訴狀應當注意的問題1.首部只寫上訴人情況。2.在法定期限內(nèi)提起上訴。3.可在法定期限內(nèi)撤回上訴。4.可向原審人民法院遞交上訴狀,也可直接向上一級人民法院遞交上訴狀提出上訴。5.必須按照有關規(guī)定提交上訴狀的副本一并交人民法院。第九節(jié)民事答辯狀一、民事答辯狀的概念、功能民事答辯狀,就是民事訴訟的被告,在收到原告起訴狀副本后,在法定的期限內(nèi),針對原告在起訴狀中提出的訴訟請求及其所依據(jù)的事實與理由,進行回答和辯駁時所采用的一種訴訟文書。二、民事答辯狀的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.標題。2.當事人的基本情況。3.案由部分。(二)正文1.答辯理由2.答辯請求。(三)尾部三、寫作民事答辯狀應當注意的事項1.符合《民事訴訟法》第113條規(guī)定。2.必須按照對方當事人的人數(shù)提供答辯狀副本,由人民法院轉送。3.期限為收到起訴狀副本之次日起15日內(nèi)提出。4.答辯是一種訴訟權利,不要輕易放棄第十節(jié)行政答辯狀一、行政答辯狀的概念、功能所謂行政答辯狀,就是行政訴訟的被告,在收到起訴狀副本后,于法定期限內(nèi),針對原告在起訴狀中提出的“事實和證據(jù)”、“理由和法律根據(jù)”以及“訴訟請求”,進行回答和辯駁用的一種訴訟文書。二、行政答辯狀的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.標題。2.當事人的基本情況。3.案由部分。(二)正文1.答辯理由。與民事答辯狀的相應部分基本相同。2.答辯請求。要具體明確,合理合法,符合實際案情,有的放矢。(三)尾部1.寫明致送的法院名稱。2.在正文的右下方,先寫答辯人名稱,后在其下寫法定代表人姓名。最后注明年月日,并加蓋公章。3.附項。三、寫作行政答辯狀應當注意的事項1.應當在法定的期限內(nèi)提出答辯狀,即在收到起訴狀副本的次日起10日內(nèi)提出,逾期提出無效。2.應當按照對方當事人的人數(shù)提供答辯狀副本,由人民法院轉交原告。第十一節(jié)再審申請書一、再審申請書的概念、功能所謂再審申請書,就是民事(含經(jīng)濟糾紛)案件的當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁判不服,認為確有錯誤,依法向原審人民法院或上一級人民法院申請再審時制作的一種訴訟文書。二、再審申請書的內(nèi)容和寫作要求(一)首部1.文書標題。2.當事人的基本情況。3.表明申請再審的意愿。具體可表述為:“申請人×××對××××人民法院××××年××月××日(年度)×民×字第××號民事判決(或裁定),申請再審?!保ǘ┱埱笫马棧ㄈ┦聦嵟c理由1.敘述事實注意2.闡述理由注意(四)尾部三、寫作再審申請書應當注意的事項1.只有當事人及其法定代理人有權申請再審。2.當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決,不得申請再審。3.對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書,提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者解除協(xié)議的內(nèi)容違反法律的,可以

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