國際貿(mào)易實務(wù)-課程教案

國際貿(mào)易實務(wù)課程教案第七章國際貿(mào)易爭議的處理教學(xué)要求與目的：了解商品檢驗的作用、檢驗權(quán)及商品檢驗機構(gòu)，了解仲裁、不可抗力的含義、相關(guān)規(guī)則、實務(wù)操作等基本內(nèi)容。教學(xué)重點：檢驗權(quán)、仲裁、不可抗力教學(xué)難點：仲裁的法律后果不可抗力的判斷及法律后果第一節(jié)商品檢驗一、商品檢驗的含義和意義商品檢驗是指由國家設(shè)立的檢驗機構(gòu)或向政府注冊的獨立機構(gòu)，對進出口貨物的質(zhì)量、規(guī)格、衛(wèi)生、安全性能、衛(wèi)生方面的指標(biāo)及裝運技術(shù)和裝運條件等項目實施檢驗和鑒定。檢驗的目的是經(jīng)過第三者證明，以確定其是否與貿(mào)易合同、有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定一致，是否符合進出口國有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定，保障對外貿(mào)易各方的合法權(quán)益。二、商品檢驗機構(gòu)1.國際商品檢驗機構(gòu)(1)官方：如美國食品藥物管理局(FDA)(2)半官方：如美國擔(dān)保人實驗室(UL)(3)民間(非官方)：如瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司(SOCIETEGENERALEDESURVEILLANCES.A.SGS)2.我國的商品檢驗機構(gòu)機構(gòu)全稱：中華人民共和國國家出入境檢驗檢疫局三大職能：法定檢驗、監(jiān)督管理、鑒定工作三、檢驗的時間和地點(一)在出口國檢驗：(1)產(chǎn)地或工廠檢驗;(2)裝船前或裝船時檢驗：離岸品質(zhì)或重量否定買方的復(fù)驗權(quán)，對買方不利(二)在進口國檢驗：(1)目的港(地)卸貨后檢驗;(2)目的港(地)買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗(三)在出口國檢驗，在進口國復(fù)驗(1)復(fù)驗：是指買方收到貨物后有復(fù)驗權(quán)。復(fù)驗期限的長短，應(yīng)視商品的性質(zhì)和港口情況而定。(2)復(fù)驗機構(gòu)、復(fù)驗地點均應(yīng)在合同中規(guī)定。此方法較為常見(四)裝運港檢驗重量、目的港檢驗品質(zhì)通常用于大宗貨物交易四、檢驗證書及其作用(一)檢驗證書的種類1.品質(zhì)檢驗證書;2.重量檢驗證書;3.數(shù)量檢驗證書;4.產(chǎn)地檢驗證書;5.其它檢驗證書(二)檢驗證書的作用1.貨物與合同相符的依據(jù)2.海關(guān)放行依據(jù)3.辦理貨款結(jié)算依據(jù)4.辦理索賠和理賠的依據(jù)五、我國進出口商品的檢驗(一)檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法標(biāo)準(zhǔn)：與貿(mào)易相關(guān)國標(biāo)準(zhǔn)、國際通用標(biāo)準(zhǔn)以及買賣雙方在合同中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，方法：由我國檢驗機構(gòu)決定，一般用抽查。(二)檢驗依據(jù)1.國家法律、行政法規(guī);2.貿(mào)易合同規(guī)定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)3.1低于2，按2辦理4.無1、2，按生產(chǎn)國標(biāo)準(zhǔn)，若無，按國際標(biāo)準(zhǔn)或國家商檢部門指定標(biāo)準(zhǔn)。(三)我國商檢的檢驗程序1.出口商品檢驗程序(四個環(huán)節(jié))報檢、抽樣、檢驗、簽證或檢驗2.進口商品檢驗程序(兩個個環(huán)節(jié))登記與報檢、檢驗和出證六、訂立進出口商品檢驗條款的注意事項1、品質(zhì)條款應(yīng)定得明確、具體，不能含糊其詞，模棱兩可，致使檢驗工作失去確切依據(jù)而無法進行，或只能按照不利于出口人的最嚴(yán)格的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)檢驗。2、凡以地名、牌名、商標(biāo)表示品質(zhì)時，賣方所交合同貨物既要符合傳統(tǒng)優(yōu)質(zhì)的要求，又要有確切的質(zhì)量指標(biāo)說明，為檢驗提供依據(jù)。3、出口商品的抽樣、檢驗方法，一般均按中國的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定和商檢部門統(tǒng)一規(guī)定的方法辦理，如買方要求使用他的抽樣、檢驗方法時，應(yīng)在合同中具體定明。4、對于一些規(guī)格復(fù)雜的商品和機器設(shè)備等進口合同，應(yīng)根據(jù)商品的不同特點，在條款中加列一些特殊規(guī)定，如詳細(xì)具體的檢驗標(biāo)準(zhǔn)，考核及測試方法，產(chǎn)品所使用的材料及其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，樣品及技術(shù)說明書等，以便貨到后對照檢驗與驗收。凡樣品成交的進口貨，合同中應(yīng)加訂買方復(fù)驗權(quán)條款。5、進出口商品的包裝應(yīng)與商品的性質(zhì)運輸方式的要求“習(xí)慣包裝”等定法。如果采用這種定法，檢驗工作將難以進行。第二節(jié)不可抗力重點難點：不可抗力的含義及條款一、不可抗力(一)不可抗力的含義不可抗力又稱人力不可抗拒。它是指在貨物買賣合同簽定以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的以外事故，以致不能履行或不能如期履行和，遭受以外事故的一方，可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。不可抗力的事故范圍較廣，通?？煞譃閮煞N情況：一種是由于自然力量引起的，如水災(zāi)、火災(zāi)、冰災(zāi)、暴風(fēng)雨、大雪、地震等，另一種是由于社會力量引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等。其中對自然力引起的災(zāi)害，國際上的解釋比較一致，對于社會原因引起的意外事故，在解釋上經(jīng)常發(fā)生分歧。這一方面是由于社會現(xiàn)象比較復(fù)雜，解釋起來有一定困難，另一方面由于不可抗力是一項免責(zé)條款，買賣雙方通常主要是賣方都可以援引它來解釋自身所的合同義務(wù)，這種援引多數(shù)情況下是擴大不可抗力范圍，以減少自己的合同責(zé)任。有的賣方除把各種自然災(zāi)害列入外，還把生產(chǎn)過程的意外事故，戰(zhàn)爭預(yù)兆、罷工、怠工、貨物集運中的事故，以及航、陸運機構(gòu)的怠慢，未按預(yù)定日期出航等等，統(tǒng)統(tǒng)歸入不可抗力的范圍。因此在交易中應(yīng)認(rèn)真分析，區(qū)別不同情況，做出不同處理，防止盲目接受。對于一些含義不清或根本不屬于不可抗力的范圍的事件，如戰(zhàn)爭預(yù)兆、航運公司怠慢等解釋上容易引起分歧，沒有確定標(biāo)準(zhǔn)的概念，則不應(yīng)列入;至于一些屬于政治性的事件，如罷工等，可由買賣雙方在事件發(fā)生時根據(jù)具體情況，另行協(xié)商解決。不可抗力是合同中的一項條款，也是一項法律原則。對此，在國際貿(mào)易中不同的法律、法規(guī)等各有自己的規(guī)定。1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》在其免責(zé)一節(jié)中做了如下規(guī)定：?如果他(指當(dāng)事人)能證明此種不履行義務(wù)是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或能克服它或它的后果。?該《公約》指明了一方當(dāng)事人不能履行義務(wù)，是由于發(fā)生了他不能控制的障礙，而且這種障礙在訂約時是無法預(yù)見、避免或克服的，可予以免責(zé)。在英、美、法中有合同落空原則的規(guī)定，其意思是說合同簽訂以后，不是由于當(dāng)事人雙方自身的過失，而是由于事后發(fā)生了雙方意想不到的根本性的不同情況，致使訂約目的受到挫折，據(jù)此而未履行的合同義務(wù)，當(dāng)事人得以免除責(zé)任。否則就構(gòu)不成合同落空。在大陸法系國家的活動中有?情勢變遷?或?契約失效?原則的規(guī)定，其意思也是指不屬于當(dāng)事人的原因而發(fā)生了預(yù)想不到的變化，致使合同不可能再履行或?qū)υ瓉淼姆尚Яπ枳鱿鄳?yīng)的變更。不過，法院對于以此原則為理由請求免除履約責(zé)任的要求是很嚴(yán)格的。綜上所述，國際貿(mào)易中不同法律、法規(guī)對不可抗力的確切含義在解釋上并不統(tǒng)一，叫法上也不一致，但其精神原則大體相同。主要包括以下幾點(1)意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后;(2)不是因為合同當(dāng)事人雙方自身的過失或疏忽而導(dǎo)致的(3)意外事故是當(dāng)事人雙方所不能控制的，無能為力的。(二)合同中的不可抗力條款的規(guī)定國際貨物買賣合同中不可抗力條款的內(nèi)容雖然不盡相同，但歸納起來一般有以下幾點：1、不可抗力事故的范圍什么樣的意外事故構(gòu)成不可抗力，什么樣的意外事故不能構(gòu)成，買賣雙方在磋商交易時應(yīng)取得一致意見。與此同時，要貫徹國家有關(guān)方針政策要求，不能把政策不允許的內(nèi)容列如不可抗力的范圍，防止國外商人用擴大不可抗力范圍的辦法推卸責(zé)任。對不可抗力條款的表述應(yīng)明確具體，防止籠統(tǒng)含糊，從而造成解釋上的分歧，產(chǎn)生不必要的麻煩和損失。2、不可抗力的后果不可抗力事故的后果有兩種：一種是解除合同，另一種是延期履行合同。3、發(fā)生事故后通知對方的期限和方式按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力事故影響合同履行時，當(dāng)事人必須及時通知買方，對方亦應(yīng)于接到通知后及時答復(fù)，如有異議也應(yīng)及時提出。盡管如此，買賣雙方為明確責(zé)任起見，一般在不可抗力條款中還規(guī)定，一方發(fā)生事故后通知對方的期限和方式，例如?一方遭受不可抗力事故后，應(yīng)以電報通知對方，并應(yīng)在15天內(nèi)以航空掛號信提供事故的詳情及影響合同履行程度的證明文件。4、證明文件及出具證明的機構(gòu)在國際貿(mào)易中，當(dāng)一方援引不可抗力條款要求免責(zé)時，都必須向?qū)Ψ教峤灰欢C構(gòu)出具的證明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)，在國外，一般由當(dāng)?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機關(guān)出具。在我國是由中國國際貿(mào)易促進委員會或其設(shè)在口岸的貿(mào)促會分會出具。5、不可抗力條款的規(guī)定方法我國進出口合同中的不可抗力條款，基本上有以下三種規(guī)定方法：(1)概括式規(guī)定由于不可抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運或延遲裝運合同貨物，賣方對于這種不能裝運或延遲裝運本合同貨物不負(fù)有責(zé)任。但賣方須用電傳或電報通知買方并必須在15天內(nèi)以航空掛號信件向買方提交由中國國際貿(mào)易促進會出具的證明此類事故的證明書。上述規(guī)定，只籠統(tǒng)的指出?由于不可抗力的原因?至于不可抗力的具體內(nèi)容和范圍如何，并未予以說明，難以作為解決問題的證據(jù)，也容易被對方曲解、利用;同時由于這種規(guī)定過分空泛，缺乏確定含義，一旦發(fā)生爭議而訴諸司法機構(gòu)時，該機構(gòu)也僅能憑當(dāng)事人的意見進行解釋，任意性較大，不利于問題的正確解決。(2)列舉式規(guī)定人力不可抗拒：由于戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)的原因，致使賣方不能全部或部分裝運或延遲裝運合同貨物，賣方對于這種不能裝運或延遲裝運本合同貨物不負(fù)有責(zé)任。但賣方須用電傳或電報通知買方并必須在15天內(nèi)以航空掛號信件向買方提交由中國國際貿(mào)易促進會出具的證明此類事故的證明書。上述規(guī)定方法，雖然對于不可抗力事故的范圍作出具體規(guī)定，但是由于不可抗力事故很多，合同中難以一覽無余，一旦遇到未列明的事故時，仍有可能發(fā)生爭執(zhí)。(3)綜合式規(guī)定人力不可抗拒：如因戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)或其它不可抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運或延遲裝運合同貨物，賣方對于這種不能裝運或延遲裝運或不能履行合同的情形均不負(fù)責(zé)任。但賣方須用電傳或電報通知買方并必須在15天內(nèi)以航空掛號信件向買方提交由中國國際貿(mào)易促進會出具的證明此類事故的證明書。上述規(guī)定方法，既列明了雙方當(dāng)事人已經(jīng)取得共識的各種不可抗力事故，又加列上其他不可抗力原因這一句，這就為將來如果發(fā)生合同未列明的意外事故時，便于雙方當(dāng)事人共同確定是否作為不可抗力事故。因此這種規(guī)定方法既明確具體，又有一定的靈活性，比較科學(xué)實用。在我國的業(yè)務(wù)實踐中，多采用這一種。二、不可抗力條款應(yīng)注意的事項當(dāng)交易雙方援引不可抗力條款要求免責(zé)時，我們應(yīng)按照合同規(guī)定嚴(yán)格進行審查，以便確定其所援引的內(nèi)容是否屬于不可抗力條款規(guī)定的范圍。凡不屬于該范圍又無雙方同意的其他人力不可抗拒事故規(guī)定時，不能按不可抗力事故處理。即使有此規(guī)定，也應(yīng)由雙方協(xié)商。一方不同意時，不能算作不可抗力事故。援引不可抗力條款的后果時，如果合同中無該項條款規(guī)定，則應(yīng)本著實事求是的精神，弄清情況，確定影響履約的程度，以次來決定是解除履約責(zé)任還是延期履行合同。第三節(jié)國際貿(mào)易仲裁重點難點：一、解決對外貿(mào)易爭議的方式1.協(xié)商2.調(diào)解3.訴訟4.仲裁的含義所謂仲裁(ARBITRATION)又稱公斷，是指買賣雙方在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的第三者予以裁決，以解決爭議的一種方式。仲裁有著顯著特點：(1)仲裁不具有強制管轄權(quán)(2)簽訂仲裁協(xié)議(3)程序簡單，費用低廉(4)仲裁具有終局性二、仲裁形式及作用1、仲裁協(xié)議的形式及作用(1)在爭議發(fā)生之前訂立的(2)在協(xié)議發(fā)生之后訂立的形式雖然不同，法律作用與效力是相同的2、仲裁協(xié)議的作用(1)不得向法院起訴(2)排除法院對有關(guān)案件管轄權(quán)(3)使仲裁機構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)上述三項作用的中心是第二條，即排除法院對爭議案件的管轄權(quán)。因此，雙方當(dāng)事人不愿將爭議提交法院審理時，就應(yīng)在爭議發(fā)生前在合同中規(guī)定出仲裁條款，以免未來發(fā)生爭議后，由于達(dá)不成仲裁協(xié)議而不得不訴諸法庭。這反映出在買賣合同中訂立仲裁條款的重要性。三、合同仲裁條款的主要內(nèi)容1、仲裁地點的規(guī)定(1)力爭規(guī)定在我國仲裁(2)有時規(guī)定在被告所在國仲裁(3)規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁2、仲裁機構(gòu)的選擇我國常設(shè)仲裁機構(gòu)是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會。3、仲裁程序法的適用《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》4、仲裁裁決的效力仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。5、仲裁費用的負(fù)擔(dān)由敗訴方承擔(dān)，也有的規(guī)定為由仲裁庭酌情決定。四、仲裁程序1、提出仲裁申請2、組織仲裁庭3、審理案件(1)開庭審理(2)調(diào)解(3)收集證據(jù)(4)保全措施的裁定4、作出裁決案例評析通過國際仲裁保護自身權(quán)益隨著我國改革開放的不斷深入，國際貿(mào)易糾紛也日益增多，如何通過國際貿(mào)易仲裁，依法保護自身的合法權(quán)益，是擺在我們面前的一個很現(xiàn)實的問題。一九九六年二月二十八日，河北某外貿(mào)進出口公司作為賣方(以下簡稱河北公司)與日本某株式會社(以下簡稱日本公司)簽定了96BHB××××號售貨合同，該合同主要條款如下：出口商品為某化工產(chǎn)品，數(shù)量為5個20英尺的貨柜，分5批交貨，結(jié)算方式為銀行信用證。而事實上，日本公司僅履行了購買前兩批貨物的義務(wù)，對于其余三批貨物拒絕按照合同規(guī)定開立信用證，并以貨物質(zhì)量有問題等種種無理借口拒絕購買所余三批貨物。河北公司多次去函敦促日本公司履約，但該日本公司置若罔聞，并在同業(yè)中揚言他們不相信中國企業(yè)會去打官司。對此，有的人認(rèn)為外商同中國企業(yè)簽了合同而不履行的事情屢見不鮮，犯不著走法律途徑;有的人則認(rèn)為即便官司打贏了，如果拿不到錢，也是白搭。但河北公司的同志認(rèn)為這件事情不能到此為止，遂到河北國際商會法律顧問處進行咨詢，該會法律顧問在了解案情后認(rèn)為：日本公司拒絕履行購買剩余三批貨物的行為構(gòu)成了嚴(yán)重違約，河北公司除有權(quán)依法解除合同外，還可以就外商違約行為所造成的損失向其索賠;如果對方是一個有實力的公司，有能力履行將來的裁決，那這個?官司?就值得打，應(yīng)該打。經(jīng)過慎重分析并征得公司領(lǐng)導(dǎo)同意后，河北公司正式委托河北國際商會的法律顧問作為代理人向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁。在公司業(yè)務(wù)部領(lǐng)導(dǎo)和經(jīng)辦人的密切配合下，法律顧問在開庭之前做了充分的準(zhǔn)備工作。首先就合同背面條款對仲裁機構(gòu)名稱約定措辭不準(zhǔn)確的問題向仲裁委進行了詳細(xì)的說明，得到了仲裁委的理解;其次就河北公司因日方違約造成的直接、間接損失向仲裁庭提供了全面、充足的證據(jù)和合理、準(zhǔn)確的計算公式，并在開庭時據(jù)理力爭、寸步不讓;在開庭之后又針對日方委托的知名律師的答辯意見，尤其是貨物的質(zhì)量問題，從法律和國際貿(mào)易實務(wù)的角度提出了有力的書面反駁意見。為保證所提交證據(jù)充分、全面和邏輯上的嚴(yán)密性，河北公司的業(yè)務(wù)人員按照法律顧問的意見做了大量的證據(jù)搜集、整理工作，并在開庭時就案件的事實部分回答了仲裁庭的提問，他們認(rèn)真、細(xì)致的工作有力地配合了法律顧問的?正面進攻?。河北公司的觀點最終贏得了仲裁庭的支持，1998年9月17日，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會作出裁決，裁定日本公司賠償河北公司包括差價損失、預(yù)期利潤、倉儲費損失、利息損失、仲裁費等項損失在內(nèi)共計63627.20美元和126652.78元人民幣。同時由于代理人主張得當(dāng)，連同全部律師費和赴京開庭差旅費也裁定由被申請人承擔(dān)。在獲得勝訴裁決后，為了能使外商按照裁決書的裁定履行裁決書，經(jīng)河北公司同意，河北國際商會的法律顧問向日本公司發(fā)出了敦促函，并轉(zhuǎn)委托日本的合作律師敦促日方履行裁決書。此舉產(chǎn)生了明顯的效果，外商于1998年底將63627.20美元直接匯給河北公司，并于近日委托一中國公司將126652.78元人民幣匯給河北公司，現(xiàn)在這兩筆款項已經(jīng)到帳。至此，本案在河北國際商會法律顧問和企業(yè)的共同努力下獲得了全面勝利，中國企業(yè)的合同權(quán)利得到了維護。第四節(jié)對外貿(mào)易爭議與索賠(略)重點難點：索賠理賠處理實務(wù)與操作一、爭議與索賠的含義所謂爭議(Disputes)是指交易的方認(rèn)為對方未能部分或全部履行合同的責(zé)任與義務(wù)而引起的糾紛。所謂索賠(CLAIN)是指遭受損害的一方在爭議發(fā)出后，向違約方提出賠償?shù)囊螅诜缮鲜侵钢鲝垯?quán)利，在實際業(yè)務(wù)中，通常是指受害方因?qū)`約方違約而根據(jù)合同或法律提出予以補救的主張。所謂理賠是指違約方對受害方所提出賠償要求的受理與處理。索賠與理賠是一個問題的兩個方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。交易中雙方引起爭議的原因很多，大致可歸納為以下幾種情況：(一)賣方違約不按合同的交貨期交貨，或不交貨，或所交貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝等與合同(或信用證)規(guī)定不符，或所提供的貨運單據(jù)種類不齊，份數(shù)不足等。(二)買方違約在按信用證支付方式條件下不按期開證或不開證;不按合同規(guī)定付款贖單，無理拒收貨物;(三)買賣雙方均負(fù)有違約責(zé)任如合同條款規(guī)定不明確，致使雙方理解或解釋不統(tǒng)一，造成一方違約，引起糾紛;或在履約中，雙方均有違約行為。從違約性質(zhì)看，爭議產(chǎn)生的原因，一是當(dāng)事人方的故意行為導(dǎo)致違約而引起爭議;而是由于當(dāng)事人一方的疏忽、過失或業(yè)務(wù)生疏導(dǎo)致違約而引起爭議。此外對合同義務(wù)的重視不足，往往也是導(dǎo)致違約、發(fā)生糾紛的原因之一。二、不同法律對違約行為的不同解釋(一)英國的法律規(guī)定英國的法律把違約分成違反要件與違反擔(dān)保兩種。所謂違反要指違反合同的主要條款，受害方有權(quán)因之解除合同并要求損害賠償。違反擔(dān)保，通常是指違反合同的次要條款，受害方有權(quán)因之要求損害賠償，但不能解除合同。一般認(rèn)為與商品有關(guān)的品質(zhì)、數(shù)量和交貨期等條件屬于要件，與商品不直接聯(lián)系的為擔(dān)保。值得注意的是，英國《貨物買賣法》卻規(guī)定，受害方有權(quán)把賣方的違反要件當(dāng)作違反擔(dān)保處理，而不把他作為廢棄合同的理由。(二)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》把違約區(qū)分為根本性違約和非根本性違約，所謂根本性違約是指?一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本性違反合同?這種根本違反合同是由于當(dāng)事人的主觀行為造成的，以至于給另一方當(dāng)事人造成實質(zhì)性的損害，如賣方完全不交付貨物，或買方無理拒收貨物、拒絕付款。如果由于當(dāng)事人不能預(yù)知，而且處于相同情況的另外一個通情達(dá)理的人也不能預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果，那么就不夠成根本性違約?！豆s》規(guī)定：如果一方當(dāng)事人可以宣告合同無效，并要求損害賠償。如果是非根本性則不能解除，只能要求損害賠償。綜上所述，英國《貨物買賣法》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對違約的劃分是不同的對違約的法律后果所做的規(guī)定卻是一致的。然而前者對違約的劃分是從合同條款本身來判斷的，后者是從違約的后果及其嚴(yán)重程度而確定的。(三)合同中的索賠條款一、索賠條款的規(guī)定方式1.異議與索賠條款(Discrepancyandclaimclause)2.罰金條款(Penaltyclause)在一般，買賣合同中，多數(shù)只訂異議和索賠條款，只有在買賣大宗商品和機械設(shè)備一類商品的合同中，除定明異議與索賠條款外，再另定罰金條款。涉及國際貨物買賣的索賠，一般有三種情況，即貨物買賣索賠、運輸索賠和保險索賠。本節(jié)講述的是前者，即貨物買賣的索賠二、索賠條款的內(nèi)容㈠異議與索賠條款1.索賠對象(1)短交(ShortDelivery)指貨物包裝良好，但買方在收到貨物后，將實際貨物與裝箱單(PackingList)核對，發(fā)現(xiàn)貨件短少。向賣方索賠!(2)短失(ShortUnloaded)發(fā)票、裝箱單和提單均證明貨物已經(jīng)全部裝到運輸工具上，但貨到后，發(fā)現(xiàn)貨物短少。出現(xiàn)這種情況有兩種原因：①運輸公司將貨物誤卸其他港口，或運輸公司疏忽或故意短卸。此時向運輸公司索賠!②運輸途中貨物被盜或遺失。若貨主的保險包括了這種情況，向保險公司索賠!短失的責(zé)任歸屬往往很難判斷，業(yè)務(wù)上的通常做法為：依據(jù)保險合同和運輸合同分別向保險公司和運輸公司同時提出索賠。(3)包裝破損，導(dǎo)致貨物散失貨到達(dá)目的地后，發(fā)現(xiàn)包裝已經(jīng)破損，貨物散失，而提單中沒有注明。出現(xiàn)這種情況有幾種原因：①賣方?jīng)]有針對貨物的特性和運輸狀況進行包裝，經(jīng)商檢部門出具證明后，向賣方索賠;②運輸方野蠻裝卸(RoughHandling)，向運輸公司索賠;③貨物在運輸途中遇上保險公司承保的自然災(zāi)害或意外事故，向保險公司索賠;若難于判斷最終責(zé)任方，同時向各責(zé)任方索賠!(4)品質(zhì)規(guī)格與合同不符所交貨物全部或部分，經(jīng)商檢部門檢驗后認(rèn)為品質(zhì)或規(guī)格與合同不符。①若貨物本身品質(zhì)低劣，向賣方索賠;②若運輸途中的自然災(zāi)害或意外事故所致，向保險公司索賠。2、索賠依據(jù)。主要規(guī)定索賠必須的證據(jù)和出證機構(gòu)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面。前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)的國家法律規(guī)定;后者則指違約的事實真相及其書面證明，以證實違約的真實性。3.索賠期限這是指索賠方向違約方提賠的有效期限，逾期提賠，違約方可不予受理。因此關(guān)于索賠期限的規(guī)定必須根據(jù)不同種類的商品作出合理安排，對有質(zhì)量保證期限的商品合同中應(yīng)加訂保證期。保證期可規(guī)定一年或一年以上。總之，索賠期限的規(guī)定，除一些性能特殊的產(chǎn)品(如機械設(shè)備)外，一般不宜過長，以免使賣方承擔(dān)過重的責(zé)任;也不宜規(guī)定的太短，以免使買方無法行使索賠權(quán)，要根據(jù)商品性質(zhì)及檢驗所需時間多少等因素而定。(1)向賣方提出索賠的時效①合同中具體規(guī)定的索賠時效②若合同中無索賠時效,品質(zhì)保證期為索賠時效③若均無，則按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第39條規(guī)定：?買方必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情況后一段合理時間內(nèi)通知買方，否則就喪失索賠的權(quán)利。?，但最長不超過2年。(2)向運輸公司提出索賠的時效①海運按《海牙規(guī)則》，從提貨日起3天之內(nèi);若索賠未被受理，訴訟時效為1年;按《漢堡規(guī)則》，從提貨日起15天之內(nèi);訴訟時效為2年;②空運按《華沙條約》，從提貨日起7天之內(nèi);訴訟時效為2年;③國際多式聯(lián)運按《聯(lián)合國國際多式聯(lián)運公約》，從提貨日起6天之內(nèi);訴訟時效為2年;(3)向保險公司提出索賠的時效PICC制定《海洋運輸貨物保險條款》規(guī)定的索賠時效為2年。規(guī)定索賠期限，尚需對索賠期限的起算時間作出具體規(guī)定，通常有以下幾種起算方法：(1)貨物到達(dá)目的港后**天算起(2)貨物到達(dá)目的港卸離海輪后**天算起(3)貨物到達(dá)買方營業(yè)處所或用戶所在地后**天算起(4)貨物經(jīng)檢驗后**天算起4、處理索賠的辦法和索賠金額