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刑事案件辯護要點和技巧單邦來2021年10月22日目錄

第一局部刑事法律援助案件辯護策略第二局部刑事法律援助案件辯護要點和技巧最好的律師,做刑辯第一局部刑事法律援助案件辯護策略有罪辯護與無罪辯護的策略事實辯護和法律辯護策略實體性辯護和程序性辯護策略一、刑事辯護策略的概念刑事辯護策略,就是指刑事辯護律師在接受委托或指定后,根據(jù)所掌握的案件事實,依照法律對自己的辯護工作所做的整體規(guī)劃。二、刑事辯護策略的種類無罪辯護成功的標志:第一,促使二審法院撤銷原判、發(fā)回重審;第二,促使檢察機關撤回起訴;第三,促使法院判處緩刑;第四,促使法院作出“實報實銷〞的判決。1.為被告人做無罪辯護的情形與要點只有間接證據(jù)的案件中,具有以下情形之一的,可以做事實不清、證據(jù)缺乏的無罪辯護:〔1〕據(jù)以定案的間接證據(jù)未經(jīng)查證屬實的;〔2〕據(jù)以定案的間接證據(jù)之間不能相互印證的;〔3〕據(jù)以定案的間接證據(jù)未能形成完整證明體系的;〔4〕依據(jù)間接證據(jù)認定的案件事實,不能得出唯一結論的;〔5〕運用間接證據(jù)進行的推理不符合邏輯或經(jīng)驗判斷的。

2.做有罪辯護,也就是量刑辯護。具有以下法定情節(jié)之一的,辯護律師應當提出從輕或減輕處分的辯護意見:〔1〕被告人行為系防衛(wèi)過當或避險過當?shù)?;?〕被告人又聾又啞的;〔3〕被告人系盲人的;〔4〕被告人系限制責任能力的精神病人的;〔5〕被告人有自首或立功情節(jié)的;〔6〕被告人系預備犯、中止犯、未遂犯的;〔7〕被告人系從犯、脅從犯的?!踩硨嶓w性辯護和程序性辯護策略實體性辯護,是指辯護人以對實體法的理解為依據(jù),或者是以推翻指控的事實為目的而進行的希望獲得被告人無罪或者罪輕的辯護。程序性辯護,是指對控方的程序違法行為進行攻擊而進行的辯護。程序性辯護應當成為刑辯策略之首程序性辯護的要點第二局部刑事案件辯護要點與技巧

會見閱卷調(diào)查開庭一、會見××〔二〕會見一般標準3.審判階段律師會見在押被告人的內(nèi)容〔1〕被告人的身份及其收到起訴書的時間;〔2〕被告人是否成認起訴書所指控的罪名;〔3〕指控的事實、情節(jié)、動機、目的是否清楚、準確;〔4〕起訴書指控的從重情節(jié)是否存在;〔5〕被告人的辯白理由;〔6〕有無從輕、減輕、免予處分的事實、情節(jié)和線索;〔7〕有無立功表現(xiàn);〔8〕是否存在超期羈押及合法權益受到侵害等情況。〔五〕會見中的技巧提示律師如何“教〞被告人說話?2.與辦案機關、辦案人員進行良性溝通、交往的能力應有的尊重善意的溝通堅持原那么的交涉不失靈活的妥協(xié)二、閱卷原那么:認真、細致、全面,原那么上全部復制。例外:對證明內(nèi)容明確、單一的書證,可予以摘錄或復制其歸總內(nèi)容。對無關的證據(jù)可不予復制?!惨弧抽喚淼囊c〔二〕案卷材料使用本卷須知1.不得將案卷材料以復印或其他方式復制給委托人;2.不得將證人名單和證言透露給當事人;3.不得指使、提議委托人消滅證據(jù);4.不得指使、唆使委托人串供、制作偽證;5.不得隨意放置,使他人竊取。案卷材料使用不當?shù)暮蠊?.可能被控成心和過失泄露國家秘密罪;2.可能被控律師阻礙作證罪;3.造成隱患,招致風險?!踩抽喚碇械募记商崾镜谝?,律師必須做到親自閱卷。第二,要以律師的方法論閱卷。第三,全面閱卷。第四,要閱審結合。第五,做好閱卷筆錄。第一種“昨夜西風凋碧樹,獨上高樓,望盡天崖路。〞第二種,衣帶漸寬終不悔,為伊消得人憔悴。閱審結合中的審查要點閱卷筆錄的要點提要1.被告人的根本情況〔身份事項、有無前科、身體狀況、家庭情況、有無特長、如何歸案等〕;2.被控罪名及刑罰;3.有哪些指控證據(jù),標出證據(jù)中證明力強的局部;4.被告人有何辯白;5.被告人辯白有何依據(jù);6.控方證據(jù)體系中有無矛盾和漏洞,是否足以駁斥被告人辯白〔即質證意見和相應分析〕;7.有無法定和酌定情節(jié);8.有罪或無罪、此罪或彼罪、重罪或輕罪的分析;9.量刑預測;10.制定辯護方案。是否申請法院調(diào)查、是否自行調(diào)查取證、是否申請證人出庭、形成何種辯護觀點和意見等。三、調(diào)查收集證據(jù)1.對關鍵證據(jù)的取證,不能完全依賴于檢察機關或審判機關。2.調(diào)查盡量在審判階段進行。3.對關鍵證據(jù)的取證,要二人進行,盡量現(xiàn)場錄音、錄像。4.盡可能不直接接觸證人。如果要接觸,人證單獨進行詢問,不得有他人干擾;告知證人權利義務,制作筆錄,簽名確認;5.善于發(fā)現(xiàn),注意收集相關證據(jù)證明非法證據(jù)的存在。收集相關證據(jù)證明非法證據(jù)的存在并對其合法性進行前置性審查的技巧以下調(diào)查對象要慎重1.被害人及其近親屬、被害人提供的證人;對策:一定要先申請檢察院、法院先行調(diào)查,或征得其書面同意再調(diào)查。否那么不得調(diào)查。2.偵查機關已調(diào)查過的證人;對策:對已作證的證人,如其證言與原證言不符。應先申請調(diào)查?;蛄钇渥詴C言提交。3.與當事人過于親密的人;4.與當事人有矛盾的人或其他利害關系的人。調(diào)查取證的風險1.律師阻礙作證罪;2.泄露國家秘密罪;據(jù)不完全統(tǒng)計,1997年至今,超過200多名律師被抓、被判,根源就是刑法306條。四、開庭〔一〕向被告人正確發(fā)問的技巧〔二〕向控方證據(jù)以及其他方面證據(jù)進行有效質證的技巧〔三〕充分、有效地與控方展開辯論的技巧庭前應制作庭審提綱,包括:1.發(fā)問提綱;2.質證意見;3.舉證提綱;4.辯護意見;5.辯論提綱?!惨弧诚虮桓嫒苏_發(fā)問的技巧(二)向控方證據(jù)以及其他方面證據(jù)進行有效質證的技巧

1.把握證據(jù)能力的第一次進攻:合法性之辯。①取證主體要合法,否那么不具有證明能力;②取證方式方法要合法才有證明能力;③證據(jù)在法庭上的調(diào)查方法要合法。

向控方證據(jù)以及其他方面證據(jù)進行有效質證的要點1.對證人證言的質證方法〔1〕證人與案件事實的關系;〔2〕證人與被告人、被害人的關系;〔3〕證言與其它證據(jù)的關系;〔4〕證言的內(nèi)容及其來源;〔5〕證人感知案件事實時的環(huán)境、條件和精神狀態(tài);〔6〕證人的感知力、記憶力和表達力;〔7〕證人作證是否受到外界的干擾或影響;〔8〕證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷;〔9〕證言前后是否矛盾。2.對出庭的鑒定人和鑒定意見的質證:〔1〕鑒定人與案件的關系;〔2〕鑒定人與被告人、被害人的關系;〔3〕鑒定人的資格;〔4〕鑒定人是否受到外界的干擾和影響;〔5〕鑒定的依據(jù)和材料;〔6〕鑒定的設備和方法;〔7〕鑒定意見與其它證據(jù)的關系;〔8〕鑒定意見是否有科學依據(jù)。具有以下情形之一的鑒定意見,辯護律師可以建議法庭不作為定案根據(jù):〔1〕鑒定機構不具備法定的資格和條件的;〔2〕鑒定事項超出鑒定機構鑒定范圍;〔3〕鑒定人不符合法定資格和條件的;〔4〕鑒定人違反回避規(guī)定的;〔5〕鑒定程序、方法有缺陷的;〔6〕鑒定對象與送檢材料不一致的;〔7〕送檢材料、樣本來源不明或者被污染的;〔8〕違反有關鑒定特定標準的。3.對控訴方出示的物證的質證:〔1〕物證的是案發(fā)當時即已生成還是案發(fā)后偽造;〔2〕物證與待證事實的關聯(lián)性;〔3〕物證與其他證據(jù)相互印證還是存在矛盾;〔4〕取得物證的程序是否合法。建議法庭不作為定案根據(jù)的物證、書證有:〔1〕物證、書證來源不明的;〔2〕勘驗、檢查筆錄和搜查筆錄有關物證、書證的記載與物證、書證本身不一致的;〔3〕書證被篡改或有篡改痕跡的;〔4〕原物的照片、錄像不能反映原物外形和特征的;〔5〕書證復制件不能反映原件內(nèi)容的。4.對控訴方宣讀的未出庭證人的書面證言的質證:證人不能出庭作證的原因及對本案的影響;證人證言的形式和來源是否合法,內(nèi)容是否完整、準確;具有以下情形之一的證人證言,辯護律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù):〔1〕生理上、精神上有缺陷或年幼,不能區(qū)分是非及正確表達的人提供;〔2〕基于主觀意見和推測提供的;〔3〕證言前后矛盾且矛盾無法排除的;〔4〕對定罪量刑有重大影響,但證人經(jīng)依法傳喚未出庭作證的;〔5〕書面證言存在重大、顯著疑點的;〔6〕以暴力、威脅、引誘、欺騙等方法獲取的;〔7〕違反“詢問應當個別進行〞規(guī)定獲取的;〔8〕未經(jīng)證人本人核對并簽名、蓋章和按指印的;〔9〕違反回避規(guī)定獲取的;〔10〕制作筆錄不符合法定形式的;〔11〕詢問人員身份不符合法律規(guī)定的。5.對控訴方提供并播放的視聽資料的質證:〔1〕視聽資料的形成及時間、地點和周圍的環(huán)境;〔2〕視聽資料收集的程序是否合法;〔3〕播放視聽資料的設備;〔4〕視聽資料的內(nèi)容是否和所要證明的問題;〔5〕視聽資料是否偽造、變造;〔6〕與其它證據(jù)的聯(lián)系。有以下情形之一的視聽資料可以建議法庭不作為定案的根據(jù):〔1〕經(jīng)審查或鑒定無法確定真?zhèn)蔚?;?〕視聽資料的制作、取得的時間、地點、方式等不合法的。6.對于具有以下情形之一的勘驗、檢查筆錄,可建議法庭不作為定案的根據(jù):〔1〕勘驗筆錄對現(xiàn)場的記載與實際現(xiàn)場不符的;〔2〕勘驗、檢查筆錄所記載的現(xiàn)場物品、人身、尸體的特征與實物不一致的;〔3〕勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽字的。7.對于具有以下情形之一的電子證據(jù),辯護律師可以建議法庭不作為定案的根據(jù):〔1〕電子證據(jù)的存儲磁盤、存儲光盤等可移動存儲介質未與打印件一并提交的;〔2〕未載明電子證據(jù)形成的時間、地點、對象、制作人、制作過程及設備情況的;〔3〕制作、儲存、傳遞、獲得、收集、出示等程序不符合法律規(guī)定的;〔4〕取證人、制作人、持有人、見證人等未簽名或者蓋的;〔5〕存在偽造、變造情形的。1.立體辯駁是根基。在法庭辯論中,對爭議焦點證明或者證偽的過程,可以分成四個不同的層面:一是事實層面。二是法律層面。三是價值層面。四是感性層面?!踩撤ㄍマq論要點與技巧2.正確處理好辯護詞與法庭辯論發(fā)言的關系辯護詞是辯護人在法庭上發(fā)表辯護意見的準備,準備越充分,辯護就越有信心。辯護詞切忌套路化,模式化,要有自己的風格。。辯護詞要有理有據(jù),重點突出,抓住要點,切中要害,語言要簡潔、精煉。法律邏輯是嚴謹?shù)?,得當?shù)恼Z言使它變得生動;語言本身是脆弱的,嚴密的法律邏輯使它變得強大;法律邏輯將破碎的案件事實縫合成清晰的指控,靈活的語言那么使深刻的理性閃耀著人性的光輝。激情的語言,如果缺乏邏輯的引導=啰嗦3.律師的辯護發(fā)言應觀點明確,論據(jù)充分,論證有力,邏輯嚴謹,用詞準確,語言簡潔。說理而不是說服,是辯護律師必須樹立的理念×

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