經(jīng)濟法原理與實務課件：破產(chǎn)法律制度（二）

【案情】

中國汽車工業(yè)銷售總公司建立之初的生產(chǎn)經(jīng)營活動主要依靠國家計劃調(diào)配和其上級主管部門中國汽車工業(yè)總公司履行行業(yè)管理職能過程中提供給該公司的一些業(yè)務。隨著中國汽車工業(yè)總公司行業(yè)管理職能的取消和市場經(jīng)濟的深入，該公司原有的經(jīng)營模式無法適應市場競爭，企業(yè)生存受到嚴重影響。由于該公司不能適應市場經(jīng)濟和經(jīng)濟體制改革要求，不良資產(chǎn)大量產(chǎn)生，經(jīng)營舉步維艱，虧損日益嚴重，不能清償?shù)狡趥鶆?，扭虧無望，向北京市第一中級人民法院申請宣告破產(chǎn)。

北京一中院根據(jù)中國汽車工業(yè)銷售總公司的破產(chǎn)申請，依法進行了相關(guān)審查工作。經(jīng)審理查明，中國汽車工業(yè)銷售總公司成立于1992年，原隸屬于中國汽車工業(yè)總公司，為全民所有制企業(yè)，注冊資金5588萬元。2006年4月19日，全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職業(yè)就業(yè)工作領(lǐng)導小組辦公室下達[2006]4號《關(guān)于下達新疆有色金屬工業(yè)公司等55戶企業(yè)破產(chǎn)項目的通知》表明，中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)項目已思考導入【案情】經(jīng)國務院同意。截至2007年6月30日，經(jīng)中準會計師事務所有限責任公司審計，中國汽車工業(yè)銷售總公司資產(chǎn)總額為6803.23萬元，負債總額為3.9億元，所有者權(quán)益為－32329.65萬元，資產(chǎn)負債率為575.21%。

試問：北京一中院能否裁定宣告中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)？

其法理及法律依據(jù)是什么？【點撥】

中國汽車工業(yè)銷售總公司虧損嚴重，不能清償債務，無法繼續(xù)進行經(jīng)營，應予宣告破產(chǎn)。據(jù)此，北京一中院依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第１０７條第１款、第１３３條關(guān)于破產(chǎn)宣告、國有企業(yè)實施破產(chǎn)的規(guī)定，裁定宣告中國汽車工業(yè)銷售總公司破產(chǎn)。思考導入課程目標破產(chǎn)法律制度知識目標：?了解破產(chǎn)法的概念；?理解破產(chǎn)案件的管轄以及破產(chǎn)的界限；?掌握破產(chǎn)程序、管理人和債權(quán)人會議、和解和重整等制度。能力目標：?能基本掌握并判斷企業(yè)破產(chǎn)極限；?能熟悉破產(chǎn)清算程序規(guī)定，掌握破產(chǎn)財產(chǎn)的分配；?能運用破產(chǎn)法相關(guān)知識，分析企業(yè)破產(chǎn)程序過程中的問題。本章目錄

CONTENTSPAGE1第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述2第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動3第三節(jié)債權(quán)人會議4第四節(jié)重整與和解5第五節(jié)破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述本節(jié)目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)的概念和特征2破產(chǎn)界限3破產(chǎn)的管轄一、破產(chǎn)的概念和特征指債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，法院依債權(quán)人或債務人本人的申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)，并以其全部財產(chǎn)抵償所欠的債務，對于此項抵償后的剩余債務不再清償?shù)囊环N制度。1．破產(chǎn)是一種法定的償債手段2．破產(chǎn)是一種特殊的償債手段3．破產(chǎn)是在特定情況下運用的償債方式4．破產(chǎn)是使債權(quán)人公平受償?shù)某绦?．破產(chǎn)是一種特殊的執(zhí)行程序第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述二、破產(chǎn)界限又稱破產(chǎn)原因、破產(chǎn)條件，是指認定債務人喪失債務清償能力，當事人得以提出破產(chǎn)申請，法院據(jù)以啟動破產(chǎn)程序、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的法律事實?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》從我國的實際出發(fā)，規(guī)定企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務，兩個條件必須同時具備才能構(gòu)成企業(yè)破產(chǎn)的原因。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述【知識拓展】

不能清償在法律上的著眼點是債務關(guān)系能否正常維系。

其要點包括：

1.債務人不能清償?shù)氖乔鍍斊谙抟呀?jīng)屆滿，債權(quán)人提出清償要求的，無爭議或已有確定名義（指已經(jīng)生效判決、裁決確認）的債務；2.債務人停止清償?shù)狡诘膫鶆詹⑶页蔬B續(xù)的狀態(tài)，如果沒有相反的證據(jù)，可以推定為不能清償?shù)狡诘膫鶆?。第一?jié)破產(chǎn)法律制度概述【典型案例】

甲企業(yè)到2004年總資產(chǎn)8億元，總負債10.2億元。2005年、2006年由于經(jīng)營管理的不善，該企業(yè)負債繼續(xù)加大，總資產(chǎn)未變。債權(quán)人認為該企業(yè)早已資不抵債，達到破產(chǎn)的界限。乙企業(yè)2006年底總資產(chǎn)2.6億元，欠銀行貸款1.5億元，欠其他債務1.7億元，欠大部分單位的債務到期后，基本都能按期償還，但是欠A企業(yè)的債務已經(jīng)逾期1年，仍未償還，乙企業(yè)認為欠A公司債務1.2億元，而A公司認為欠1.4億元債務，雙方就債務的具體數(shù)額無法達成一致，A公司認為乙企業(yè)達到破產(chǎn)界限。丙企業(yè)最近3年欠所有債權(quán)人包括C公司的債務，均到期但資產(chǎn)不足無力償還，C公司認為丙企業(yè)達到破產(chǎn)界限?！镜湫桶咐縖問題]分析甲、乙、丙公司是否達到破產(chǎn)界限。[分析]

丙公司不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務，達到破產(chǎn)界限。甲公司和乙公司沒有達到破產(chǎn)界限。三、破產(chǎn)的管轄指各級法院及同級法院之間受理破產(chǎn)案件的分工和權(quán)限。

地域管轄：我國破產(chǎn)案件由債務人所在地人民法院管轄。

債務人所在地是指企業(yè)主要辦事機構(gòu)所在地。級別管轄：1.縣、縣級市或區(qū)的工商行政管理機關(guān)核準登記的企業(yè)，其破產(chǎn)案件一般由基層人民法院管轄；2.地區(qū)、地級市（含本級）以上工商行政管理機關(guān)核準登記的企業(yè)，其破產(chǎn)案件一般由中級人民法院管轄。

個別案件可以依照《民事訴訟法》第39條關(guān)于移送管轄的規(guī)定確定管轄級別。第一節(jié)破產(chǎn)法律制度概述第二節(jié)

破產(chǎn)程序的啟動本節(jié)目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)案件的申請2破產(chǎn)案件的受理第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動一、破產(chǎn)案件的申請破產(chǎn)申請，是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。

按照《破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)案件的申請人可以是債權(quán)人、債務人和清算人。第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動知識拓展

破產(chǎn)申請人提出破產(chǎn)申請都應當采用書面形式向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請書應當載明下列事項：①申請人、被申請人的基本情況；②申請目的；③申請的事實和理由；④人民法院認為應當載明的其他事項。債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。第二節(jié)破產(chǎn)程序的啟動二、破產(chǎn)案件的受理（一）對破產(chǎn)申請的審查和處理（二）指定管理人（三）通知和公告（四）受理的法律后果二、破產(chǎn)案件的受理（一）對破產(chǎn)申請的審查和處理債權(quán)人提出申請的，人民法院應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務人。債務人應當自裁定送達之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務人不符合破產(chǎn)條件的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。二、破產(chǎn)案件的受理【典型案例】2008年12月下旬，一家機械配件廠與一家銷售公司發(fā)生合同糾紛。銷售公司因資金周轉(zhuǎn)困難，無法按期歸還配件廠的9萬元的貨款。機械廠的廠長一怒之下提出：如果銷售公司不按期歸還貨款，將向法院申請宣告銷售公司資不抵債而破產(chǎn)，讓銷售公司在法院的破產(chǎn)公告中“亮丑”。想以貶低商業(yè)信譽的方式來要挾銷售公司。

請思考：法院能否受理此破產(chǎn)申請？點撥：法院能否受理此破產(chǎn)申請關(guān)鍵是要判斷該企業(yè)是否達到破產(chǎn)界限。該企業(yè)并未達到破產(chǎn)界限，機械配件廠假借申請他人破產(chǎn)為名，來達到損害他人商業(yè)信譽的目的，對此惡意申請將不予受理。二、破產(chǎn)案件的受理（二）指定管理人1.管理人的資格2.管理人的職責3.管理人的權(quán)利與義務二、破產(chǎn)案件的受理1.管理人的資格

管理人既可以是單位，也可以是自然人。

單位一般是由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務所、會計事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任。

個人則是人民法院根據(jù)債務人的實際情況，在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定的該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。

《破產(chǎn)法》規(guī)定下列情形之一不得擔任管理人：

(1)因故意犯罪受過刑事處罰；(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；(3)與本案有利害關(guān)系；(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。二、破產(chǎn)案件的受理2.管理人的職責（1）接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（3）決定債務人的內(nèi)部管理事務；（4）決定債務人的日常開支和其他必要開支；（5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；（6）管理和處分債務人的財產(chǎn)；（7）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（8）提議召開債權(quán)人會議；（9）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。二、破產(chǎn)案件的受理3.管理人的權(quán)利與義務（1）管理人的權(quán)利經(jīng)法院許可有聘任必要的工作人員的權(quán)利和報酬請求權(quán)。管理人報酬是由法院決定的，確定管理人報酬的辦法由最高人民法院決定。管理人執(zhí)行職務的費用、報酬以及聘用工作人員的費用，都屬于破產(chǎn)費用，由債務人的財產(chǎn)支付。（2）管理人的義務勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務；向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督；列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問；管理人沒有正當理由不得辭去職務，管理人辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。二、破產(chǎn)案件的受理（三）通知和公告

人民法院受理破產(chǎn)案件后，應自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并發(fā)布公告。

公告除了在受理破產(chǎn)案件的人民法院公告欄內(nèi)張貼外，還應根據(jù)案情（如債權(quán)人所分布的區(qū)域、破產(chǎn)財產(chǎn)所在的區(qū)域等）在地方或全國性的報刊上登載。

公告的作用在于向未知的債權(quán)人以及無法通知的已知債權(quán)人發(fā)布通知，使社會上所有與此案有關(guān)的債權(quán)人都有平等參與破產(chǎn)訴訟的機會，從而獲得公平的清償。二、破產(chǎn)案件的受理（四）受理的法律后果

人民法院受理破產(chǎn)申請，意味著破產(chǎn)程序的開始。

破產(chǎn)程序開始后，債務人的財產(chǎn)進入保全狀態(tài)，債權(quán)人的權(quán)利行使也受到約束。1.對債務人的法定代表人及有關(guān)人員的約束2.對債務人的約束

3.對第三人的約束4.對其他民事程序的影響二、破產(chǎn)案件的受理1.對債務人的法定代表人及有關(guān)人員的約束

自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，承擔下列義務：

（1）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（2）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；

（3）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；

（4）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；

（5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。二、破產(chǎn)案件的受理2.對債務人的約束

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權(quán)人的債務清償無效。3.對第三人的約束

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或交付財產(chǎn)。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對方當事人。二、破產(chǎn)案件的受理4.對其他民事程序的影響（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。（3）有關(guān)債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。【課堂練習】【背景資料】

某地方國營機電設(shè)備總廠因產(chǎn)品式樣陳舊、功能單一，其市場競爭能力每況愈下，拖欠上游企業(yè)和下游企業(yè)的貨款達3500萬元，拖欠職工工資750萬元，拖欠稅款600萬元，總負債達6000萬元，而凈資產(chǎn)只有1200萬元，該廠認為債務負擔太重，不可能繼續(xù)經(jīng)營下去了，面對這每天絡繹不絕的債權(quán)人追索，該廠決定以破產(chǎn)的方式關(guān)閉企業(yè)，于是向企業(yè)所在地的人民法院申請破產(chǎn)。

根據(jù)我國《破產(chǎn)法》的規(guī)定，該能否申請破產(chǎn)？

如果申請該廠需要向法院提交哪些文件？第三節(jié)債權(quán)人會議本章目錄

CONTENTSPAGE1債權(quán)申報2債權(quán)人會議3債權(quán)人委員會

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（一）債權(quán)申報的期限（二）債權(quán)申報范圍及特別規(guī)定（三）申報方式（四）債權(quán)表的編制

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（一）債權(quán)申報的期限

債權(quán)申報，取得破產(chǎn)債權(quán)人地位的行為。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

補充申報：在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔。

未申報債權(quán)的，不得行使債權(quán)人的權(quán)利。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（二）債權(quán)申報范圍及特別規(guī)定（10項）破產(chǎn)案件受理前成立的對債務人的債權(quán)，均為可申報的債權(quán)。1.未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。2.附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。3.附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。4.債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。

職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；

管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（二）債權(quán)申報范圍及特別規(guī)定

5.連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。

6.債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说那髢敊?quán)申報債權(quán)。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说膶砬髢敊?quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。

7.連帶債務人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（二）債權(quán)申報范圍及特別規(guī)定

8.管理人或者債務人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。

9.債務人是委托合同的委托人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。

10.債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（三）申報方式

債權(quán)人申報債權(quán)時，應當書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關(guān)證據(jù)。

申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應當說明。

第三節(jié) 債權(quán)人會議一、債權(quán)申報（四）債權(quán)表的編制

管理人收到債權(quán)申報材料后，應當?shù)怯浽靸裕瑢ι陥蟮膫鶛?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。

債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。

債權(quán)表應當提交第一次債權(quán)人會議核查。

債務人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認。

債務人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)（三）債權(quán)人會議的決議

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成1.債權(quán)人會議的概念

2.債權(quán)人會議的組成和表決權(quán)

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成1.債權(quán)人會議的概念

債權(quán)人會議

是破產(chǎn)程序中全體債權(quán)人的自治性組織，

是債權(quán)人行使破產(chǎn)參與權(quán)的場所，

是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機構(gòu)。

職能

是使全體債權(quán)人成為一個整體，

對內(nèi)協(xié)調(diào)和形成全體債權(quán)人的共同意思，

對外通過對破產(chǎn)程序的參與、決策和監(jiān)督來實現(xiàn)全體債權(quán)人的

破產(chǎn)參與權(quán)。

第三節(jié) 債權(quán)人會議二、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議及組成

2.債權(quán)人會議的組成和表決權(quán)

依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。

債權(quán)人可以委托代理人出席會議，行使表決權(quán)。

（1）債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)；

（2）享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權(quán)。

債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定，負責召集和主持債權(quán)人會議。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)1.債權(quán)人會議的召集2.債權(quán)人會議的職權(quán)

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)1.債權(quán)人會議的召集

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。人民法院在通知和公告中應當規(guī)定第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點。

以后的債權(quán)人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。

召開債權(quán)人會議，管理人應當提前15日將會議的時間、地點、內(nèi)容等事項通知已知的債權(quán)人。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)

2.債權(quán)人會議的職權(quán)（11項）（1）核查債權(quán)；（2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；（3）監(jiān)督管理人；（4）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（5）決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；（6）通過重整計劃；

第三節(jié) 債權(quán)人會議（二）債權(quán)人會議的召集和職權(quán)

2.債權(quán)人會議的職權(quán)（11項）

（7）通過和解協(xié)議；

（8）通過債務人財產(chǎn)的管理方案；

（9）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；

（10）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；

（11）人民法院認為應當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

債權(quán)人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議1.決議規(guī)則2.決議的異議3.人民法院的裁定權(quán)

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議1.決議規(guī)則通過一般事項，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/2以上。

通過和解協(xié)議，需由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無資產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上。

通過重整計劃草案，依照債權(quán)分類分組表決，出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)通過重整計劃草案并且其所代表的債權(quán)額占該組已確定債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案；各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議

2.決議的異議

債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起15日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責令債權(quán)人會議依法重新作出決議。

第三節(jié) 債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的決議3.人民法院的裁定權(quán)

債權(quán)人會議無法達成決議的,由人民法院最終決定權(quán)。

經(jīng)債權(quán)人會議表決，如果債務人財產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案未能通過的，對于破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

債權(quán)人對人民法院裁定不服的，可以自裁定宣布之日起或者收到通知之日起15日內(nèi)向人民法院申請復議。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

第三節(jié) 債權(quán)人會議【典型案例】【基本案情】

甲機械廠是某市的國有企業(yè)。該廠始建于1990年，至2004年，由于市場競爭日趨激烈而企業(yè)的管理又很混亂，加上工廠多年來積累的一系列問題無法解決，工廠的效益越來越差，2004年底，企業(yè)的資產(chǎn)及債權(quán)為5000萬元，負債卻高達8000萬元。2005年2月，該廠因嚴重資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?，向市法院申請破產(chǎn)。法院于2月28日受理本案后，3月10日發(fā)出公告，在公告中通知第一次債權(quán)人會議于2005年5月20日召開，并向已知的債權(quán)人發(fā)出了3個月內(nèi)申報債權(quán)的通知和第一次債權(quán)人會議召開的日期。2005年5月20日，第一次債權(quán)人會議如期召開，由市法院的法官主持。法院指定債權(quán)人乙(有表決權(quán))為債權(quán)人會議的主席。到會的

第三節(jié) 債權(quán)人會議【典型案例】

債權(quán)人討論和審查了各債權(quán)人申報的債權(quán)及有關(guān)證據(jù)，并確認了各債權(quán)有無擔保及其數(shù)額。對于財產(chǎn)的處理和分配方案，由于爭議較大，決定下次債權(quán)人會議繼續(xù)討論。5月23日，第一次債權(quán)人會議結(jié)束。[問題]1.本案中債權(quán)人會議召開的時間是否符合規(guī)定？2.債權(quán)人會議由誰召集？結(jié)合本案進行分析。[分析]1.第一次債權(quán)人會議應該在債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開，本案時間不正確。2.第一次債權(quán)人會議由人民法院召集。

第三節(jié) 債權(quán)人會議三、債權(quán)人委員會

債權(quán)人委員會是債權(quán)人會議的代表對破產(chǎn)程序?qū)嵭斜O(jiān)督。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議設(shè)立，對債權(quán)人會議負責。

債權(quán)人委員會由債權(quán)人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。

債權(quán)人委員會成員不得超過9人。

設(shè)立債權(quán)人委員會并不是法定的強制程序，是否設(shè)立，完全由債權(quán)人會議決定。

債權(quán)人委員會成員應經(jīng)法院書面決定認可。

第三節(jié) 債權(quán)人會議三、債權(quán)人委員會債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：

（1）監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分；

（2）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；

（3）提議召開債權(quán)人會議；

（4）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

債權(quán)人委員會執(zhí)行職務時，有權(quán)要求管理人、債務人的有關(guān)人員對其職權(quán)范圍內(nèi)的事項作出說明或者提供有關(guān)文件。

管理人、債務人的有關(guān)人員拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會有權(quán)就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定。

第三節(jié) 債權(quán)人會議【知識拓展】

在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應當報告?zhèn)鶛?quán)人委員會①涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；②探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；③全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；④借款；⑤設(shè)定財產(chǎn)擔保；⑥債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；⑦履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；⑧放棄權(quán)利；⑨擔保物的取回；⑩對債權(quán)人的利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人實施上述行為應當及時報告人民法院。

課堂練習【背景資料】2013年5月6日由甲市國有企業(yè)--甲市機械設(shè)備廠由于經(jīng)營管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆眨O(shè)備廠廠長決定向本企業(yè)所在區(qū)的人民法院申請宣告破產(chǎn)。法院在征得其上級主管部門同意并受理后，召集并主持了債權(quán)人會議，該企業(yè)的最大債權(quán)人是乙市的貿(mào)易公司，法院指定有財產(chǎn)擔保未放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人丙擔任債權(quán)人會議主席。此后經(jīng)一段時間的審理，法院作出裁定宣告該國有企業(yè)破產(chǎn)，破產(chǎn)企業(yè)由其上級主管部門接管并進行清算活動?！締栴}】(1)該國有企業(yè)破產(chǎn)過程中,共有幾處違法?(2)具體分析有哪些地方不符合國有企業(yè)的破產(chǎn)程序？第四節(jié)重整與和解本章目錄

CONTENTSPAGE1重整2和解

第四節(jié) 重整與和解一、重整

重整是指不對無償付能力的債務人的財產(chǎn)立即清算，而在法院的主持下制定重整計劃，規(guī)定在一定期限內(nèi)，債務人按一定方式全部或部分清償債務，同時債務人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務的制度。（一）重整申請（二）重整期間（三）重整計劃的制訂（四）重整計劃草案的表決和批準（五）重整計劃的執(zhí)行（六）重整程序的終止

第四節(jié) 重整與和解（一）重整申請1.重整申請債務人尚未進入破產(chǎn)程序時，債務人或債權(quán)人可以直接向法院申請對債務人進行重整。債權(quán)人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向法院申請重整。人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合規(guī)定的，應當裁定債務人重整，并予以公告。2.申請重整的原因一是債務人符合破產(chǎn)清算條件的可以申請重整。

二是債務人有明顯喪失清償能力可能的可以申請重整。

第四節(jié) 重整與和解（二）重整期間自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。1.重整期間債務人的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務2.財產(chǎn)權(quán)的限制

第四節(jié) 重整與和解（二）重整期間1.重整期間債務人的財產(chǎn)管理和營業(yè)事務

在重整期間，經(jīng)債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務；

管理人直接負責財務管理和營業(yè)事務，但聘任債務人的經(jīng)營管理人員負責營業(yè)事務。

第四節(jié) 重整與和解（二）重整期間2.財產(chǎn)權(quán)的限制

在重整期間，對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權(quán)人權(quán)利的，擔保權(quán)人可以向人民法院請求恢復行使擔保權(quán)。

債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔保。

在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

第四節(jié) 重整與和解一、重整（三）重整計劃的制訂

債務人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的，由債務人制作重整計劃草案。

管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的，由管理人制作重整計劃草案。債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。期限屆滿，有正當理由的，經(jīng)債務人或管理人請求，人民法院可以裁定延期3個月。

債務人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

重整計劃草案的內(nèi)容包括：

債務人的經(jīng)營方案；債務分類；債權(quán)調(diào)整方案；

債權(quán)受償方案；重整計劃的執(zhí)行期限；

重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；

有利于債務人重整的其他方案。

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計劃草案的表決和批準

1.重整計劃草案的表決2.重整計劃草案的批準

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計劃草案的表決和批準1.重整計劃草案的表決

表決按照債權(quán)分類分組進行。

人民法院應當自收到重整計劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進行表決。出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。

各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。部分表決組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商，該表決組可以在協(xié)商后再表決一次，但雙方協(xié)商結(jié)果不得損壞其他表決組的利益。

第四節(jié) 重整與和解【知識拓展】重整計劃中的債權(quán)分類為（1）對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債務；（2）勞動債權(quán)，具體包括債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；（3）稅費；（4）普通債權(quán)。

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計劃草案的表決和批準2.重整計劃草案的批準

分為兩種：

一般情況下的批準

特殊情況下的批準

第四節(jié) 重整與和解（四）重整計劃草案的表決和批準2.重整計劃草案的批準一般情況下的批準

是自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。重整計劃開始執(zhí)行。

第四節(jié) 重整與和解2.重整計劃草案的批準特殊情況下的批準

是指未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列法律規(guī)定的條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案。（1）擔保債權(quán)將獲得全額清償，其延期清償所受的損失將得到公平補償且擔保權(quán)未受實質(zhì)性損害，或者該表決組應經(jīng)通過重整計劃草案；（2）勞動債權(quán)和債務人所欠稅款將獲得全額清償，或者相應表決組已經(jīng)通過重整計劃草案；

第四節(jié) 重整與和解（五）重整計劃的執(zhí)行

重整計劃由債務人負責執(zhí)行。

管理人在重整計劃執(zhí)行期間，履行監(jiān)督職責。在監(jiān)督期間，債務人應當向管理人報告重整計劃的執(zhí)行情況和債務人的財產(chǎn)情況。監(jiān)督期滿，管理人應當向人民法院提交監(jiān)督報告。

重整計劃的厲害關(guān)系人有權(quán)查閱監(jiān)督報告。人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權(quán)人均有約束力。

第四節(jié) 重整與和解（六）重整程序的終止下列情形之一，人民法院應當裁定終止重整程序，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

1.在重整期間，債務人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能，或者債務人有欺詐、惡意減少債務人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為，或者由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請求；2.債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求；3.債務人或者管理人未按期提出重整計劃草案；4.重整計劃草案未獲通過；5.重整計劃草案未獲人民法院批準。

第四節(jié) 重整與和解二、和解

和解是達到破產(chǎn)界限的債務人，為了避免受破產(chǎn)宣告或破產(chǎn)分配，經(jīng)與債權(quán)人會議磋商，就延期清償或減免債務等事項達成協(xié)議，經(jīng)法院認可后生效的法律程序。

和解是為了暫時緩解債務人的壓力，克服和避免破產(chǎn)制度所不能克服的弊端而創(chuàng)設(shè)的一種程序制度，也是一項債務清理制度。（一）和解的提出和受理（二）和解協(xié)議的通過及裁定（三）和解協(xié)議的效力（四）和解協(xié)議的終止

第四節(jié) 重整與和解二、和解（一）和解的提出和受理

債務人在達到破產(chǎn)界限時可以直接向人民法院申請和解；

也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。

債務人申請和解，應當提出和解協(xié)議草案。

法院審查認為和解申請符合規(guī)定的，應當裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。對債務人的特定財產(chǎn)有擔保權(quán)的債權(quán)人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（二）和解協(xié)議的通過及裁定

和解協(xié)議需由債權(quán)人會議通過，并經(jīng)人民法院裁定認可才能生效。

債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上。

債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。

和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（三）和解協(xié)議的效力經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

債務人應當按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務。

和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（三）和解協(xié)議的效力

和解債權(quán)人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

和解協(xié)議無強制執(zhí)行效力，如債務人不履行協(xié)議，債權(quán)人不能請求人民法院強制執(zhí)行，只能請求人民法院終止和解協(xié)議的執(zhí)行，宣告其破產(chǎn)。

因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應當裁定無效，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議而受的清償，在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。

第四節(jié) 重整與和解二、和解（四）和解協(xié)議的終止

和解協(xié)議執(zhí)行完畢，自行終止。

按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時，債務人不再承擔清償責任。

債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

第四節(jié) 重整與和解【知識拓展】債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的行為（1）拒不執(zhí)行或者延遲執(zhí)行和解協(xié)議；（2）財務狀況繼續(xù)惡化，足以影響執(zhí)行和解協(xié)議；（3）給個別債權(quán)人和解協(xié)議以外的特殊利益；（4）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、隱匿或私分財產(chǎn)；（5）非正常壓價出售財產(chǎn)、放棄自己的債權(quán)；（6）對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保、對未到期的債務提前清償?shù)刃袨椤５谖骞?jié)破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算本章目錄

CONTENTSPAGE1破產(chǎn)宣告2破產(chǎn)財產(chǎn)3破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配5破產(chǎn)程序的終結(jié)

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念及條件（二）破產(chǎn)宣告的效力

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念及條件1.破產(chǎn)宣告概念2.破產(chǎn)宣告條件

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念及條件1.破產(chǎn)宣告概念

人民法院在確認債務人已符合法定破產(chǎn)條件后，依照法定程序以裁定形式宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的司法行為。

破產(chǎn)宣告意味著破產(chǎn)程序進入了實質(zhì)性階段。

法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，原債務人的法人資格已經(jīng)喪失，并且不可能再進行破產(chǎn)企業(yè)的重整與和解，其一切民事活動均由管理人來承擔。

破產(chǎn)宣告的裁定一經(jīng)作出，便開始了破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)的清算、變價等活動，并要確定破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)債權(quán)的范圍。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算2.破產(chǎn)宣告條件下列情形之一的，人民法院應當以書面裁定宣告?zhèn)鶆杖似髽I(yè)破產(chǎn)：（1）企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?，又不具備法律?guī)定的不予宣告破產(chǎn)條件的；（2）企業(yè)被人民法院依法裁定終止重整程序的；（3）人民法院依法裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的。

人民法院依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務人和管理人，自裁定作出之日起10日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。破產(chǎn)宣告的裁定不能上訴，自作出之日起生效。破產(chǎn)案件轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（二）破產(chǎn)宣告的效力

破產(chǎn)宣告對于破產(chǎn)企業(yè)來講，就是破產(chǎn)案件進入了破產(chǎn)清算程序。它會對債權(quán)人、債務人及第三人等產(chǎn)生一系列的法律后果。1.對債務人的效力2.對債權(quán)人的效力3.對第三人的效力

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算（二）破產(chǎn)宣告的效力1.對債務人的效力（1）破產(chǎn)企業(yè)自宣告破產(chǎn)之日起由債務人成為破產(chǎn)人。（2）人民法院宣告破產(chǎn)后，破產(chǎn)人應當停止生產(chǎn)經(jīng)營活動，但人民法院或者管理人認為確有必要繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的除外。（3）債務人的財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)，即成為歸清算人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的財產(chǎn)；債務人喪失對財產(chǎn)和事務的管理權(quán)，其權(quán)利由管理人全面接管。（4）破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前所為的損害債權(quán)人利益的不當行為無效或被撤銷。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（二）破產(chǎn)宣告的效力2.對債權(quán)人的效力（1）破產(chǎn)宣告使無財產(chǎn)擔保的債權(quán)人成為破產(chǎn)債權(quán)人。債權(quán)只能通過參加破產(chǎn)程序受償，任何個別的索償行為都被禁止。（2）未到期的債權(quán)視為到期，但應減去未到期期間的利息。（3）有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人可以隨時由擔保物獲得清償。（4）無擔保債權(quán)人依破產(chǎn)分配方案獲得清償。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（二）破產(chǎn)宣告的效力3.對第三人的效力

（1）破產(chǎn)人占有的屬于他人的財產(chǎn)，其權(quán)利人有權(quán)取回。（2）破產(chǎn)人的債務人和財產(chǎn)持有人只能向清算人清償債務或者交付財產(chǎn)。（3）破產(chǎn)人的開戶銀行在破產(chǎn)宣告后，只能將破產(chǎn)人的銀行賬戶供管理人使用。（4）破產(chǎn)無效行為的受益人，應當返還其受領(lǐng)的利益。

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算二、破產(chǎn)財產(chǎn)

（一）破產(chǎn)財產(chǎn)及構(gòu)成

（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利

第五節(jié) 破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)財產(chǎn)及構(gòu)成破產(chǎn)財產(chǎn)，是指在破產(chǎn)宣告后，可以依法對債權(quán)人的債權(quán)進行清償?shù)钠飘a(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：1.宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；2.破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)；3.應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。

【例外規(guī)定1

】己作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

【例外規(guī)定2

】破產(chǎn)宣告時破產(chǎn)企業(yè)未到期的債權(quán)，以到期債權(quán)列入破產(chǎn)財產(chǎn)，但是應當減去未到期的利息及其他損失。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利1.撤銷權(quán)

撤銷權(quán)是指因債務人實施的減少債務人財產(chǎn)的行為危及債權(quán)人的債權(quán)時，管理人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。

《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利1.撤銷權(quán)

《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

NO.1

人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

①無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的。

②以明顯不合理的價格進行交易的。

③對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的。

④對未到期的債務提前清償?shù)摹?/p>

⑤放棄債權(quán)的。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利1.撤銷權(quán)

《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

NO.2

人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人有不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利1.撤銷權(quán)《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定管理人可以申請人民法院撤銷和宣告無效的行為主要有三類

NO.3涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：

①為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的。

②虛構(gòu)債務或者承認不真實的債務的

無效行為自始無效，即行為從實施時起就沒有法律約束力。

被撤銷或宣告無效行為而取得的債務人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)予以追回。對于已領(lǐng)受債務人財產(chǎn)的第三人，應負有返還財產(chǎn)的義務，原物不存在時，應折價賠償。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利2.抵銷權(quán)債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷的權(quán)利。

根據(jù)這一規(guī)定，破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)企業(yè)負有債務的，無論是否已到清償期限，無論債務的標的、給付的種類是否相同，均可在破產(chǎn)分配公告前主張抵消。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算【知識拓展】

有下列情形之一的不得抵消的情形1.債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權(quán)的；2.債權(quán)人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的，但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；3.債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權(quán)的，但是，債務人的債務人因為法律的規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利3.追回權(quán)

追回權(quán)是指在破產(chǎn)申請受理前的法定時間內(nèi)實施的，違反公平清償原則并有損于債權(quán)人共同利益而處分的財產(chǎn)，依法應由管理人通過向人民法院申請，予以追回該財產(chǎn)的一種權(quán)利。

管理人有權(quán)追回的財產(chǎn)包括：1.對因債務人實施的撤銷行為、無效行為而取得的債務人財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利；2.對債務人的董事、經(jīng)理等人員利用職權(quán)獲取的非正常收入和侵占的財產(chǎn)。

3.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利4.取回權(quán)指不屬于破產(chǎn)企業(yè)所有的財產(chǎn)，但由破產(chǎn)企業(yè)占有或使用的，所有人或經(jīng)營管理人有不依破產(chǎn)程序取回該財產(chǎn)的權(quán)利。

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算（二）與確定破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾項權(quán)利5.別除權(quán)

別除權(quán)是基于擔保物權(quán)，不依破產(chǎn)程序而優(yōu)先得到清償?shù)臋?quán)利。

別除權(quán)只是民法上的擔保物權(quán)在破產(chǎn)程序中的體現(xiàn)，是破產(chǎn)法對擔保物權(quán)原有之效力與作用的確認，并不是破產(chǎn)法新設(shè)或特有的權(quán)利。

這一權(quán)利是相對于破產(chǎn)中無財產(chǎn)擔保債權(quán)人即普通債權(quán)人而言的。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨ㄒ唬┢飘a(chǎn)費用（二）共益?zhèn)鶆眨ㄈ┢飘a(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏那鍍?/p>

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨ㄒ唬┢飘a(chǎn)費用

破產(chǎn)費用是指破產(chǎn)過程中，為保障破產(chǎn)程序（包括破產(chǎn)清算、重整、和解）的順利進行而支付的費用。

破產(chǎn)費用：

（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用；

（2）管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；

（3）管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨ǘ┕惨鎮(zhèn)鶆展惨鎮(zhèn)鶆眨侵笧榫S護破產(chǎn)利害關(guān)系人的共同利益，以破產(chǎn)財產(chǎn)為基礎(chǔ)所形成的債務。

為共益?zhèn)鶆眨?/p>

（1）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務。

（2）債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務。

（3）因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務。

（4）為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務。

（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務。

（6）債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨ㄈ┢飘a(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏那鍍?/p>

破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。

債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產(chǎn)費用。

債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按比例清償?/p>

債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。

人民法院應當自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配（一）變價（二）破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

第五節(jié) 合伙企業(yè)的解散與清算四、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配（一）變價

變價是指將破產(chǎn)財產(chǎn)通過拍賣的方式，轉(zhuǎn)變?yōu)樨泿刨Y金，以清償債權(quán)人的債權(quán)。管理人應當及時擬訂破產(chǎn)財