第1章 電子商務(wù)法

第1章電子商務(wù)法概述《電子商務(wù)法》張榮剛主編目錄/Contents1.2.1電子商務(wù)法1.2.2電子商務(wù)法律體系1.2.3《電子商務(wù)法》與其他部門法律之間的關(guān)系電子商務(wù)概述1.1電子商務(wù)法律法規(guī)概述1.2電子商務(wù)立法1.31.1.1電子商務(wù)的概念、特征及發(fā)展 1.1.2電子商務(wù)的類型 1.1.3電子商務(wù)業(yè)務(wù)流程 1.3.1電子商務(wù)立法的適用范圍1.3.2電子商務(wù)立法的目的1.3.3世界電子商務(wù)的立法原則1.3.4我國電子商務(wù)的立法原則本章學(xué)習(xí)目標掌握電子商務(wù)的概念和特征了解電子商務(wù)的模式和流程了解電子商務(wù)法律體系掌握電子商務(wù)法的概念及構(gòu)成了解電子商務(wù)立法本章學(xué)習(xí)重點電子商務(wù)的概念和特征電子商務(wù)的類型電子商務(wù)法的概念1.1.1電子商務(wù)的概念、特征及發(fā)展——概念電子商務(wù)沒有統(tǒng)一的定義。但通常認為電子商務(wù)的概念分為廣義電子商務(wù)和狹義電子商務(wù)。廣義的電子商務(wù)源于英文ElectronicCommerce，簡寫EC。該概念包含兩個方面，一是電子方式，二是商貿(mào)活動。泛指各商務(wù)主體以電子化、網(wǎng)絡(luò)化方式在各行業(yè)中開展經(jīng)營活動?！峨娮由虅?wù)法》第二條規(guī)定，所謂的電子商務(wù)是各商務(wù)主體通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動。所以，狹義電子商務(wù)的概念，是指電子商務(wù)主體依靠互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過電子通訊手段，從事商品銷售或購買、提供或者接受服務(wù)的經(jīng)營活動，或者與此相關(guān)聯(lián)的其他民、商事主體之間所進行的商務(wù)活動。從本質(zhì)上講，電子商務(wù)仍是一種商務(wù)活動。1.1.1電子商務(wù)的概念、特征及發(fā)展——特征與傳統(tǒng)意義上的商務(wù)活動相比，電子商務(wù)活動是依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、運用現(xiàn)代電子信息技術(shù)手段所從事的商務(wù)行為。根據(jù)《電子商務(wù)法》第二條對電子商務(wù)所做的規(guī)定，結(jié)合電子商務(wù)的表現(xiàn)形式，本書認為電子商務(wù)具有以下特征：電子商務(wù)是依靠互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過電子通訊手段所進行的商務(wù)活動；電子商務(wù)是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售或購買商品、提供或者接受服務(wù)，以及與此相關(guān)聯(lián)的其他商事、民事主體之間所進行的一切商務(wù)活動；電子商務(wù)是以營利為目的的經(jīng)營活動；電子商務(wù)的主體包括自然人、法人和非法人組織；電子商務(wù)具有虛擬性與現(xiàn)實性相結(jié)合的特征；電子商務(wù)具有全球化、快捷性、便利性的特征?，F(xiàn)代電子信息技術(shù)：的范圍主要包括電子設(shè)備（如電話、電報、傳真、電子郵件等）。電子商務(wù)活動：的范圍主要是商品和服務(wù)。1.1.1電子商務(wù)的概念、特征及發(fā)展——發(fā)展及發(fā)展趨勢123世界范圍內(nèi)的電子商務(wù)發(fā)展階段①起步階段（20世紀70年代至90年代）。②快速發(fā)展階段（20世紀90年代中期至20世紀末）。③平穩(wěn)發(fā)展階段（21世紀初前10年）。④電子商務(wù)發(fā)展新階段（2010年至今）。發(fā)展趨勢①電子商務(wù)的涉及領(lǐng)域更多、范圍更廣、交易額進一步提升；②電子商務(wù)的發(fā)展將更加人性化；③電子商務(wù)的配套設(shè)施不斷完善、法律法規(guī)不斷健全。我國電子商務(wù)的發(fā)展①起步階段（1993-2002）。②崛起階段（2003-2007）。③轉(zhuǎn)型融合階段（2008年至今）。1.1.2電子商務(wù)的類型（一）依據(jù)電子商務(wù)的交易內(nèi)容分類銷售商品的電子商務(wù)；提供服務(wù)的電子商務(wù)。（二）依據(jù)電子商務(wù)的交易方式分類B2C（BusinessToConsumer）：商家直接面對消費者；B2B（BusinessToBusiness）：商家對商家；B2G（BusinessToGovernment）或者G2B（GovernmentToBusiness）：企業(yè)與政府之間；C2C（ConsumerToConsumer）：個人對個人；O2O（OnlinetoOffline/OfflinetoOnline）：打通線上與線下。（三）根據(jù)電子商務(wù)發(fā)生的地域范圍分類中華人民共和國境內(nèi)的電子商務(wù)；跨境電子商務(wù)。1.1.3電子商務(wù)業(yè)務(wù)流程1．利用平臺進行電子商務(wù)交易的業(yè)務(wù)流程從現(xiàn)行的電子商務(wù)經(jīng)營模式看，電子商務(wù)分為以下兩類經(jīng)營形式：一是電子商務(wù)經(jīng)營者在平臺上開設(shè)網(wǎng)店與消費者進行交易；二是電子商務(wù)經(jīng)營者與消費者利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)直接進行交易。不同的經(jīng)營模式，其業(yè)務(wù)流程也不相同。在這種電子商務(wù)模式中，電子商務(wù)平臺的作用相當于傳統(tǒng)交易中的中介機構(gòu)，其電子商務(wù)流程如下所示：（1）電子商務(wù)經(jīng)營者將自己所銷售的商品或者提供的服務(wù)信息通過平臺網(wǎng)站進行發(fā)布。（2）消費者通過電子商務(wù)平臺網(wǎng)站發(fā)出的銷售商品或者提供服務(wù)的信息選擇商品或服務(wù)。消費者選擇商品或服務(wù)的信息會通過平臺反饋給經(jīng)營者。1.1.3電子商務(wù)業(yè)務(wù)流程（3）平臺經(jīng)營者通過傳遞經(jīng)營者與消費者的信息，從中撮合，促使雙方簽定電子合同。（4）消費者通過與其關(guān)聯(lián)的第三方支付者向平臺指定的機構(gòu)完成付款。（5）平臺指定的機構(gòu)將收到款項的信息通知經(jīng)營者，經(jīng)營者再通過快遞物流服務(wù)提供者發(fā)貨。（6）消費者收貨后，將收貨信息反饋給平臺，再由平臺通知指定收款機構(gòu)向經(jīng)營者支付貨款。從而完成付款收貨的整個電子商務(wù)流程。1.1.3電子商務(wù)業(yè)務(wù)流程2．經(jīng)營者與消費者通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)直接進行交易的流程（1）消費者通過瀏覽相關(guān)網(wǎng)站、網(wǎng)頁獲取商品信息；（2）消費者選中商品或者服務(wù)，通過購物對話框設(shè)置的內(nèi)容填寫購物信息；（3）消費者選擇經(jīng)營者給出的支付方式并付款，如微信轉(zhuǎn)賬等；（4）經(jīng)營者檢查支付方的匯款額，在確認消費者成功付款后，向消費者發(fā)出商品。1.2.1電子商務(wù)法電子商務(wù)法：是調(diào)整電子商務(wù)活動中各參與主體之間依靠互聯(lián)網(wǎng)信息網(wǎng)絡(luò)和電子通訊技術(shù)，以數(shù)據(jù)電文為交易手段所產(chǎn)生的各種商事交易關(guān)系，以及與這種商事交易關(guān)系密切相關(guān)的社會關(guān)系、政府管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。電子商務(wù)法的調(diào)整對象電子商務(wù)法調(diào)整的例外情形狹義上的電子商務(wù)是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動。那么，電子商務(wù)法的調(diào)整對象即是通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動。廣義上的電子商務(wù)是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)、以及與此相關(guān)聯(lián)的其他商事、民事主體所參與的一切商務(wù)活動。從《電子商務(wù)法》的立法框架及內(nèi)容，可以看出電子商務(wù)法調(diào)整的對象不僅包括了通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動，還應(yīng)該包括因此而產(chǎn)生的物流服務(wù)、電子支付、電子商務(wù)監(jiān)管、爭議解決、電子商務(wù)治理等多種法律關(guān)系。金融類產(chǎn)品和服務(wù)，利用信息網(wǎng)絡(luò)提供新聞信息、音視頻節(jié)目、出版以及文化產(chǎn)品等內(nèi)容方面的服務(wù)，不適用本法。1.2.2電子商務(wù)法律體系1．調(diào)整電子商務(wù)的主體的相關(guān)法律電子商務(wù)活動的廣泛性、多樣性導(dǎo)致參與主體類型眾多。同時，電子商務(wù)的交易內(nèi)容幾乎涵蓋了整個傳統(tǒng)意義上的商業(yè)范疇。為了避免與其他已有法律發(fā)生沖突，《電子商務(wù)法》僅對電子商務(wù)領(lǐng)域的特殊事項進行了規(guī)范。對于電子商務(wù)主體、因從事電子商務(wù)活動所涉及的民、商事及其他領(lǐng)域的行為，還需要用民、商事法律、經(jīng)濟法、知識產(chǎn)權(quán)法、刑事法等法律、法規(guī)予以調(diào)整。電子商務(wù)主體包括自然人、法人、非法人組織。電子商務(wù)主體參與電子商務(wù)活動，依法取得電子商務(wù)主體資格，享有權(quán)利，履行義務(wù)。對自然人而言，必須具有民事行為能力與民事權(quán)利能力。對于法人、非法人組織而言，要依法設(shè)立、登記，具有民事行為能力與權(quán)利能力。這些主體資格的取得，應(yīng)該要依據(jù)具體情形受到《民法典》《公司法》《合伙企業(yè)法》《個體工商戶條例》等法律、法規(guī)的調(diào)整。1.2.2電子商務(wù)法律體系2．調(diào)整電子商務(wù)的主體行為的相關(guān)法律比如經(jīng)營者銷售的商品必須要符合相關(guān)的質(zhì)量標準，如果因質(zhì)量問題造成消費者受到損害，應(yīng)受到《產(chǎn)品質(zhì)量法》《消費者權(quán)益保護法》《食品安全法》的約束；對電子商務(wù)中的物流服務(wù)提供者、電子支付服務(wù)提供者，應(yīng)受到《郵政法》《商業(yè)銀行法》《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》等法律法規(guī)的調(diào)整；對電子商務(wù)的監(jiān)管與稅收應(yīng)受到《反不正當競爭法》《反壟斷法》《企業(yè)所得稅法》《個人所得稅法》《行政許可法》《廣告法》《網(wǎng)絡(luò)安全法》《商標法》《專利法》《著作權(quán)法》《刑法》等法律法規(guī)的調(diào)整。電子商務(wù)主體從事經(jīng)營活動，應(yīng)當受到商法的約束，同時也要遵守國家關(guān)于監(jiān)管方面的法律法規(guī)。1.2.2電子商務(wù)法律體系3．調(diào)整跨境電子商務(wù)的法律法規(guī)對于跨境電子商務(wù)，應(yīng)受到《電子商務(wù)示范法》《電子簽字示范法》《聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約》《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》等法律法規(guī)的調(diào)整。1.2.3《電子商務(wù)法》與其他部門法律之間的關(guān)系1、上位法優(yōu)于下位法2、特別法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法3、有規(guī)定的優(yōu)先于無規(guī)定的法律在電子商務(wù)中，若《電子商務(wù)法》與其他相關(guān)方部門法均對電子商務(wù)中涉及的某一內(nèi)容作出規(guī)定，而且該兩個部門法不屬于同一位階的情形，應(yīng)該依據(jù)“上位法優(yōu)于下位法”的原則適用上位法。在電子商務(wù)中，若《電子商務(wù)法》與其他相關(guān)方部門法均對電子商務(wù)中涉及的某一內(nèi)容作出規(guī)定，而且該兩個部門法屬于同一位階的情形，應(yīng)根據(jù)“特別法優(yōu)于一般法”、“新法優(yōu)于舊法”的原則適用特別法或者新法。在電子商務(wù)中，若電子商務(wù)法沒有對某一電子商務(wù)涉及的內(nèi)容作出規(guī)定，而其他相關(guān)方法律有規(guī)定。那么，應(yīng)該適用作出規(guī)定的具體部門法的內(nèi)容進行調(diào)整。1.3.電子商務(wù)立法電子商務(wù)立法是商事交易上的程序法，它所調(diào)整的是當事人之間因交易形式的使用而引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。子商務(wù)立法是推動電子商務(wù)發(fā)展的前提和保障，已成為國際關(guān)注的重點。盡快在全球范圍內(nèi)營造良好的電子商務(wù)法律環(huán)境，已成為國際社會的共識，電子商務(wù)立法的目的是營造一個有利于電子商務(wù)發(fā)展的內(nèi)外環(huán)境，并促進世界經(jīng)濟的健康發(fā)展1.3.1電子商務(wù)立法的適用范圍1.電子商務(wù)法的調(diào)整對象

調(diào)整對象是立法的核心問題，它揭示了立法調(diào)整的特定主體所產(chǎn)生的特定社會關(guān)系，也是一法區(qū)別于另一法的基本標準。根據(jù)電子商務(wù)的內(nèi)在本質(zhì)和特點，我們認為，電子商務(wù)法的調(diào)整對象應(yīng)當是電子商務(wù)交易活動中發(fā)生的各種社會關(guān)系，而這類社會關(guān)系是在廣泛采用新型信息技術(shù)并將這些技術(shù)應(yīng)用于商業(yè)領(lǐng)域后才形成的特殊社會關(guān)系，它交叉存在于虛擬社會和實體社會之間，有別于實體社會中的各種社會關(guān)系，且完全獨立于現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。1.3.1電子商務(wù)立法的適用范圍2.電子商務(wù)法所涉及的技術(shù)范圍

雖然擬定電子商務(wù)法時經(jīng)常提及比較先進的通信技術(shù)，如電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件，但電子商務(wù)法所依據(jù)的原則及其條款也應(yīng)適用于不太先進的通信技術(shù)，如電傳、傳真等?？赡艽嬖谶@種情況，即最初以標準化電子數(shù)據(jù)交換形式發(fā)出數(shù)字化信息，后來在發(fā)信人和收信人之間傳遞過程中的某一環(huán)節(jié)改為采用計算機生成的電傳形式或計算機打印的傳真、復(fù)印件形式來傳送。一個數(shù)據(jù)電文可能最初是口頭傳遞的，最后改用傳真、復(fù)印件，或者最初采用傳真、復(fù)印件形式，最后變成了電子數(shù)據(jù)交換電文。1.3.1電子商務(wù)立法的適用范圍3.電子商務(wù)法所涉及的商務(wù)范圍

從本質(zhì)上講，電子商務(wù)仍然是一種商務(wù)活動。因此，電子商務(wù)法需要涵蓋電子商務(wù)環(huán)境下合同、支付、商品配送的演變形式和操作規(guī)則，需要涵蓋交易雙方、間商和政府的地位、作用及運行規(guī)范，也需要涵蓋涉及交易安全的大量問題，同時，還需要涵蓋某些現(xiàn)有民法、商法尚未涉及的特定領(lǐng)域。1.3.2電子商務(wù)立法的目的1.為電子商務(wù)的健康、快速發(fā)展創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境

隨著電子商務(wù)的普及，數(shù)據(jù)電文的使用正在急劇增多。然而，以非書面電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文法律效力(或有效性)的不確定性而受到影響。起草電子商務(wù)法的目的，是要向電子商務(wù)的各類參與者提供一套虛擬環(huán)境下進行交易的規(guī)則，說明怎樣去消除此類法律障礙，如何為所謂的“電子商務(wù)”創(chuàng)造一種比較可靠的法律環(huán)境，克服進一步使用電子商務(wù)所遇到的法律障礙。1.3.2電子商務(wù)立法的目的2.

彌補現(xiàn)有法律的缺陷和不足

電子商務(wù)單獨立法，是因為國家有關(guān)傳遞和存儲信息的現(xiàn)行法規(guī)不夠完備或已經(jīng)過時，是因為那些文件起草時還沒有預(yù)見到電子商務(wù)的使用。在某些情況下，現(xiàn)行法規(guī)通過規(guī)定要使用“書面”、“經(jīng)簽字的”或“原始”文件等，對現(xiàn)代通信手段的使用施加了某些限制或包含有限制的含義。盡管國家就信息的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒有全面涉及電子商務(wù)的立法，這種情況可能使人們無法準確地把握并非以傳統(tǒng)的書面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性，也無法完全相信電子支付的安全性。此外，在日益廣泛使用電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換的同時，也有必要對傳真、電話和E-mail等通信技術(shù)制定相應(yīng)的法律和規(guī)范。1.3.2電子商務(wù)立法的目的3.

鼓勵使用現(xiàn)代信息技術(shù)促進交易活動

電子商務(wù)法的目標包括使電子商務(wù)的使用成為可能或為此創(chuàng)造方便條件，平等對待基于書面文件的用戶和基于數(shù)據(jù)電文的用戶，充分發(fā)揮高科技手段在商務(wù)活動中的作用。這些目標都是促進經(jīng)濟增長和提高國際、國內(nèi)貿(mào)易效率的關(guān)鍵所在。從這一點講，電子商務(wù)立法的目的不是要從技術(shù)角度來處理電子商務(wù)中的關(guān)系，而是創(chuàng)立盡可能安全的法律環(huán)境，以便有助于通信各方之間高效率地進行電子商務(wù)活動。1.3.3世界電子商務(wù)的立法原則

1．中立原則電子商務(wù)立法的基本原則就是要在電r．商務(wù)中建芝公平的交易規(guī)則，這是立法的交易安全原則在電子商務(wù)法上的必然反映。參與電子商務(wù)的各種主體，出于不同的利益動機，必然發(fā)生沖突，為達到各方利益的平衡，實現(xiàn)公平的目的，確立中立原則很重要。2．自治原則自治原則允許當事人以協(xié)議方式訂立交易規(guī)則，是交易的基本屬性。因而，在電子商務(wù)的立法與司法過程中，都要以自治原則為指導(dǎo)，為當事人全面表達與實現(xiàn)自己的意愿預(yù)留充分的空間，并提供確實的保障。1.3.3世界電子商務(wù)的立法原則

3．平等原則平等原則主要針對交易雙方進行交易過程中的知情權(quán)問題，即雙方必須都擁有獲知對方信息的權(quán)利，都可以通過公開的數(shù)據(jù)傳輸獲得自己需要的信息，而且在這種傳輸過程中保證公正、公開、公平。同時也包括電子交易證據(jù)的平等待遇問題，即電子簽名和文件應(yīng)當與書面簽名和文件有同等的法律地位。4．安全原則保障電子商務(wù)的安全進行，既是電子商務(wù)法的重要任務(wù)，又是其基本原則之一。電產(chǎn)商務(wù)以其高效、快捷的特性，在各種商務(wù)交易形式中脫穎而出，具有強大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具必須以安全為其前提，它不僅需要技術(shù)卜的安全措施，也離不開法律上的安全規(guī)范。譬如，電子商務(wù)法確認強化電子簽名的標準，規(guī)定認證機構(gòu)的資格肢其職責等具體的制度，都是為了在電子商務(wù)條件下，形成一個較為安全的環(huán)境，至少安全程度應(yīng)與傳統(tǒng)紙面形式相同。1.3.4我國電子商務(wù)立法的原則1．協(xié)調(diào)性原則

電子商務(wù)立法應(yīng)充分借鑒國外先進的立法經(jīng)驗，與國際立法相互協(xié)調(diào)，使立法最人限度地與國際接軌，避免因過分強調(diào)國家立法權(quán)和國情而阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。這是因為電子商務(wù)是一種世界性的經(jīng)濟活動，它的法律框架也不應(yīng)只局限在一國范圍內(nèi)，而應(yīng)適用國際間的經(jīng)濟往來，得到國際問的認可和遵守。

2．超前性原則

電子商務(wù)的技術(shù)性特征要求對電子商務(wù)所涉及的相關(guān)技術(shù)和范疇進行立法時必須采取超前性原則，以適應(yīng)電子商務(wù)技術(shù)和電子商務(wù)自身不斷發(fā)展的客觀需要，追蹤電子商務(wù)的最新發(fā)展，保持法律的連續(xù)和穩(wěn)定。1.3.4我國