職務(wù)犯罪的基本常識

職務(wù)犯罪的基本常識一般刑事案件的批捕和起訴如搶劫、強(qiáng)奸、盜竊等案件。對職務(wù)犯罪的查處，如貪污賄賂、瀆職、侵權(quán)。(一)檢察機(jī)關(guān)的管轄職務(wù)犯罪的三種類型：貪污賄賂瀆職侵權(quán)貪污賄賂罪包括12種,瀆職侵權(quán)罪包括43種：貪污、挪用、巨額財產(chǎn)來源不明、受賄與行賄、私分國有財產(chǎn)、單位行賄與受賄罪、介紹賄賂罪。貪污賄賂犯罪一、犯罪主體1、國家工作人員的界定《刑法》第93條：“本法所稱國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)隊體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論?！备鶕?jù)刑法及有關(guān)司法解釋：一類是在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；一類是“以國家工作人員論”的國家工作人員；貪污賄賂犯罪2、國家機(jī)關(guān)工作人員的界定中國共產(chǎn)黨的各級領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)、各級國家的權(quán)利機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)及中國人民政治協(xié)商會議的各級機(jī)關(guān)以及附屬于黨的各級領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)中的共青團(tuán)組織、婦聯(lián)組織中從事公務(wù)的人員。注意：a、在國家機(jī)關(guān)中從事勤雜工作的，如保安、駕駛、內(nèi)勤、衛(wèi)生工作的人員，不是國家工作人員，也不是國家機(jī)關(guān)工作人員；b、被聘任的工人、農(nóng)民等，但只要是在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)、履行職責(zé)的，就屬于國家機(jī)關(guān)工作人員。刑法第93條并沒有把必須具有干部身份作為認(rèn)定國家機(jī)關(guān)工作人員的必備條件。

貪污賄賂犯罪3、準(zhǔn)國家工作人員的界定

a、在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；b、國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；c、其他依照法律從事公務(wù)的人員

總結(jié)：從事公務(wù)是本質(zhì)特征。貪污罪（二）貪污罪1、定義：指國家工作人員和受國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利、侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為（5000元以上）2、特征：

（1）客體：復(fù)雜客體，國家工作人員的職務(wù)廉潔性、公共財產(chǎn)的所有權(quán)。（2）客觀方面：利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。（3）主體為特殊主體（4）直接故意

貪污罪3、貪污罪的認(rèn)定

（1）貪污罪與借款、錯帳行為的界限（2）貪污罪與一般貪污行為的界限（3）貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限（4）貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限在中國受賄10萬就可判死刑全世界最嚴(yán)挪用公款罪

1、定義：指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動，或者挪用公款數(shù)額較大進(jìn)行營利活動，或者挪用公款數(shù)額較大，超過3個月未還的行為。2、本罪注意之處：

（1）歸個人使用－歸本人使用或者給他人使用a、行為人以個人名義為私利將挪用的公款歸私有企業(yè)、公司使用，構(gòu)成本罪挪用公款罪b、挪用公款后將挪用的公款給私有企業(yè)、公司以外的單位使用的，不構(gòu)成本罪（必須同時具備為私利和以個人名義的兩個條件）（2）挪用公款進(jìn)行非法活動的，對數(shù)額和期限均無限制（3）歸個人使用進(jìn)行營利活動的，對數(shù)額有要求（1－3萬），但對期限無要求（4）歸個人使用，未牟利或非法使用的，對數(shù)額和期限均有要求（1－3萬，且3個月未還）受賄罪1、定義：是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，所取他人財物的，或者非法收受他人財物，未他人謀取利益的行為。2、特征（1）客體：職務(wù)廉潔性（2）主觀方面：利用職務(wù)，所取財物或收受財物，為他人謀利的行為。利用職務(wù)上的便利：職務(wù)范圍內(nèi)內(nèi)的權(quán)利或者與職務(wù)相關(guān)的便利條件（對過去或?qū)砺殑?wù)上的便利不宜認(rèn)定為受賄罪）；索取或收受；

a、為他人謀取利益，注意：只收受他人財物而沒有為他人謀取利益的，不構(gòu)成犯罪；

受賄罪

b、索賄行為并不要求為他人謀取利益；c、不能將“為他人謀取利益”簡單地理解為已經(jīng)為他人謀取到利益。為他人謀取利益包括四種情況：①已經(jīng)許諾為他人謀取利益，但尚未實(shí)際進(jìn)行；②已經(jīng)著手為他人謀取利益，但尚未謀到；③已經(jīng)著手為他人謀取利益，但僅僅是局部利益，尚未達(dá)到全部目標(biāo)；④為他人謀取利益，已經(jīng)完全實(shí)現(xiàn)。謀取利益包括正當(dāng)利益與不正當(dāng)利益；物質(zhì)性質(zhì)利益與非物質(zhì)性質(zhì)利益。（3）本罪的主體是特殊主體（4）主觀方面為直接故意斡旋[wòxuán]受賄3、斡旋受賄問題刑法388條：國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受請托人財物的行為，斡旋受賄，符合受賄罪的數(shù)額和情節(jié)要求上，接受賄罪定罪處罰。

條件（1）行為不利用的是其他國家工作人員的職務(wù)行為；如果行為不利用的是其他不具有國家工作人員身份的公司、企業(yè)管理人員職務(wù)上的行為，那就不構(gòu)成斡旋受賄；（2）行為人利用了本人職權(quán)或者地位形成的便利條件（對其他國家工作人員形成的政治上或經(jīng)濟(jì)上的制約條件）。（3）謀取不正當(dāng)利益。行賄罪為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的行為。1、

不正當(dāng)利益：（1）非法利益；（2）違背政策、規(guī)章、制度而得到的利益，如不具備升學(xué)、提干、就業(yè)、入伍條件的人而得以升學(xué)提干、就業(yè)、入伍。2、

一般主體，直接故意3、

出于獲取正當(dāng)利益的目的，向國家工作人員給予財物的，不構(gòu)成本罪。行賄罪4、

行賄罪的認(rèn)定（1）行賄罪與饋贈行為的界限①目的、動機(jī)不同②內(nèi)容與方式不同，前者是秘密進(jìn)行的，給付財物也是附條件的，后者是公開、無條件的（2）行賄與送禮不正之風(fēng)的界限關(guān)鍵點(diǎn)：行為人主觀上是否具有利用收受財物者的職務(wù)上的便利為自己謀取不正當(dāng)利益的目的。送禮不正之風(fēng)包括：a、送錢送物，解決某種正當(dāng)利益；b、謀取不正當(dāng)利益，因?qū)Ψ嚼账鞫o予對方財物，但未獲得不正當(dāng)利益，等等。商業(yè)賄賂（4）經(jīng)濟(jì)往來中行賄罪的認(rèn)定違反國家規(guī)定的回扣、手續(xù)費(fèi)，構(gòu)成行賄。（六）對單位行賄罪、介紹賄賂罪、單位行賄罪巨額財產(chǎn)來源不明罪1、國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，且差額巨大，經(jīng)責(zé)令說明來源，本人不能說明其來源合法的行為。

（1）行為人的財產(chǎn)或支出明顯超過合法收入，且差額巨大。（10萬以上）（2）不能說明與合法收入差額巨大的財產(chǎn)或支出的來源合法。395條：處5年以下有期徒刑或者拘役，財產(chǎn)的差額部分予以追繳。隱瞞境外存款罪1、定義：指國家工作人員對于個人在境外的存款，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)矩規(guī)定申報而隱瞞不報，數(shù)額較大的行為。

（1）行為人有申報境外存款的義務(wù)（貨幣、有價證券、貨幣支付憑證、黃金等）（不問存款是否合法）；（2）不履行申報義務(wù)，對境外存款隱瞞不報；（3）數(shù)額較大（10萬）。2、處刑：395、處2年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主觀機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。

私分國有資產(chǎn)罪1、指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的行為。2、注意點(diǎn)：

（1）犯罪對象是具有可移性、可分性的國有資產(chǎn)，國有資產(chǎn)以外的公有財產(chǎn)和非公有財產(chǎn)均不能成為犯罪對象。（2）違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人數(shù)額較大的行為：（1）違反國家規(guī)定；（2）以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人。“以單位名義”，是指私分國有資產(chǎn)是單位領(lǐng)導(dǎo)共同研究決定的，體現(xiàn)了單位的意識和意志?！凹w私分給個人”是指將國有資產(chǎn)擅自分給單位中的每一個成員或者絕大多數(shù)成員；（3）數(shù)額較大（10萬）私分國有資產(chǎn)罪

3、處刑：對其直接負(fù)責(zé)的主觀人員和其他責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。私分罰沒財物罪1、指司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)違反國家規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)上繳國家的罰沒財物，以單位名義集體私分給個人的行為。2、罰沒財物的范圍

（1）人民法院通過對犯罪分子執(zhí)行罰金獲得的現(xiàn)金；（2）人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)追繳的贓款、贓物、犯罪工具、違禁品等；（3）行政執(zhí)行機(jī)關(guān)沒收違法人員用于違法活動的財物和違法所得，以及通過適用行政罰款而獲得的現(xiàn)金等；國家工作人員瀆職罪罪名我國《刑法》對國家工作人員瀆職犯罪專列一章，《中華人民共和國刑法》第九章第397條至第419條規(guī)定了國家機(jī)關(guān)工作人員瀆職犯罪罪名35個，《刑法修正案八》新增1個：瀆職罪一般國家工作人員瀆職1、濫用職權(quán)罪2、玩忽職守罪3、故意泄露國家秘密罪4、過失泄露國家秘密罪國家司法工作人員瀆職5、枉法追訴、裁判罪6、民事、行政枉法裁判罪7、執(zhí)行判決、裁定失職罪8、執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪9、私訪在押人員罪10、失職致使在押人員脫逃罪11、徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪政府經(jīng)濟(jì)管理工作人員瀆職12、徇私舞弊不移交刑事案件罪13、濫用管理公司、證券職權(quán)罪14、徇私舞弊不征、少征稅款罪15、徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪、徇私舞弊抵扣稅款、出口退稅罪16、違法提供出口退稅憑證罪17、國家工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪政府專門管理工作人員瀆職18、違法發(fā)放林木采伐許可證罪19、環(huán)境監(jiān)管失職罪20、傳染病防治失職罪21、非法批準(zhǔn)征用、占用土地罪22、非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪23、放縱走私罪24、商檢徇私舞弊罪25、商檢失職罪26、動植物檢疫徇私舞弊罪27.、動植物檢疫失職罪政府專門管理工作人員瀆職28、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪29、辦理偷越國（邊）境人員出入境證件罪30、放行偷越國（邊）境人員罪31、不解救被拐賣、綁架婦女、兒童罪32、阻礙解救被拐賣、綁架婦女、兒童罪33、幫助犯罪分子逃避處罰罪34、招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪35、失職造成珍貴文物損壞、流失罪36、食品監(jiān)管失職罪食品監(jiān)管失職罪2011年5月1日起施行的《刑法修正案八》增設(shè)，《刑法修正案八》在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。食品監(jiān)管失職罪的犯罪主體只能是負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員。非國家工作人員不能構(gòu)成此罪。食品監(jiān)管失職罪的犯罪犯罪客觀方面有兩種.食品監(jiān)管失職罪1.濫用職權(quán)行為如：對不符合食品生產(chǎn)、加工條件的企業(yè)發(fā)放食品生產(chǎn)加工許可證。對不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品發(fā)放合格證。擅自批準(zhǔn)添加有害人體健康的食品添加劑。2.玩忽職守行為如：對生產(chǎn)、銷售不合格食品的單位該處罰的不處罰。對無照經(jīng)營食品的人該取締不取締。對食品生產(chǎn)、銷售單位不認(rèn)真檢查，睜一只眼閉一只眼。本罪是結(jié)果犯。負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員只有瀆職行為，不一定構(gòu)成犯罪。一旦發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果，負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員就要面臨刑事審判。處罰：負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員瀆職，一旦發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果，就構(gòu)成犯罪。不要求查明國家機(jī)關(guān)工作人員收到什么好處。國家工作人員徇私舞弊犯此罪的，從重處罰。侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪名《中華人民共和國刑法》第四章第238條、245條、247條、248條、254條、256條規(guī)定的國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪名7個：1、非法拘禁罪；2、非法搜查罪；3、刑訊逼供罪；4、暴力取證罪；5、虐待被監(jiān)管人罪；6、報復(fù)陷害罪；7、破壞選舉罪。關(guān)于自首的認(rèn)定和處理兩個要件:自動投案和如實(shí)供述自己的罪行未被辦案機(jī)關(guān)掌握，或者雖被掌握，但犯罪分子尚未受到調(diào)查談話、訊問，或者未被宣布采取調(diào)查措施或者強(qiáng)制措施時，向辦案機(jī)關(guān)投案的，是自動投案。在此期間如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。向所在單位等辦案機(jī)關(guān)以外的單位、組織或者有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案。沒有自動投案，在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、訊問、采取調(diào)查措施或者強(qiáng)制措施期間，犯罪分子如實(shí)交代辦案機(jī)關(guān)掌握的線索所針對的事實(shí)的，不能認(rèn)定為自首。關(guān)于自首的認(rèn)定和處理沒有自動投案，但具有以下情形之一的，以自首論：（1）犯罪分子如實(shí)交代辦案機(jī)關(guān)未掌握的罪行，與辦案機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬不同種罪行的；（2）辦案機(jī)關(guān)所掌握線索針對的犯罪事實(shí)不成立，在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的。對于具有自首情節(jié)的犯罪分子，辦案機(jī)關(guān)移送案件時應(yīng)當(dāng)予以說明并移交相關(guān)證據(jù)材料。自首的，應(yīng)依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕、減輕處罰的幅度。關(guān)于立功的認(rèn)定和處理立功必須是犯罪分子本人實(shí)施的行為。據(jù)以立功的他人罪行材料，應(yīng)當(dāng)指明具體犯罪事實(shí)，或者協(xié)助行為對于偵破案件或者抓捕犯罪嫌疑人要有實(shí)際作用。若無關(guān)聯(lián)性，不具有實(shí)際作用的，不能認(rèn)定為立功表現(xiàn)。揭發(fā)他人犯罪行為，提供偵破其他案件重要線索的，必須經(jīng)查證屬實(shí)，才能認(rèn)定為立功。有立功情節(jié)的，應(yīng)依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕、減輕處罰的幅度。關(guān)于如實(shí)交代犯罪事實(shí)的認(rèn)定和處理不成立自首，但如實(shí)交代犯罪事實(shí)，有下列情形之一的，可以酌情從輕處罰：（1）辦案機(jī)關(guān)掌握部分犯罪事實(shí)，犯罪分子交代了同種其他犯罪事實(shí)的；（2）辦案機(jī)關(guān)掌握的證據(jù)不充分，犯罪分子如實(shí)交代有助于收集定案證據(jù)的。如實(shí)交代犯罪事實(shí)，有下列情形之一的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰：（1）辦案機(jī)關(guān)僅掌握小部分犯罪事實(shí)，犯罪分子交代了大部分未被掌握的同種犯罪事實(shí)的；（2）如實(shí)交代對于定案證據(jù)的收集有重要作用的。關(guān)于贓款贓物追繳等情形的處理貪污案件中贓款贓物全部或者大部分追繳的，一般應(yīng)當(dāng)考慮從輕處罰。受賄案件中贓款贓物全部或者大部分追繳的，視具體情況可以酌定從輕處罰。犯罪分子及其親友主動退贓或者在辦案機(jī)關(guān)追繳贓款贓物過程中積極配合的，在量刑時應(yīng)當(dāng)與辦案機(jī)關(guān)查辦案件過程中依職權(quán)追繳贓款贓物的有所區(qū)別。零口供我國刑事訴訟法第四十六條規(guī)定：“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)確實(shí)充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰?！痹诙ò笗r沒有用被告人的供述而用其他的證據(jù)，即用的是口供以外的證據(jù)。索賄索賄，是指非國家工作人員利用職務(wù)上的便利，主動向他人索要或勒索并收受財物。索要，是指行為人在進(jìn)行職務(wù)活動時，向當(dāng)事人以明示或者暗示的方式要求賄賂，但未使用要挾脅迫的方法；勒索，指使用要挾脅迫的方法，明示或者暗示如不送財物其事就不好辦或者會有嚴(yán)重后果，迫使對方不得已給自己送財物。主動性、索取性、交易性刑法第三百八十六條規(guī)定索賄的從重處罰。刑法第三百八十九條第三款規(guī)定：“因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。索取他人財物的，不論是否“為他人謀取利益”，均可構(gòu)成受賄罪。翻供翻供，就是推翻原來的供詞，是犯罪嫌疑人、被告人對其原作的有罪供述的自我否定。1、出于逃避罪責(zé)或推卸責(zé)任的翻供；2、出于掩蓋他人罪責(zé)的翻供；3、出于澄清事件真相的翻供；4、純粹出于對自己的口供筆錄的更正的翻供；5、抱著不翻白不翻的僥幸心理的翻供。后果：面臨“認(rèn)罪態(tài)度不好”甚至“認(rèn)罪態(tài)度惡劣”的指控，給自己被從重處罰“加分”。提醒：保證口供的真實(shí)性，既不能“冤枉”自己，也不能“冤枉”別人。要知道，翻供成功是很難的事情。同時，也提醒那些欲翻供者，慎重翻供，不能兒戲視之。踏實(shí)，奮斗，堅持，專業(yè)，努