會計經(jīng)驗：面對減持制度如何合法節(jié)稅

面對減持制度如何合法節(jié)稅編者按：5月27日，證監(jiān)會發(fā)布《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》，上交所及深交所同日也發(fā)布了相應(yīng)的實施細則。新規(guī)針對突出問題，對現(xiàn)行減持制度做了進一步完善，有效規(guī)范股東減持股份行為，避免集中、大幅、無序減持擾亂二級市場秩序、沖擊投資者信心。在限售股減持時，稅負成本也是限售股東尤為關(guān)注的問題，根據(jù)我國稅法規(guī)定，無論是企業(yè)股東還是個人股東，減持上市公司解禁后限售股的，均需依照相關(guān)稅收規(guī)定申報繳納所得稅?；谙奘酃商厥獾牧魍▽傩?，減持解禁后限售股往往意味著巨額資金的套現(xiàn)，必然伴隨著高額的所得稅稅負。本文整理歸納了實務(wù)中上市公司限售股股東采取的一些稅務(wù)籌劃方案，同時就其中的涉稅法律風(fēng)險進行提示，供讀者參考。

根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，2017年與2016年相比，限售股解禁的股數(shù)及市值均有較大幅度提高，共有1289家企業(yè)的限售股將在2017年解禁，解禁股數(shù)高達2,125.99億股，解禁市值為28,536.19億元。僅2017年1、2月份，A股市場共有338家公司的重要股東實施了994次減持，約30億股，總市值近328億元。在進行限售股減持時，除了監(jiān)管政策、減持方式外，限售股東更關(guān)心轉(zhuǎn)讓后的納稅問題。

一、限售股減持基本稅收政策

（一）自然人股東

《財政部國家稅務(wù)總局證監(jiān)會關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》（財稅〔2009〕167號）規(guī)定：自2010年1月1日起，對個人轉(zhuǎn)讓限售股取得的所得，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%的比例稅率征收個人所得稅。如果納稅人未能提供完整、真實的限售股原值憑證的，不能準(zhǔn)確計算限售股原值的，主管稅務(wù)機關(guān)一律按限售股轉(zhuǎn)讓收入的15%核定限售股原值及合理稅費。

《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于證券機構(gòu)技術(shù)和制度準(zhǔn)備完成后個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)個人所得稅問題的通知》（財稅〔2011〕108號）規(guī)定，對于2012年3月1日之前上市的公司，股票的轉(zhuǎn)讓價格以上市首日收盤價或股改復(fù)牌首日收盤價來確定，其成本也是按照這個價格的15%來確定，征收方法按照券商預(yù)扣預(yù)繳和納稅人自行申報清算的方法來申報清算。對于2012年3月1日（含）后上市的公司，其轉(zhuǎn)讓價格按照實際轉(zhuǎn)讓價格來確定，其成本也是按照這個價格的15%來確定，征收方法為券商直接扣繳。

《財政部國家稅務(wù)總局證監(jiān)會關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的補充通知》（財稅〔2010〕70號）規(guī)定：個人轉(zhuǎn)讓限售股或發(fā)生具有轉(zhuǎn)讓限售股實質(zhì)的其他交易，取得現(xiàn)金、實物、有價證券和其他形式的經(jīng)濟利益均應(yīng)繳納個人所得稅。限售股在解禁前被多次轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓方對每一次轉(zhuǎn)讓所得均應(yīng)按規(guī)定繳納個人所得稅。對具有下列情形的，應(yīng)按規(guī)定征收個人所得稅：

（一）個人通過證券交易所集中交易系統(tǒng)或大宗交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓限售股；（二）個人用限售股認購或申購交易型開放式指數(shù)基金（ETF）份額；（三）個人用限售股接受要約收購；

（四）個人行使現(xiàn)金選擇權(quán)將限售股轉(zhuǎn)讓給提供現(xiàn)金選擇權(quán)的第三方；（五）個人協(xié)議轉(zhuǎn)讓限售股；

（六）個人持有的限售股被司法扣劃；

（七）個人因依法繼承或家庭財產(chǎn)分割讓渡限售股所有權(quán)；（八）個人用限售股償還上市公司股權(quán)分置改革中由大股東代其向流通股股東支付的對價；（九）其他具有轉(zhuǎn)讓實質(zhì)的情形。

（二）企業(yè)股東

《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第39號）規(guī)定：企業(yè)在限售股解禁前將其持有的限售股轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)或個人（以下簡稱受讓方），其企業(yè)所得稅問題按以下規(guī)定處理：

（1）企業(yè)應(yīng)按減持在證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的限售股取得的全部收入，計入企業(yè)當(dāng)年度應(yīng)稅收入計算納稅。

（2）企業(yè)持有的限售股在解禁前已簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓給受讓方，但未變更股權(quán)登記、仍由企業(yè)持有的，企業(yè)實際減持該限售股取得的收入，依照本條第一項規(guī)定納稅后，其余額轉(zhuǎn)付給受讓方的，受讓方不再納稅。

二、限售股減持稅務(wù)籌劃途徑

（一）自然人股東

1、大宗交易平臺洗股

個人轉(zhuǎn)讓解禁后限售股是指個人持有的限售股在解禁后的第一次轉(zhuǎn)讓，該次轉(zhuǎn)讓完成后，被轉(zhuǎn)讓股份的性質(zhì)轉(zhuǎn)化為普通股，受讓方如果是個人并且再行轉(zhuǎn)讓的，免繳個人所得稅。因此，自然人股東可以在其持有的限售股解禁后通過大宗交易方式將限售股以較低的價格協(xié)議轉(zhuǎn)讓給自己的親屬，從而實現(xiàn)洗股的目的。限售股的性質(zhì)轉(zhuǎn)化為普通股后，再由受讓方進行減持套現(xiàn)，從而實現(xiàn)套現(xiàn)與節(jié)稅的目的。

2、解禁后實施股本高送轉(zhuǎn)

根據(jù)國家稅務(wù)總局的相關(guān)規(guī)定，上市公司在限售期內(nèi)基于限售股而進行送、轉(zhuǎn)股所形成的股票同樣視為限售股，解禁后對送股、轉(zhuǎn)股的轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)仍需繳納個人所得稅，但上市公司在解禁后進行送、轉(zhuǎn)股所形成的股票不屬于限售股，個人在轉(zhuǎn)讓時免繳個人所得稅。因此，自然人股東可以要求上市公司在限售股解禁后實施高比例送、轉(zhuǎn)股，轉(zhuǎn)讓這部分股票無須繳納個人所得稅。

3、適用15%的成本核定率

個人轉(zhuǎn)讓解禁后限售股的應(yīng)納稅所得額是轉(zhuǎn)讓收入減去取得成本，如果個人無法提供成本憑證的，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)核定其成本為收入的15%。因此，如果個人取得限售股的成本低于轉(zhuǎn)讓收入的15%，可以考慮適用成本核定的方法實現(xiàn)節(jié)稅。

4、跨地區(qū)減持

根據(jù)國家稅務(wù)總局的相關(guān)規(guī)定，減持解禁后限售股產(chǎn)生的個人所得稅由證券機構(gòu)所在地主管稅務(wù)機關(guān)負責(zé)征收管理，轉(zhuǎn)讓方為納稅義務(wù)人，轉(zhuǎn)讓方開戶的證券機構(gòu)為扣繳義務(wù)人。因此，個人股東通過變更證券開戶地，實現(xiàn)減持地的變更，實質(zhì)上是變更了納稅義務(wù)所在地。2015年1月，江西省吉安市政府出臺了《鼓勵個人在吉安市轄區(qū)證券機構(gòu)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股的獎勵辦法》，如果自然人股東選擇在吉安市本地營業(yè)部進行限售股減持，政府可將減持個稅的地方實得部分的80%作為獎勵返還給納稅人。因此，如果自然人股東按照獎勵辦法的規(guī)定在當(dāng)?shù)貭I業(yè)部減持，在遵照167號文的規(guī)定繳納20%的個人所得稅后，可以從當(dāng)?shù)卣@得一定比例的返還獎勵，從而在經(jīng)濟效果上達到節(jié)稅的目的。

（二）企業(yè)股東

1、協(xié)議轉(zhuǎn)讓

企業(yè)轉(zhuǎn)讓解禁后限售股的所得稅稅率為25%，向其自然人股東分派紅利時又需要繳納20%的個人所得稅，整體稅負高達40%。因此，企業(yè)股東可以在限售股解禁前通過大宗交易方式以較低的價格將所持有的限售股協(xié)議轉(zhuǎn)讓給其自然人股東。待解禁后，直接由自然人股東通過上述自然人減持籌劃方案實施減持，從而降低整體稅負。

2、變更減持地及公司性質(zhì)

近來，由于西藏、新疆對減持上市公司股份的收益給予稅收優(yōu)惠、減免或返還，越來越多的上市公司原始股東將注冊地遷至這些地區(qū)，甚至將公司性質(zhì)改為有限合伙企業(yè)，進行雙重避稅。

新疆股權(quán)投資企業(yè)服務(wù)中心網(wǎng)站信息顯示，新疆在2010年12月下發(fā)了《關(guān)于鼓勵股權(quán)投資類企業(yè)遷入我區(qū)的通知》，公司的股權(quán)70%以上由自然人持有且自然人承諾選擇新疆作為其個人所得稅繳納地的，在2010年至2020年期間，享受企業(yè)所得稅兩免三減半優(yōu)惠政策。此外，遷入的公司符合企業(yè)所得稅兩免三減半政策條件的，遷入時可以直接變更登記為合伙企業(yè)；不符合企業(yè)所得稅兩免三減半政策條件的，先辦理公司遷入手續(xù)，再按國家有關(guān)規(guī)定辦理有限責(zé)任公司變更為合伙企業(yè)。

企業(yè)性質(zhì)從有限公司變更為合伙企業(yè)，在減持上市公司股權(quán)后可以規(guī)避二次征稅?，F(xiàn)有稅法規(guī)定，減持股權(quán)后，有限公司繳納25%的企業(yè)所得稅，如果稅后利潤再向個人分配，個人還需再次繳納20%的個人所得稅；而合伙企業(yè)不用繳納企業(yè)所得稅，僅繳20%的個人所得稅，而且可以享受地方的財政獎勵和返還，減持的整體稅負極大地降低。

企業(yè)股東減持上市公司解禁后限售股時應(yīng)當(dāng)尤其關(guān)注變更減持地這一方案。減持地的變更充分利用了境內(nèi)不同區(qū)域之間的稅負差異，相較其他幾種方案的合規(guī)性風(fēng)險較低，也更為有效和安全。需要注意，企業(yè)變更減持地相較個人變更減持地更為復(fù)雜，需要進一步地進行籌劃和設(shè)計。

三、限售股減持涉稅法律風(fēng)險提示

（一）地方稅收優(yōu)惠政策適用風(fēng)險加大

利用稅收優(yōu)惠或財政返還可以降低稅負，減輕企業(yè)運營的現(xiàn)金流負擔(dān)，具有很強的吸引力。但是，這種方法目前面臨一定的法律風(fēng)險，尤其是《關(guān)于清理規(guī)范稅收等優(yōu)惠政策的通知》（國發(fā)〔2014〕62號）實施以后，雖然文件暫定執(zhí)行，但是地方層面優(yōu)惠政策適用風(fēng)險明顯加大。在此背景下，稅務(wù)籌劃之前需要對區(qū)域稅收優(yōu)惠政策進行審查確認，并獲得有權(quán)機關(guān)的書面確認或批復(fù)。

跨地區(qū)減持、變更減持地的實質(zhì)是利用地區(qū)間不同的稅負差異，實現(xiàn)避稅的目的。黑龍江，江蘇南京、常州，江西鷹潭，浙江嘉興等地都曾是限售股東喜歡聚集的政策洼地。然而在決定減持方式的過程中，需要重點關(guān)注地方稅收優(yōu)惠政策的穩(wěn)定性及連續(xù)性。比如江西鷹潭，曾經(jīng)是出名的減持避稅區(qū)，后來被叫停。

（二）低價轉(zhuǎn)讓須有正當(dāng)理由

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）對具有正當(dāng)理由的低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)做了例外規(guī)定符合下列條件之一的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，視為有正當(dāng)理由：

1、能出具有效文件，證明被投資企業(yè)因國家政策調(diào)整，生產(chǎn)經(jīng)營受到重大影響，導(dǎo)致低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)；2、繼承或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；3、相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)章程規(guī)定，并有相關(guān)資料充分證明轉(zhuǎn)讓價格合理且真實的本企業(yè)員工持有的不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓；4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方能夠提供有效證據(jù)證明其合理性的其他合理情形。

可見，股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓，需要符合法定情形。通過大宗交易方式洗股時，利用上述政策，提供充分的證據(jù)材料，可以實現(xiàn)較低價格轉(zhuǎn)讓。比如，家族企業(yè)內(nèi)部的股份轉(zhuǎn)讓可以通過第二項進行籌劃；需要提醒的是，該籌劃方法的運用，依然面臨實質(zhì)課稅被納稅調(diào)整的風(fēng)險。

（三）核定征收需謹慎

根據(jù)財稅〔2009〕167號的規(guī)定，如果納稅人未能提供完整、真實的限售股原值憑證的，不能準(zhǔn)確計算限售股原值的，主管稅務(wù)機關(guān)一律按限售股轉(zhuǎn)讓收入的15%核定限售股原值及合理稅費。因此，對于部分近年來迅猛發(fā)展的行業(yè)而言（如房地產(chǎn)等），如果按照核定的成本大于實際成本，可以適用核定進行稅務(wù)籌劃，以降低應(yīng)納稅所得額。然而，由于核定適用情形通常是在會計賬冊、相關(guān)計稅憑證不完整的情形下，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)公司面臨相關(guān)會計制度、稅收征管法處罰的風(fēng)險。

總結(jié)

在實踐中，存在著多種多樣的稅務(wù)籌劃方式，但大多都因操作有諸多不合規(guī)之處，潛藏的法律風(fēng)險巨大，難以實際落地。在上述籌劃方案的實施過程中，也存在稅收優(yōu)惠政策無效、地方承諾無法兌現(xiàn)、一般反避稅被納稅調(diào)整等法律風(fēng)險，尤其需要轉(zhuǎn)讓方在企業(yè)章程、投資協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等文件中對涉稅條款進行事先的籌劃。華稅律師建議，鑒