國際商法期末復(fù)習(xí)資料

1、國際商法學(xué)（期末復(fù)習(xí)資料）第一章 國際商法導(dǎo)論1*國際商法的概念和特征（1）國際商法(International Commercial Law)的概念馮大同等定義：國際商法是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。鄒建華等定義：國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系以及與此有關(guān)的其他關(guān)系的法律規(guī)范的總和。它所調(diào)整的商事關(guān)系不僅包括國家之間、國際組識(shí)之間的商事關(guān)系，而且還包括不同國家的公司、企業(yè)、個(gè)人之間的商事關(guān)系。 （2）國際商法的特征1）國際商法源于傳統(tǒng)商法，但其調(diào)整對(duì)象和范圍比后者更為廣泛。2）國際商法中的“國際”不是指“國家與國家之間”，而是指“跨越國界”。3）國際商法的性質(zhì)屬于

2、跨國私法。4）國際商法主要是實(shí)體法。2國際商法的歷史沿革1、商法的產(chǎn)生：分階段（1）萌芽：1）原因：商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生和發(fā)展2）萌芽：古代羅馬法中（2）產(chǎn)生：商人習(xí)慣法：近代歐洲各國商法的來源，十一世紀(jì)威尼斯 1）內(nèi)容： 2）特征：跨國性和民間性2、發(fā)展階段：17世紀(jì)-二戰(zhàn) 國內(nèi)法化（1）大陸法系1）法、德、日：民商分立吸收2）瑞士、荷蘭、意大利：民商合一吸收（2）英美法系：英國普通法判例吸收商人習(xí)慣法18世紀(jì)中葉：大法官曼斯菲爾特3、新發(fā)展：二戰(zhàn)后（1）特點(diǎn)：商法的國際性和統(tǒng)一性得到恢復(fù)（2）原因：1）經(jīng)濟(jì)的國際化；2）國際貿(mào)易慣例的普遍化；3）國際組織的推動(dòng)。3國際商法的淵源1、國際商事條約（

3、1）含義（2）分類（3）重要的國際商事條約:2、國際商事慣例（1）含義（2）性質(zhì)地位作用（3）重要的國際貿(mào)易慣例:3、各國有關(guān)商事的國內(nèi)立法41*西方兩大法系的別稱、特點(diǎn)和趨勢(shì)（1）大陸法系又稱羅馬法系、民法法系(Civil Law System）、成文法系，是指以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國民法典和德國民法典為典型代表，包括許多模仿它們而制定的其他國家的法律的總稱。大陸法系的主要特點(diǎn)：法律的成文化，在法律結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性；其法律淵源以成文法為主；法院的組織層次基本相同，各國除普通法院外，還同時(shí)存在一些專門法院，如商事法院、親屬法院、勞動(dòng)法院等。（2）英美法系又稱為普通法系(C

4、ommon Law System)、判例法系、英國法系，是以英國中世紀(jì)的法律、特別是以普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的，包括英、美以及模仿它們的其他國家的法律的總和。英美法系的共同特點(diǎn)：在法律淵源上都是以判例為主；在法律結(jié)構(gòu)上，英美都將法律分為普通法和衡平法；重視程序法；法院組織復(fù)雜。（3）兩大法系的發(fā)展趨勢(shì)：大陸法系中判例的作用日益增強(qiáng)；英美法系成文法的數(shù)量迅速增多；兩大法系取長補(bǔ)短，逐漸融合。4西方兩大法系結(jié)構(gòu)及特點(diǎn)1、大陸法的結(jié)構(gòu)（1）結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：強(qiáng)調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性 。（2）特點(diǎn)表現(xiàn)： 1）法學(xué)上：公法與私法的劃分 2）立法上：成文法律為主;區(qū)分民商合一與民商分立2、普通

5、法的結(jié)構(gòu)（1）英國法的結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：二元性與重程序法。 注意：普通法與衡平法不同：1）救濟(jì)方法不同；2）訴訟程序不同；3）法院的組織系統(tǒng)不同；4）法律術(shù)語不同等。（2）美國法的結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：雙二元性：州法的地位42*西方兩大法系比較（1）法律的分類方法不同。大陸法系是以公法和私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ)；英美法系則是以普通法和衡平法為法律的基本分類。（2）法律的表現(xiàn)形式不同。大陸法系在私法方面傾向于編纂法典；而英美法系主要以判例法為主要形式。（3）法律思維方式的特點(diǎn)不同。大陸法系的法官審理案件以成文的法律條文為依據(jù)，運(yùn)用演繹型思維分析案例；而英美法系的法官引證判例審理案件，運(yùn)用歸納式思維，注重類比推理

6、。（4）在訴訟程序方面，大陸法系與教會(huì)法程序接近，屬于糾問制訴訟；而英美法系則采用對(duì)抗制訴訟程序，當(dāng)事人舉證居于主宰地位。（5）此外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面存在許多差別。網(wǎng)絡(luò)版答案：（1）法律淵源不同。大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例。（2）法律適用不同。前者習(xí)慣用演繹形式，后者習(xí)慣用歸納的形式。（3）判例地位不同。前者不是正式淵源，后者是法（4）法律分類不同。前者分為公法和私法，后者分為普通法、平衡法（5）法律編纂不同。前者傾向法典形式，后者傾向單行法（6）訴訟程序不同。前者的訴訟程序以法

7、官為重心，具有糾問程序的特點(diǎn)。后者的訴訟程序以原告、被告及其辯護(hù)人和代理人為重心，具有抗辯式的特點(diǎn)，同時(shí)還存在陪審團(tuán)制度。4兩大法系的區(qū)別（1）法律淵源不同：大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例。（2）立法途徑不同（3）法的意識(shí)不同（法律適用不同）（4）法律重心不同（5）法律結(jié)構(gòu)不同（6）司法機(jī)關(guān)的作用不同5重要的國際商務(wù)制度1、1980 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約2、1978 國際貨物海上運(yùn)輸公約3、2000 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則4、1994 國際商會(huì)跟單信用證統(tǒng)一慣例 5、1979 英國貨物買賣法6、1952 美國統(tǒng)一商法典7

8、、1807 法國商法典 和1804法國民法典9、1900 德國商法典 和1896德國民法典10、1988 聯(lián)合國國際匯票和本票公約11、其他領(lǐng)域的國際公約、慣例和各國民商立法等。【案例】0-11997年7月25日，香港大成公司作為賣方與廈門華海公司簽訂一份買賣“鰻魚完全配合飼料”確認(rèn)書，主要內(nèi)容為:數(shù)量I80噸，單價(jià)CIF廈門980美元，總值美元，付款條件為買方開具不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓、可分期交貨的90天遠(yuǎn)期信用證。因華海公司不具備開具信用證結(jié)算貨款的條件，遂于7月28日與中國北方工業(yè)公司廈門分公司(下稱“北方公司”)簽訂一份協(xié)議。內(nèi)容為:北方公司代理華海公司進(jìn)口鰻魚飼料，收貨人為華海公司，北方

9、公司根據(jù)華海公司的通知通過廈門國際銀行開具90天遠(yuǎn)期信用證。8月I日，北方公司通過廈門國際銀行開出以大成公司為受益人、金額為美元的不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓、可分批交貨的90天遠(yuǎn)期信用證，并規(guī)定了所需單據(jù)。8月30日、31日，大成公司將I80噸鰻魚飼料分批裝船起運(yùn)，并按信用證要求提供了所需單據(jù);9月27日，廈門進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局出具檢驗(yàn)情況通知單，華海公司對(duì)飼料質(zhì)量提出異議，雙方協(xié)商達(dá)成降價(jià)協(xié)議，華海公司將貨物提走。華海公司將商檢通知單交給北方公司后，北方公司提出該商檢證出具的時(shí)間已超過信用證有效期，不同意延期，拒絕在商檢證上簽字。大成公司發(fā)貨后，于I997年9月8日向香港愛爾蘭銀行出口部提出押匯申請(qǐng)并

10、出示按信用證條款要求的除商檢證以外的全部單據(jù);9月13日香港愛爾蘭銀行將信用證押匯文件寄予開證行廈門國際銀行。9月17日廈門國際銀行收押匯文件并通知北方公司承兌，北方公司則以押匯文件與信用證條款上要求的單據(jù)不符(即缺少商檢證明)為由拒絕承兌。大成公司在信用證不能承兌的情況下，為追索貨款，向法院提起訴訟，要求華海公司與北方公司支付貨款及銀行利息并支付違約金和承擔(dān)賠償責(zé)任。問題：（1）大成公司有無違約行為？答：大成公司在與華海公司簽訂買賣協(xié)議后，按時(shí)提交貨物，并按要求提交單據(jù)并通知華海公司。華海公司收貨后雖向大成公司提出質(zhì)量異議，但雙方就此問題達(dá)成新協(xié)議。因此，大成公司作為賣方，己按時(shí)、按質(zhì)、按量

11、履行了合同的約定，不存在違約行為。（2）信用證無法承兌的責(zé)任何在？答：依據(jù)華海公司與北方公司之間的委托關(guān)系，北方公司負(fù)有開具信用證，并按信用證所引條款規(guī)定在商檢證書上背書簽字后交大成公司的義務(wù)，但北方公司卻拒絕在商檢證書上簽字。這是造成大成公司無法承兌信用證的主要原因，而北方公司所稱商檢證書出具的時(shí)間已超過信用證的有效期，其本身也有不可推卸的責(zé)任。因此，北方公司應(yīng)對(duì)信用證無法承兌負(fù)責(zé)。（3）大成公司、華海公司、北方公司三者的法律關(guān)系如何？答：大成公司與華海公司之間是買賣合同關(guān)系；華海公司與北方公司之間系委托關(guān)系。（4）違約責(zé)任如何承擔(dān)？答：作為購貨方和收貨方的華海公司，應(yīng)依法向大成公司承擔(dān)連帶

12、清償責(zé)任?！景咐?-2 買賣合同爭議-合同修改與保留索賠權(quán) 1996年2月13日，山西某公司（申請(qǐng)人，下稱山西公司）與法國某公司（被申請(qǐng)人，下稱法國公司）簽定買賣合同，由山西公司向法國公司購買玻璃生產(chǎn)設(shè)備以轉(zhuǎn)賣給其國內(nèi)下家公司。合同總價(jià)28萬美元，價(jià)格條件為CIF天津新港，付款條件為買方在貨物裝運(yùn)前60天開立以賣方為受益人的100%不可撤銷即期信用證。合同約定貨物的裝船期為1996年5月30日前。申請(qǐng)人于1996年2月28日依據(jù)合同開立了以被申請(qǐng)人為受益人的信用證。后被申請(qǐng)人因其自身的原因不能按期交貨。雙方經(jīng)反復(fù)協(xié)商，申請(qǐng)人于1996年4月20日修改信用證，將交貨期改為1996年7月15前。

13、被申請(qǐng)人于1996年7月13日將合同項(xiàng)下貨物實(shí)際裝運(yùn)，交付申請(qǐng)人。申請(qǐng)人在收到貨物后以被申請(qǐng)人延遲交貨為由，要求被申請(qǐng)人依據(jù)合同規(guī)定支付遲交貨罰款，并賠償申請(qǐng)人因遲交貨對(duì)其下家違約而支付的違約金損失人民幣18萬元及有關(guān)的改證費(fèi)損失人民幣2萬元。問題：本案如何認(rèn)定和處理？ 中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁庭認(rèn)為，信用證獨(dú)立于其基礎(chǔ)合同而存在，但信用證畢竟源于其基礎(chǔ)合同。一般說來，對(duì)信用證交貨期等主要條款的修改，即視為對(duì)基礎(chǔ)合同有關(guān)規(guī)定的修改。賣方應(yīng)按照信用證修改后的交貨期交付貨物。當(dāng)事人在協(xié)商修改信用證時(shí)可以附條件修改，也可以無條件同意修改。如果當(dāng)事人一方提出以對(duì)方作出某些補(bǔ)償作為其修改信用證的條

14、件，或直接明示保留其就有關(guān)損失依據(jù)合同規(guī)定索賠的權(quán)利，該方當(dāng)事人仍有權(quán)向?qū)Ψ剿髻r。如果當(dāng)事人一方無保留地同意修改信用證，其便放棄了就有關(guān)損失向?qū)Ψ剿髻r的權(quán)利。本案雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)材料及庭審中查明的事實(shí)表明，申請(qǐng)人在修改信用證時(shí)或之前未就延期交貨一事向被申請(qǐng)人提出過任何索賠，也未就此聲明保留其索賠的權(quán)利。申請(qǐng)人已喪失依據(jù)原合同規(guī)定就延遲交貨向被申請(qǐng)人索賠的權(quán)利。被申請(qǐng)人在業(yè)經(jīng)修改后的信用證規(guī)定期限內(nèi)交付貨物，其已履行了按期交貨的義務(wù)。被申請(qǐng)人行為并未構(gòu)成違約。鑒于此，仲裁庭駁回了申請(qǐng)人的所有仲裁請(qǐng)求。第二章 合同法1合同的概念、特征及其分類1、合同(Contract)的概念：合同就被界定為雙

15、方或者多方為了設(shè)立、變更、終止民事（包括商事）財(cái)產(chǎn)關(guān)系，經(jīng)意思表示一致而達(dá)成的協(xié)議。2、合同的法律特征：（1）合同是雙方或多方的民事行為；（2）合同是意思表示一致的民事行為（3）合同是以設(shè)立、變更和終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。3、合同分類（注意分類標(biāo)準(zhǔn)）（1）根據(jù)合同間的主從關(guān)系，合同分為主合同與從合同。（2）根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的分擔(dān)不同，合同分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。（3）以當(dāng)事人取得權(quán)益是否須付相應(yīng)代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)，合同分為有償合同與無償合同。（4）根據(jù)合同是否可以交付標(biāo)的物為生效要件，合同分為諾成性合同和實(shí)踐性合同。（5）根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式，合同分為要式合同和非要式合同。

16、（6）以訂約人是否僅為設(shè)定權(quán)利義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為束己合同與涉他合同。（7）根據(jù)法律上有無規(guī)定一定的名稱，合同可分為有名合同和無名合同。2合同有效成立的要件1、當(dāng)事人之間須以要約和承諾的方式達(dá)成協(xié)議要約(Offer)：要約人(Offeror)、受要約人(Offeree)（1）要約的定義：一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內(nèi)容十分確定，并且表明發(fā)價(jià)人有當(dāng)其發(fā)價(jià)一旦被接受就將受其約束的意思。（2）構(gòu)成要約的條件：內(nèi)容必須明確、肯定；必須具有訂立合同的目的；是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示；必須向要約人希望與之締約合同的受約人發(fā)出；要約必須送達(dá)到受要約人。（3）要約的約束力：要

17、約的拘束力，包括對(duì)要約人的拘束力和對(duì)受要約人的拘束力兩個(gè)方面。對(duì)要約人的拘束力，表現(xiàn)在要約生效后，要約人即不得撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張。法律對(duì)要約人所加的這種義務(wù)，目的在于保護(hù)受要約人的利益、維護(hù)交易的安全。在一定條件下，法律也允許要約人撤回、撤銷或變更要約的內(nèi)容。對(duì)受要約人的拘束力，在理論上又稱為要約的實(shí)質(zhì)拘束力，是指受要約人于要約發(fā)生法律效力時(shí)，取得依其承諾而使合同成立的法律地位。它實(shí)際上是法律賦予受要約人以承諾的權(quán)利。要約人即使在要約中規(guī)定受要約人應(yīng)通知其是否承諾，受要約人也不受約束，除非雙方有預(yù)先約定，如不通知，則視為以默示方式承諾。（4）要約的終止：要約因要約人撤回或者

18、撤銷要約而失效； 要約因期間已過而失效； 要約因拒絕要約或者反要約而失效； 要約因法律原因而失效。1要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別(擴(kuò)展)a.要約邀請(qǐng)是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示；b.要約邀請(qǐng)是一種事實(shí)行為，而非法律行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為；c.要約邀請(qǐng)只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)人撤回其中邀請(qǐng)，只要未給善意相對(duì)人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請(qǐng)人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下四個(gè)法律文件為要約邀請(qǐng)：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。承諾(Acceptance)：（1）承諾的定義：承諾是指受要約人在要約有效期內(nèi)按照

19、要約所規(guī)定的方式對(duì)要約的內(nèi)容表示接受的一種意思表示。（2）構(gòu)成承諾的條件：承諾的主體必須是受要約人或者其授權(quán)的代理人；承諾須在要約確定的有效期內(nèi)作出；承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致；承諾的傳達(dá)方式須符合要約所提出的要求；承諾必須送達(dá)到要約人。（3）承諾生效的時(shí)間，即為合同成立。三種主張：“投郵主義”(mail-box rule)“到達(dá)主義”(received the letter of acceptance)“了解主義”(knowledge of the letter of acceptance)（4）承諾的撤回：是指承諾人在承諾生效前有權(quán)取消承諾。2、當(dāng)事人須有訂立合同的能力P35（1）自然人

20、訂立合同的能力： （2）法人的行為能力：3、合同必須合意且真實(shí)（1）錯(cuò)誤：中國法、法國法、德國法、英國法、美國法（2）詐欺：中國法、法國法、德國法、英美法（3）脅迫：中國法、法國法、德國法、英美法（4）不正當(dāng)影響：英美法系4、合同必須合法 （1）中國法（2）大陸法（3）英美法5、合同要有對(duì)價(jià)或約因 （1）英美法的對(duì)價(jià)（2）法國法中的約因6、合同的訂立必須符合法定的形式（1）法國法（2）德國法（3）英美法（4）中國法律關(guān)于合同形式的規(guī)定（5）聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約有關(guān)合同形式的規(guī)定3合同的履行1、合同的履行與承擔(dān)違約責(zé)任的條件： 違約認(rèn)定大陸法采用過錯(cuò)責(zé)任的原則，英美法不采用:（1）合同的履

21、行原則（2）承擔(dān)違約責(zé)任的條件2、違約的形式及其法律后果注意：無過錯(cuò)方要求解除合同與要求賠償損失的不同（1）英國法：違反條件、違反擔(dān)保、違反中間性的條款（2）美國法：重大違約、輕微違約（其他形式-提前違約、履行不可能）（3）大陸法：德國：給付不能、給付遲延（4）中國法：不履行、不完全履行、履行遲延、不能履行、預(yù)期違約（5）公約：根本違約、非根本違約、提前違約例：圣誕節(jié)前簽定的火雞買賣合同與普通肉雞買賣合同3、違約的救濟(jì)方法（1）實(shí)際履行：中國法、大陸法、英美法、公約（2）損害賠償：損害賠償責(zé)任的成立：過錯(cuò)責(zé)任原則采用的差異損害賠償?shù)姆秶簩?shí)際損失和間接損失（3）解除合同：解除權(quán)的發(fā)生、解除權(quán)的

22、行使、在解除合同時(shí)能否同時(shí)請(qǐng)求損害賠償（4）違約金：大陸法上不同性質(zhì)的違約金：補(bǔ)償性為主，法國等；懲罰性為主，德國。 我國法律有關(guān)違約的規(guī)定：補(bǔ)償性為主英美法對(duì)違約金的態(tài)度：補(bǔ)償性違約金的增加或減少：均可酌情而定4、違約責(zé)任免除的法定事由（1）情勢(shì)變遷（2）合同落空（3）不可抗力 注意：情勢(shì)變遷原則、合同落空、不可抗力發(fā)生后的法律后果類似4合同的讓與1、債權(quán)讓與何時(shí)生效：（1）債權(quán)讓與合同訂立時(shí)合同生效：德國法、美國法（2）以通知債務(wù)人時(shí)合同生效：法國法、英國、中國法2、債務(wù)承擔(dān)合同的成立條件：各國法律都要求必須經(jīng)債權(quán)人的認(rèn)可方有效3、為第三人利益訂立的合同各國法律認(rèn)可并加以保護(hù)：如為他人訂立

23、的運(yùn)輸合同、人壽保險(xiǎn)合同等5合同的權(quán)利與義務(wù)終止1、大陸法各國對(duì)債的消滅的有關(guān)規(guī)定：1）清償；2）提存；3）抵銷；4）免除；5）混同；6）時(shí)效完成2、英美法有關(guān)合同的消滅的方式（1）合同依單方依法終止（2）合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅（3）合同因履行而消滅（4）合同因違約而消滅（5）依法使合同歸于消滅3、中國法律的有關(guān)規(guī)定：4、訴訟時(shí)效（1）各國法律關(guān)于時(shí)效期間的規(guī)定（2）訴訟時(shí)效的計(jì)算 1）訴訟時(shí)效的起算 2）訴訟時(shí)效的中止 3）訴訟時(shí)效的中斷 4）訴訟時(shí)效的延長或縮短 5）國際貨物買賣合同的訴訟時(shí)效 6）時(shí)效期限屆滿的后果【案例】1-11996年7月27日我國某公司應(yīng)荷蘭A商號(hào)的請(qǐng)求，報(bào)出

24、某初級(jí)產(chǎn)品100噸，每噸鹿特丹到岸價(jià)格（CIF）人民幣3900元即期裝運(yùn)的實(shí)盤。對(duì)方接收到我方報(bào)盤后，沒作承諾表示，而是再三請(qǐng)求我方增加數(shù)量，降低價(jià)格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至300噸，價(jià)格每噸鹿特丹CIF減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。荷蘭于8月26日來電接受該盤。我方公司在接到對(duì)方承諾電報(bào)時(shí)，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災(zāi)而影響到該產(chǎn)品的產(chǎn)量，國際市場(chǎng)價(jià)格暴漲，從而我方拒絕成交，并復(fù)電稱:“由于世界市場(chǎng)價(jià)格變化，貨物在接到承諾電報(bào)前已售出?！暗煞讲煌膺@一說法，認(rèn)為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅(jiān)持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執(zhí)行合

25、同，要么賠償對(duì)方差價(jià)損失40余萬元人民幣，否則將提起訴訟?！眴栴}：(1)如果A商號(hào)對(duì)我國的這家公司提起訴訟，有無正當(dāng)理由？(2)雙方間的買賣合同是否成立？解析本案的關(guān)鍵問題是如何認(rèn)識(shí)合同訂立的程序。一般說來，訂立合同必須經(jīng)過兩個(gè)程序，即要約和承諾。一項(xiàng)要約必須具備下列條件：1.應(yīng)清楚表明愿意按要約所列條件與對(duì)方訂立合同的目的，并表明一旦對(duì)方接受，要約人就愿受其約束。2.原則上應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出，凡不是向一個(gè)或一個(gè)以上特定人提出的建議，僅視為要約邀請(qǐng)。3.內(nèi)容必須十分確定。所謂十分確定，即所標(biāo)明貨物的名稱、明示或默示地規(guī)定貨物數(shù)量或價(jià)格，或者規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格。承諾即受要約人作出

26、聲明或以其他行為對(duì)要約表示同意。構(gòu)成一項(xiàng)承諾也必須具備一定條件：1.承諾必須由受要約人以聲明或其他行為作出。2.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未實(shí)質(zhì)上變更要約的內(nèi)容，要約人又末在過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面方式提出反對(duì)，則該項(xiàng)承諾仍然可以視為有效。3.承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)送達(dá)要約人，如果要約人末規(guī)定時(shí)間，則必須在一段合理的時(shí)間內(nèi)送達(dá)，對(duì)于口頭發(fā)出的要約，必須立即作出承諾。承諾一旦送達(dá)要約人，就發(fā)生效力，合同即告成立。本案中，經(jīng)過推遲的要約有效期是8月30日，荷蘭A商號(hào)的承諾于8月26日到達(dá)，是有效承諾，合同應(yīng)于8月26日成立。我方

27、公司以“由于世界市場(chǎng)價(jià)格變化，貨物在接到承諾電報(bào)前已售出”為由不履行合同是完全沒有法律依據(jù)的違約行為。參見聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第14條、第15條、第23條。【案例】1-21991年11月25日，德國A公司向香港B有限公司發(fā)出如下要約:Jettish彩色復(fù)印機(jī)2000臺(tái)，每臺(tái)漢堡船上交貨價(jià)(FOB)4000美元，即期裝運(yùn)，要約的有效期截止到12月30日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購買該種型號(hào)復(fù)印機(jī)的要約，報(bào)價(jià)高于A公司發(fā)給香港B有限公司的要約價(jià)格。由于當(dāng)時(shí)香港B有限公司尚未對(duì)該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽

28、約。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，同意德國A公司的要約條件，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司末履約，香港B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失。A公司的律師辯稱，該公司于1991年11月25日發(fā)出的要約已于12月15日被該公司撤銷，該要約已失去效力，因而B公司12月22目的承諾沒有效力，購銷合同沒有成立。問題:（1）A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷。（2）A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同.解析 本案涉及到要約的撤回與撤銷的問題。要約的撤回是指要約生效前要約人將其取消。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷

29、售合同公約第15條的規(guī)定，一項(xiàng)要約，即使是不可撤銷的，也可以撤回，要撤回要約的通知于該要約到達(dá)受要約人之前，或與該要約同時(shí)送達(dá)受要約人。所謂要約的撤銷是指要約生效后，受要約人作出承諾前，要約人將其取消。根據(jù)該公約第16條的規(guī)定，要約是可以撤銷的，但撤銷通知須于受要約人作出承諾之前送達(dá)受要約人。但這項(xiàng)規(guī)定有一定限制，根據(jù)該公約第16條第2款的規(guī)定，在下列情況下，要約一旦生效，即不得撤銷：第一，在要約中已載明了承諾的期限，或者以其他方式表明它的不可撤銷性。第二，受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，并已本著對(duì)該要約的信賴行事。、本案中A公司的要約注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤

30、銷的。B公司的承諾于有效期內(nèi)到達(dá)，所以合同視為成立。參見聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第15條、第16條第2款。【案例】1-3福建省某縣家具廠生產(chǎn)的皮箱式樣美觀，結(jié)實(shí)耐用，用料考究，于90年代中期打入新加坡市場(chǎng)，很受歡迎，成為當(dāng)?shù)刂饕某隹趧?chuàng)匯產(chǎn)品。1998年2月，新加坡獅城家具行向該家具廠發(fā)出購買皮箱的要約，要求訂購2000只皮箱，并對(duì)皮箱的式樣、用料提出了特殊要求，還要求皮箱必須在5月4日之前交貨。該家具廠接受了該要約，雙方于2月I0日正式簽約。簽約后，家具廠即按照對(duì)方的要求，開始生產(chǎn)皮箱。然而3月25日，家具廠收到獅城家具行的傳真，聲稱家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產(chǎn)能力極低，不可能按時(shí)履行合同，為防

31、止家具廠預(yù)期違約，決定對(duì)合同宣告撤銷。家具廠收到傳真后，立即給獅城家具行回電話，說明至3月25日已生產(chǎn)出900多只皮箱，按照這個(gè)生產(chǎn)速度，截止交貨日，完全可以完成，獅城家具行僅因?yàn)橥茰y(cè)缺乏證據(jù)，因此無權(quán)撤銷合同，這種行為與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約中對(duì)預(yù)期違約所作的救濟(jì)方式不符?？紤]到雙方以往的友好合作關(guān)系，希望獅城家具行按雙方簽定的和約履行自己的義務(wù)。獅城家具行對(duì)此末予答復(fù)。4月30日，家具常電告獅城家具行，2000只皮箱已按要求完全完工，請(qǐng)做好提貨準(zhǔn)備。但獅城家具行回傳真說:合同早已撤銷，不準(zhǔn)備提貨。某縣家具廠遂于5月15日向北京中國貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁。問題：獅城家具行是否有權(quán)撤銷合同

32、，是否有義務(wù)履行合同？ 本案的重點(diǎn)是預(yù)期違約的問題。所謂預(yù)期違約，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有根據(jù)顯示合同的一方當(dāng)事人將不會(huì)履行其合同義務(wù)。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，對(duì)預(yù)期違約的救濟(jì)方法是中止履行合同的義務(wù)。如果在履行合同的日期到來之前，已有明顯證據(jù)顯示一方當(dāng)事人將根本違反合同，則另一方當(dāng)事人不僅有權(quán)中止履行合同，而且可以宣告撤銷合同。所以，對(duì)預(yù)期違約須視其是否構(gòu)成根本違反合同，而分別采取中止合同或撤銷合同這兩種不同的救濟(jì)方法。采取撤銷合同必須以對(duì)方根本違約為前提，而不能任意為之。本案中，買方并不了解家具廠的生產(chǎn)能力，而想當(dāng)然地認(rèn)為家具廠將預(yù)期違約，因而單方面撤銷合同，是不

33、符合公約要求的。根據(jù)公約規(guī)定，“有在履行合同的日期到來之前，已明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，方可宣告撤銷合同。買方在家具廠對(duì)其履約能力作了明確說明后，仍堅(jiān)持撤銷合同，是嚴(yán)重的違約行為。在買方對(duì)賣方的履約能力產(chǎn)生懷疑時(shí)，可以中止履行合同，但是應(yīng)該及時(shí)通知賣方。而一俟賣方拿出能按時(shí)履行合同的確鑿證據(jù)或提供了擔(dān)保時(shí)，買方就應(yīng)該恢復(fù)履行合同項(xiàng)下的義務(wù)。所以，當(dāng)家具廠說明確能履約后，獅城家具行應(yīng)繼續(xù)履行合同，而不是撤銷合同，該家具行沒有單方面撤銷合同的權(quán)利?！?根據(jù)以上的分析，家具廠并未構(gòu)成預(yù)期違約，而獅城家具行單方面違約的行為是沒有法律依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)履行提貨和支付貨款的合同義務(wù)。 參見：聯(lián)合國國際貨

34、物銷售合同公約第71條、第72條。第三章 國際貨物買賣法1國際貨物買賣法的法律淵源1、資本主義各國有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法2、我國有關(guān)貨物買賣的法律3、關(guān)于國際貨物買賣的國際公約 1）1964年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約 2）1980年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約4、關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例 1）國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2）華沙牛津規(guī)則2國際貨物買賣賣方的基本義務(wù)1、賣方應(yīng)按合同規(guī)定的地點(diǎn)、時(shí)間交付貨物2、賣方應(yīng)按合同規(guī)定移交與貨物有關(guān)的單據(jù)3、賣方應(yīng)交付與合同相符的貨物：賣方承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)4、賣方應(yīng)對(duì)貨物的權(quán)利實(shí)行擔(dān)保：賣方承擔(dān)貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)注意了解：關(guān)于對(duì)上述

35、義務(wù)國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定3國際貨物買賣買方的基本義務(wù)1、買方支付貨款的義務(wù)：買方必須按約定的時(shí)間、地點(diǎn)方式支付貨物價(jià)款、履行必要的付款手續(xù)。2、買方接受貨物的義務(wù)：作好接收貨物的準(zhǔn)備，按合同規(guī)定接受貨物。注意：國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定4國際貨物買賣違約及對(duì)違約的救濟(jì)方法1、賣方違反合同時(shí)買方的救濟(jì)方法：注意：前提條件1）要求賣方實(shí)際履行其合同義務(wù)2）要求賣方交付替代貨物或?qū)ω浳锊环贤庍M(jìn)行修理：根本性違約與時(shí)效性3）給賣方一段合理的額外時(shí)間讓其履行合同義務(wù)（履約寬限期）：賣方未按合同規(guī)定的時(shí)間履行義務(wù)4）撤銷合同：根本性違約5）要求減價(jià)：賣方交貨與合同規(guī)定不符 6）請(qǐng)求損害

36、賠償：性質(zhì)、范圍、中國雙倍賠償懲罰制、計(jì)算方法7）中止履行合同：不安抗辯權(quán)的措施 8）賣方預(yù)期違約時(shí)：買方可中止履行或解除合同和請(qǐng)求損害賠償9）當(dāng)賣方提前交貨時(shí)：買方可以收取貨物也可以拒收10）當(dāng)賣方超量交貨時(shí)：買方可以收取或拒絕；構(gòu)成根本違約則可拒絕整批貨物并請(qǐng)求損害賠償。11）當(dāng)賣方只交付部分貨物時(shí)：區(qū)分是否構(gòu)成根本性違約12）當(dāng)賣方在分批交貨合同中違約時(shí)：P119買方可以采取的補(bǔ)救方法：分三種情形看是否構(gòu)成部分或全部根本性違約處理。2、買方違約時(shí)賣方的救濟(jì)方法1）要求買方實(shí)際履行其合同義務(wù)：支付貨款、收取貨物或履行其他義務(wù)2）規(guī)定寬限期讓買方履行義務(wù)3）撤消合同：買方根本性違約或未在或拒

37、絕在履約寬限期內(nèi)履行義務(wù)4）賣方自行確定貨物規(guī)格的權(quán)利：當(dāng)合同中約定由買方提出標(biāo)的物的具體規(guī)格但買方違約時(shí)。四種權(quán)利之一。三條件：符合所知的買方要求、盡快通知、給予買方確定規(guī)格的合理時(shí)間。5）要求支付利息：一方拖欠價(jià)款等款項(xiàng)。6）中止履行合同7）請(qǐng)求損害賠償8）預(yù)期違約救濟(jì)等5國際貨物買賣買賣雙方的一般義務(wù)1、宣告合同解除無效后雙方互為清償債務(wù)的義務(wù)： 1）債務(wù)人應(yīng)清償因其違約給對(duì)方造成的損失 2）當(dāng)事人負(fù)有返還已受領(lǐng)的利益的義務(wù)2、買賣雙方保全貨物的義務(wù)： 1）賣方保全貨物的義務(wù)的情形：兩種 2）買方保全貨物的義務(wù)情形：兩種 3）買賣雙方保全貨物的方法：將貨物寄放在第三方的倉庫或?qū)⒇浳锍鍪?

38、國際貨物買賣貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移1、貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移 1）各國貨物買賣法的有關(guān)規(guī)定： 英國貨物買賣法的有關(guān)規(guī)定、美國統(tǒng)一商法典的有關(guān)規(guī)定、法國民法典的有關(guān)規(guī)定、德國民法典的有關(guān)規(guī)定、中國合同法 2）國際貨物買賣合同公約和國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定2、貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 1）各國法律有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定： 我國合同法的有關(guān)規(guī)定 、西方各國法律的有關(guān)規(guī)定 2）國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定： 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的后果、公約允許雙方當(dāng)事人在合同中約定有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)則、當(dāng)買賣合同涉及運(yùn)輸時(shí)風(fēng)險(xiǎn)何時(shí)轉(zhuǎn)移、當(dāng)貨物在運(yùn)輸途中出售時(shí)風(fēng)險(xiǎn)何時(shí)轉(zhuǎn)移、在其他情況下風(fēng)險(xiǎn)何時(shí)轉(zhuǎn)移、根本違反合同對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響。3、國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定

39、：ICC2000國際貿(mào)易價(jià)格術(shù)語解釋通則有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)界限的劃分【案例】2-11993年11月，美國S公司與北京A公司簽訂了購進(jìn)100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當(dāng)時(shí)鉬鐵市場(chǎng)需求量很大，各廠家供貨成問題，A公畝向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。1994年開始，國際市場(chǎng)鉬鐵價(jià)格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價(jià)格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務(wù)，4月份，國際市場(chǎng)鉬鐵價(jià)格已漲到合同簽訂時(shí)的近2倍。6月5日，S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補(bǔ)進(jìn)

40、的100噸鉬鐵與合同價(jià)格的差額貨款。問題：S公司的要求是否合法？應(yīng)由哪家公司對(duì)末能及時(shí)補(bǔ)進(jìn)貨物而產(chǎn)生的額外損失負(fù)責(zé)？S公司的請(qǐng)求不合法，應(yīng)由S公司自行承擔(dān)因末能及時(shí)補(bǔ)進(jìn)貨物而產(chǎn)生的額外損失。本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約(以下簡稱公約)的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟(jì)方法。當(dāng)一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋?quán)利，并不因已采取其他救濟(jì)方法而喪失。另外公約第74一77條對(duì)損害賠償?shù)呢?zé)任范圍和計(jì)算方法作了具體的規(guī)定。其第74條規(guī)定，“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)責(zé)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損

41、失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時(shí)，依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對(duì)違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失?！边@項(xiàng)規(guī)定對(duì)買賣雙方都同樣適用，而且適用于因各種不同的違約事項(xiàng)所提出的損害賠償要求。這里，公約沒有采用過失責(zé)任原則，而是采取了嚴(yán)格責(zé)任原則。根據(jù)公約的規(guī)定，當(dāng)一方請(qǐng)求損害賠償時(shí)，毋須證明違約的一方有過失。只要一方違反合同，并給對(duì)方造成了損失，對(duì)方就可以要求其賠償損失。另外，根據(jù)公約第77條的規(guī)定，“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣

42、除原應(yīng)可以減輕的損失數(shù)額。”這項(xiàng)規(guī)定適用于買方或賣方的各種違約索賠情況。本案中買方美國S公司明知賣方不能按時(shí)履行合同，買方有義務(wù)自行及早購買合同標(biāo)的的替代物，卻不及時(shí)采取措施減輕損失，致使損失擴(kuò)大。所以買方S公司應(yīng)該自行承擔(dān)擴(kuò)大的損失。見：聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第74條、第77條?！景咐?-2買方中國某公司與賣方英國某公司于1992年5月14日簽訂了2項(xiàng)合同，規(guī)定賣方向買方供應(yīng)某貨8000噸，交貨期為1992年7一12月按月份分批交貨，裝貨口岸為漢堡、鹿特丹、安特衛(wèi)普，由賣方選擇。成交以后，買方于1992年6月7日主動(dòng)提前開出了信用證。此后，買方由1992年6一11月七次電函催促賣方發(fā)貨

43、。賣方在其四次答復(fù)中提到其供貨人未能交貨并對(duì)遲延發(fā)出通知表示歉意。1992年II月13日賣方致函買方，以英鎊貶值為由，要求提高合同價(jià)格，買方末接受這一要求。合同終于1993年4月、5月部分履行;英方仍希望我方提高合同價(jià)格，我方末同意。1994年II月16日我方函告英方，聲明收到該函告后45天內(nèi)如果再不履行交貨義務(wù)，即提請(qǐng)仲裁，要求賠償損失。英方復(fù)函，由于買方1992年6月7日開立的信用證已過期，后來又末開立新的信用證，因此解除了賣方的交貨義務(wù)。買方于1995年5月20日向中國國際貿(mào)易仲裁委員會(huì)提交仲裁申請(qǐng)書，要求賣方賠償買方的損失，即按照1993年6月29日市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格的差價(jià)計(jì)算共英鎊，

44、并要求賣方承擔(dān)仲裁的一切費(fèi)用。問題：買方的請(qǐng)求是否正當(dāng)？中國公司的要求完全符合聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約中對(duì)賣方違約時(shí)，買方可采取救濟(jì)方式的規(guī)定。提交貨物和轉(zhuǎn)移與貨物有關(guān)的單據(jù)是國際貨物買賣中賣方的一項(xiàng)主要義務(wù)。賣方應(yīng)在合同約定的時(shí)間和地點(diǎn)移交貨物和單據(jù)，否則就要負(fù)違約責(zé)任。本案中英國公司在與中國公司簽訂合同后，未能按合同規(guī)定的交貨期分批交貨，先是遲延交貨，后是拒絕交貨，應(yīng)承擔(dān)違反合同的責(zé)任。至于英方辯稱，買方開立的信用證過期，那完全是賣方的違約行為造成的。中國公司在合同訂立后，實(shí)際履行期到來之前開出了信用證，已履行了自己的合同義務(wù)，是符合合同規(guī)定和國際慣例的。后由于英國公司沒有履行通知對(duì)方交

45、貨時(shí)間的義務(wù)，導(dǎo)致了中國公司開立的信用證過期，也不可能開立新的信用證，貨物買賣合同是雙務(wù)有償合同，根據(jù)同時(shí)履行抗辯權(quán)的法理，一方的違約，必然導(dǎo)致另一方的不能正確履行合同，但違約方不能以此為由，認(rèn)為對(duì)方違約，從而免除自己的責(zé)任。 見：聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第45條；第49條、第53條?！景咐?-3(1)基本案情：1993年1月，Z市天地公司（賣方）以售貨確認(rèn)為的形式確認(rèn)A國昌盛公司（買方）提出的交易條件，與其達(dá)成5項(xiàng)總價(jià)值達(dá)717，646.70澳元有服裝買賣。1993年3月12日，昌盛公司開出一份以天地公司為受益人，涵蓋全部貨物的總額信用證。依據(jù)信用證，首期24個(gè)訂單約13萬件服裝應(yīng)于19

46、93年4月4日出運(yùn)。后因天地公司無法如期交貨，昌盛公司應(yīng)其請(qǐng)求對(duì)原定裝運(yùn)期作了兩度延期。鑒于天地公司首批貨物嚴(yán)重遲期，昌盛公司采取了其他補(bǔ)救措施，一方面對(duì)天地公司提供的貨物采用空運(yùn)形式，另一方面向其他出口商購買替代物。此后，因天地公司所交的第一批貨物2萬件服裝的質(zhì)量未達(dá)合同標(biāo)準(zhǔn)，致使昌盛公司的客戶向其提出質(zhì)量索賠。昌盛公司（申請(qǐng)人）就延遲交貨、購買替代物和貨物品質(zhì)問題向天地公司（被申請(qǐng)人）提出索賠。(2）雙方的主張：1申請(qǐng)人昌盛公司的索賠請(qǐng)求和理由： 依據(jù)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的售貨確認(rèn)書，申請(qǐng)人昌盛公司如期開出一份以天地公司為受益人，金額為全部貨物總額的信用證。依據(jù)該信用證，貨物分四批運(yùn)出。因

47、被申請(qǐng)人無法如期交貨，申請(qǐng)人應(yīng)其請(qǐng)求對(duì)原定裝運(yùn)期作了兩度延期。然而，被申請(qǐng)人直至5月底仍未完成首批供貨任務(wù)?？紤]到被申請(qǐng)人首批貨物嚴(yán)重遲期，并已明顯無能力交運(yùn)以后各批，申請(qǐng)人被迫采取補(bǔ)救措施，一方面對(duì)要求被申請(qǐng)人將所提供的貨物采用空運(yùn)形式，另一方面重新與其他出口商安排生產(chǎn)。此后，被申請(qǐng)人所交的第一批貨物2萬件服裝的質(zhì)量未達(dá)合同標(biāo)準(zhǔn)，致使申請(qǐng)人的客戶向申請(qǐng)人提出質(zhì)量索賠。被申請(qǐng)人一再延期交貨，且其產(chǎn)品質(zhì)量低劣，其違約行為給申請(qǐng)人造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。申請(qǐng)人提出仲裁請(qǐng)求為： a 被申請(qǐng)人賠償因其延期交貨改變運(yùn)輸方式發(fā)生的空運(yùn)費(fèi)167,946.33澳元； b 被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人因購買替代物而發(fā)生的損

48、失47,466.71澳元；c 被申請(qǐng)人賠償產(chǎn)品修補(bǔ)費(fèi)51,663.00澳元；d 被申請(qǐng)人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)及申請(qǐng)人的律師費(fèi)。2被申請(qǐng)人天地公司的答辯:昌盛公司于1993年1月與被申請(qǐng)人就被申請(qǐng)人向其出口服裝進(jìn)行了洽淡，申請(qǐng)人提出了有關(guān)交易條件，并在售貨確認(rèn)書上打印了有關(guān)的貨物品名、數(shù)量、單價(jià)和總金額，但并沒有填寫每個(gè)品種的數(shù)量及具體交貨時(shí)間，也沒有規(guī)定貨款的支付方式和支付時(shí)間。該售貨確認(rèn)書經(jīng)申請(qǐng)人簽字后返還給被申請(qǐng)人。因合同中的主要條款支付條件一項(xiàng)未確定，后又因昌盛公司直至1993年3月12日才開出信用證，被申請(qǐng)人考慮到無法保證按信用證規(guī)定的交貨期交貨，只能按做好一批交一批的方式進(jìn)行交易。因此，被

49、申請(qǐng)人始終沒有在售貨合同書上簽字，亦未以任何形式表示接受信用證規(guī)定的交貨期。據(jù)此，被申請(qǐng)人認(rèn)為：A 關(guān)于合同成立的問題。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間并沒有就本案所涉及的貨物出口達(dá)成一致意見，售貨確認(rèn)書亦不是法律意義上的合同，對(duì)雙方當(dāng)事人并沒有約束力，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人僅僅是以事實(shí)成交的方式進(jìn)行貨物買賣。B 關(guān)于延期交貨的問題。售貨確認(rèn)書沒有規(guī)定交貨時(shí)間，信用證雖然規(guī)定了交貨期，但一方面這一期限是申請(qǐng)人單方面的要求。另一方面，信用證作為支付工具，與合同是兩個(gè)概念，信用證上列明的條款不具備與合同條款同樣的法律意義。信用證受益人不遵守信用證規(guī)定，其直接后果是從銀行拿不到該信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)，而不能認(rèn)為是違反合同

50、。因而，本案不存在被申請(qǐng)人延期交貨的合同依據(jù)。即使以信用證上的交貨期為基準(zhǔn)，因基準(zhǔn)已向后延，與被申請(qǐng)人實(shí)際交貨期一致，故被申請(qǐng)人未延遲交貨。至于沒有交貨的服裝，因沒有合同，也就不存在必須交貨的義務(wù)。C 在于空運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)的問題。（1）被申請(qǐng)人因不存在交貨延期問題，故不可能主動(dòng)多承擔(dān)費(fèi)用向申請(qǐng)人空運(yùn)貨物。（2）貨物改為空運(yùn)是在申請(qǐng)人要求下并表示空運(yùn)費(fèi)由其承擔(dān)的情況下進(jìn)行的。（3）申請(qǐng)人沒有提供相應(yīng)的材料證明空運(yùn)費(fèi)為167,941.33澳元。（4）申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償其從其他地方購買替代物的空運(yùn)費(fèi)更不能成立。(3)申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的意見反駁：A、關(guān)于合同的成立。（1）申請(qǐng)人在1993年3月底，還看到

51、被申請(qǐng)人手中簽過字的合同正本，后被申請(qǐng)人稱遺失了，申請(qǐng)人也未收到合同正本的傳真件。（2）從法律角度講，合同已經(jīng)成立。被申請(qǐng)人接受訂單時(shí)，雙方對(duì)此交易就已達(dá)成了一致意見。被申請(qǐng)人用其標(biāo)準(zhǔn)格式的合同打印了7份合同，親自交送。其行為已構(gòu)成了有效的要約，而申請(qǐng)人在上述7份確認(rèn)書上簽字后，合同即已生效。B、被申請(qǐng)人違約的事實(shí)。根據(jù)訂單和信用證的規(guī)定，第一批交貨是在4月4日，以后分別是4月14日、4月24日、5月24日、6月4日和8月4日。1993年4月4日前應(yīng)出貨24個(gè)訂單，共13萬件服裝。被申請(qǐng)人提出無法如期出貨，結(jié)果申請(qǐng)人在與客戶商訂后，同意將出貨其推遲到4月14日和4月24日。但事實(shí)上到4月20日

52、，被申請(qǐng)人2萬件都沒有做完。直到5月底，被申請(qǐng)人仍無法將應(yīng)在4月4日前出運(yùn)的13萬件服裝出齊。6月、7月份，被申請(qǐng)人仍無力交貨。工廠幾乎不安排生產(chǎn)，便以價(jià)格變動(dòng)為由停止生產(chǎn)出貨。7月份，被申請(qǐng)人在運(yùn)出最后一批貨后，正式向申請(qǐng)人宣布中止履行合同。7月16日，申請(qǐng)人正式就其所交貨同物提出品質(zhì)問題，并提出如被申請(qǐng)人不能如期出貨，申請(qǐng)人將取消訂單并索賠。在被申請(qǐng)人聲明不再履行合同并停止出貨后，申請(qǐng)人不得不宣告合同無效，并將剩余訂單轉(zhuǎn)至其他公司安排生產(chǎn)。C、基于以上事實(shí)，申請(qǐng)人認(rèn)為無論是被申請(qǐng)人履行的部分還是替代物，空運(yùn)的發(fā)生只有一個(gè)基本的理由被申請(qǐng)人延誤裝期。而服裝是極具季節(jié)性的商品，延誤幾天可能意味

53、著失去整個(gè)銷售季節(jié)。申請(qǐng)人空運(yùn)服裝，實(shí)質(zhì)是采取了合理的補(bǔ)救措施，減輕由于被申請(qǐng)人違反合同而引起的損失。因此，申請(qǐng)人完全有理由向被申請(qǐng)人索賠因其違約而使申請(qǐng)人額外支出的全部空運(yùn)費(fèi)。D、關(guān)于申請(qǐng)人購買替代物的法律依據(jù)。（1）申請(qǐng)人曾多次給予被申請(qǐng)人額外的寬限期。（2）被申請(qǐng)人在7月份聲明將不在所規(guī)定的額外時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)。（3）申請(qǐng)人在7月6日正式宣告合同將來無效。（4）購買替代物在當(dāng)時(shí)緊迫的情況下是減少損失的最合理的救濟(jì)方式。E、關(guān)于申請(qǐng)人提出品質(zhì)異議和索賠的時(shí)間問題，雖然申請(qǐng)人第一次以書面方式向被申請(qǐng)人提出品質(zhì)爭議的時(shí)間是在1993年7月16日，但在此之前申請(qǐng)人已多次向被申請(qǐng)人提出品質(zhì)問題。況且

54、，對(duì)于分批出運(yùn)的合同來講，申請(qǐng)人在最后一批貨到港后30天內(nèi)提出品質(zhì)爭議，并不違反合同中關(guān)于“如買主提出索賠，凡屬品質(zhì)爭議須于貨到目的口岸之日起30天內(nèi)提出”的規(guī)定。(4)仲裁庭的意見:A 關(guān)于合同成立的問題。被申請(qǐng)人聲稱未在售貨確認(rèn)書上簽字，故合同沒有成立，與申請(qǐng)人之間不存在合同關(guān)系。申請(qǐng)人聲稱，被申請(qǐng)人在售貨確認(rèn)書上簽過字，只是該簽過字的售貨確認(rèn)書被被申請(qǐng)人丟失了，故未將原件傳真給申請(qǐng)人。合同首部與尾部均印有被申請(qǐng)人的名稱“Z市天地公司”，且被申請(qǐng)人在接受訂單后用其標(biāo)準(zhǔn)的格式合同打印了7份合同并交給了申請(qǐng)人，此行為構(gòu)成對(duì)申請(qǐng)人的有效要約，申請(qǐng)人在合同上簽字后合同即告成立。仲裁庭認(rèn)為，盡管雙方

55、當(dāng)事人都未能向仲裁庭提供由雙方簽字的合同文本，但被申請(qǐng)人是在接受訂單之后，用自己的確認(rèn)書格式傳真給申請(qǐng)人，申請(qǐng)人在確認(rèn)書上已簽字，對(duì)采用通信方式訂立合同的做法而言，應(yīng)認(rèn)為合同已成立。而且，雙方當(dāng)事人事后在這筆交易中都是按確認(rèn)書及信用證的規(guī)定（包括已作修改的規(guī)定）來行事的。因此，根據(jù)以上事實(shí)和分析，仲裁庭認(rèn)定，雙方在這筆交易中的實(shí)際行為及做法已構(gòu)成一個(gè)合同的存在，那么該合同條款對(duì)雙方當(dāng)事人都有約束力。B 關(guān)于逾期交貨的問題。1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第33條C款對(duì)（合同中）未寫明明確交貨期的情況下如何確定賣方交貨時(shí)間作了以下規(guī)定：“在其它情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時(shí)間內(nèi)交貨。”什么

56、是一段合理時(shí)間？在本案中，僅在申請(qǐng)人開給被申請(qǐng)人的信用證中對(duì)貨物的交貨期作了規(guī)定。后經(jīng)被申請(qǐng)人的要求，申請(qǐng)人對(duì)信用證的裝運(yùn)期作了后延。之后，被申請(qǐng)人未能在以上延期后的裝運(yùn)期出運(yùn)貨物，為了保證被申請(qǐng)人能對(duì)延期交付的貨物通過信用證收匯，應(yīng)其要求，申請(qǐng)人同意再次延長裝運(yùn)期。 基于以上事實(shí)，仲裁庭認(rèn)為第一次展證后的裝運(yùn)期應(yīng)視為申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人均同意的裝運(yùn)期。雖然被申請(qǐng)人未能在該期限內(nèi)交付貨物，但申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人逾期交貨后將貨物裝運(yùn)期作了后延，使之與實(shí)際交貨期相符的行為是對(duì)被申請(qǐng)人逾期交貨行為的認(rèn)可和接受。 C 關(guān)于購買替代物。從申請(qǐng)人提供的證明材料中仲裁庭查明：（1）申請(qǐng)人購買的替代物中的有些貨物已由被申請(qǐng)人出運(yùn)過，如申請(qǐng)人開給替代物的賣方N市天達(dá)公司的信用證中規(guī)定的4992件號(hào)貨號(hào)的服裝，被申請(qǐng)人已出運(yùn)過相同貨號(hào)下的服裝給申請(qǐng)人。（2）此外，申請(qǐng)人從不同的賣方購買的替代物中有重復(fù)購買的服裝，如開給替代物賣方B市波特公司信用證中的貨物、名稱、數(shù)量、價(jià)格完全與開給N市億達(dá)公司信用證中的第二項(xiàng)貨物相同。（3）申請(qǐng)人購買的替代物與被申請(qǐng)人應(yīng)交付貨物