2004論用益物權(quán)的特征及其社會(huì)作用

1、論用益物權(quán)的特征及其社會(huì)作用錢(qián)明星 北京大學(xué)法學(xué)院 教授 上傳時(shí)間 :2004-12-7一、用益物權(quán)的特征用益物權(quán)是對(duì)他人所有的物, 在一定范圍內(nèi)進(jìn)行使用、 收益的他 物權(quán)。與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、 擔(dān)保物權(quán)相比較,用益物權(quán)具有自己的一些獨(dú) 特的法律屬性,表現(xiàn)在:(一 用益物權(quán)以對(duì)標(biāo)的物的使用、收益為其主要內(nèi)容,并以 對(duì)物的占有為前提。用益物權(quán)之“用益”, 顧名思義,就是對(duì)物的使 用、收益,以取得物的使用價(jià)值。在這一點(diǎn)上用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)不 同,也由此決定了用益物權(quán)的設(shè)立,以對(duì)標(biāo)的物的占有為必要條件。 即是說(shuō),必須將標(biāo)的物的占有(直接占有移轉(zhuǎn)給用益物權(quán)人, 由其 在實(shí)體上支配標(biāo)的物。否則, 用益物權(quán)的目

2、的就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。例如,不 移轉(zhuǎn)對(duì)土地的占有, 地上權(quán)人或永佃權(quán)人就根本不可能在土地上營(yíng)造 建筑物或進(jìn)行耕作?？梢?jiàn),就對(duì)標(biāo)的物的支配方式而言, 用益物權(quán)是 對(duì)標(biāo)的物的有形支配, 而且這種有形支配是以對(duì)物的利用的前提而存 在的。擔(dān)保物權(quán)則不同,它的內(nèi)容在于取得物的交換價(jià)值,因而可不 必對(duì)物進(jìn)行有形支配,而以無(wú)形支配為滿(mǎn)足 1 。當(dāng)然, 對(duì)于質(zhì)權(quán)和 留置權(quán)而言, 也是以對(duì)標(biāo)的物的占有為必要, 但這種占有是權(quán)利的保 持和公示的方法,它并不是對(duì)標(biāo)的物利用的前提。對(duì)于用益物權(quán)的內(nèi)容, 有一個(gè)值得研究的問(wèn)題是它包不包括對(duì)標(biāo) 的物的處分?用益物權(quán)人可以對(duì)用益物權(quán)本身進(jìn)行處分, 如轉(zhuǎn)讓、 抵 押等,這是權(quán)利自身的

3、特性決定的, 為當(dāng)然之理。 而對(duì)標(biāo)的物的處分 則不同。 對(duì)物的處分是指決定物在事實(shí)上和法律上的命運(yùn), 即包括事實(shí)上的處分和法律上的處分。 前者是指在生產(chǎn)中或生活中使物的物質(zhì) 形態(tài)發(fā)生變化, 如拆除房屋、 將原材料加工成產(chǎn)品;法律上的處分則 是指通過(guò)某種法律行為對(duì)物進(jìn)行處置, 如將物轉(zhuǎn)讓給他人, 在物上設(shè) 定權(quán)利(如地上權(quán)、質(zhì)權(quán) 。對(duì)物的法律上處分是所有權(quán)的核心權(quán)能, 它除了法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定外, 只能由所有人自己行 使。所以,法律上處分權(quán)能是不能包含在用益物權(quán)的內(nèi)容中的, 而對(duì) 物的事實(shí)上的處分則不同。 它在實(shí)際生產(chǎn)或生活中往往是對(duì)物加以利 用的條件, 使用和收益權(quán)能在很多情況下

4、要與處分權(quán)能相結(jié)合才能實(shí) 現(xiàn)。例如為了在土地上營(yíng)造建筑物、 種植糧食,就必須對(duì)土地進(jìn)行打 地基、翻土、修田壟等, 這屬于對(duì)土地的事實(shí)上的處分, 不許為這樣 的處分對(duì)土地的利用就是不可能的。 因此, 用益物權(quán)中是應(yīng)當(dāng)包含有 對(duì)物的事實(shí)上處分的內(nèi)容的。 但對(duì)這一內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確兩點(diǎn):首先,對(duì) 物的事實(shí)上的處分是以實(shí)現(xiàn)用益物權(quán)的使用、收益的內(nèi)容為目的的, 它不構(gòu)成用益物權(quán)的主要內(nèi)容; 其次, 這種對(duì)物的事實(shí)上的處分在法 律上要受到嚴(yán)格限制。 一般是在設(shè)立用益物權(quán)時(shí)對(duì)其范圍和行使方式 就要有明確的規(guī)定。 法律上或用益物權(quán)的設(shè)立行為未對(duì)事實(shí)上處分權(quán) 進(jìn)行明確授權(quán)時(shí),用益物權(quán)人不得行使之。(二 用益物權(quán)是他物

5、權(quán)、限制物權(quán)和有期限物權(quán)。用益物權(quán) 是在他人所有之物上設(shè)定的物權(quán), 是非所有人根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事 人的約定對(duì)他人所有之物享有的使用、 收益的權(quán)利。 因而從其法律性 質(zhì)上講,用益物權(quán)屬于他物權(quán)。用益物權(quán)作為他物權(quán), 其客體是他人所有的物。 它是所有人為了充分發(fā)揮物的效用, 將所有權(quán)與其部分權(quán)能相分離, 由用益物權(quán)人享 有和行使對(duì)物的一定范圍的使用、收益權(quán)能的結(jié)果。因此,用益物權(quán) 是由所有權(quán)派生的權(quán)利。 但是, 用益物權(quán)的這種派生性并不影響用益 物權(quán)作為一種獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)的存在。 用益物權(quán)一旦產(chǎn)生, 其權(quán)利人就 在設(shè)定的范圍內(nèi)獨(dú)立地直接支配其標(biāo)的物, 進(jìn)行使用和收益。 用益物 權(quán)人不僅可以排除一般

6、的人對(duì)于其行使用益物權(quán)的干涉, 而且用益物 權(quán)人在其權(quán)利范圍內(nèi)可以依據(jù)用益物權(quán)直接對(duì)抗物的所有人對(duì)其權(quán) 利的非法妨害。 即使是作為用益物權(quán)形態(tài)的人役權(quán)、地役權(quán),它們對(duì) 一定的主體或需役地而言具有從屬性, 但這種從屬性是從該權(quán)利與其 主體或需役地的關(guān)聯(lián)性而言的。 這種從屬性并不否定人役權(quán)、 地役權(quán) 自身所具有的獨(dú)立的支配范圍和支配方式, 不影響它們作為一種獨(dú)立 權(quán)利的存在。 2基于用益物權(quán)的他物權(quán)性質(zhì), 用益物權(quán)還是限制物權(quán)和有期限物 權(quán)。 用益物權(quán)是一種限制物權(quán), 它只是在一定方面支配標(biāo)的物的權(quán)利, 沒(méi)有完全的支配權(quán)。 例如地上權(quán)、 地役權(quán)只限于特定的方面使用他人 的土地, 而不象所有權(quán)那樣作

7、為一種完全的權(quán)利, 是一種于全面的關(guān) 系上支配標(biāo)的物的權(quán)利。 另外, 用益物權(quán)的限制物權(quán)性質(zhì)還有另外一 層涵義, 就是用益物權(quán)是在他人之物上設(shè)定的權(quán)利, 實(shí)際上是根據(jù)所 有人的意志的所有權(quán)上的負(fù)擔(dān), 起著限制所有權(quán)的作用。 因此在權(quán)利 的效力范圍上, 用益物權(quán)比所有權(quán)具有較優(yōu)的效力。 例如土地上所有 人在自己的土地上為他人設(shè)定了地上權(quán), 則地上權(quán)人要優(yōu)于土地所有 人使用土地。用益物權(quán)還是一種有期限物權(quán), 與所有權(quán)不同。 所有權(quán)是沒(méi)有一 定存續(xù)期限而永久存續(xù)的物權(quán)。 用益物權(quán)則有一定期限, 在其存續(xù)期 限屆滿(mǎn)時(shí)用益物權(quán)即當(dāng)然歸于消滅。 不過(guò), 用益物權(quán)的存續(xù)期限,其 表現(xiàn)形式可以是一個(gè)確定的期限

8、,如 15年、 30年;也可以是一個(gè)不 定期的期限, 此時(shí)的用益物權(quán)在符合一定的條件時(shí), 可以隨時(shí)由當(dāng)事 人的行為使其終止。 用益物權(quán)之所以附有一定的存續(xù)期限, 是因?yàn)橛?益物權(quán)是在他人之物上設(shè)定的權(quán)利, 起著限制所有權(quán)的作用。 如果允 許設(shè)定永久無(wú)期的用益物權(quán),則所有權(quán)會(huì)處于一種有名無(wú)實(shí)的境地, 有損所有權(quán)的本質(zhì)。(三 用益物權(quán)是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。用益物權(quán)的標(biāo)的物只限于不動(dòng) 產(chǎn)。 在這一點(diǎn)上它與所有權(quán)和擔(dān)保物權(quán)都不同, 所有權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的 標(biāo)的物既包括不動(dòng)產(chǎn),也包括動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)一般是指土地及其定著物(主要是房屋 。用益物權(quán)的 標(biāo)的物主要是土地,如地上權(quán)、永佃權(quán)、地役權(quán)等權(quán)利都是以土地為 其標(biāo)的物的

9、。但典權(quán)、居住權(quán)等權(quán)利則主要是以房屋作為其標(biāo)的物。用益物權(quán)作為不動(dòng)產(chǎn)物權(quán),由于不動(dòng)產(chǎn)在財(cái)產(chǎn)體系中的重要地 位, 使得用益物權(quán)是一類(lèi)重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 而由于不動(dòng)產(chǎn)作為權(quán)利客 體本身所具有的特殊性, 法律對(duì)用益物權(quán)的確認(rèn)和保護(hù), 在權(quán)利的效 力范圍、 行使的方式及限制、 權(quán)利的變動(dòng)程度等方面的法律思想、法 律技術(shù)及具體規(guī)范都是不同于動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的。(四 用益物權(quán)主要是以民法為依據(jù),但也有以特別法為依據(jù)的。典型的用益物權(quán)是民法上的用益物權(quán), 如立法例上的地上權(quán)、永 佃權(quán)、典權(quán)、用益權(quán)、居住權(quán)、地役權(quán)等。這些用益物權(quán)不僅地位較 為重要, 而且其適用范圍也較為廣泛。但土地法、 自然資源法等特別 法上也規(guī)定了

10、一些用益物權(quán)形式,如空間地上權(quán)、 采礦權(quán)等。這些用 益物權(quán)在主體、 客體或效力范圍等方面都具有自己的一些特殊性。 所 以在法律適用上應(yīng)當(dāng)首先適用特別法, 只有在特別法上無(wú)規(guī)定時(shí), 才 適用民法。由于用益物權(quán)或者以民法, 或者以特別法為依據(jù), 所以有的學(xué)者 將之稱(chēng)為“法定物權(quán)” 3 。 這里的“法定”,是指用益物權(quán)的種類(lèi) 及其內(nèi)容是由法律規(guī)定的, 當(dāng)事人只能依法律規(guī)定的種類(lèi)和內(nèi)容設(shè)定 用益物權(quán)。 但并不是說(shuō)用益物權(quán)依法律的規(guī)定當(dāng)然地發(fā)生。 在這一點(diǎn) 上它與留置權(quán)不同。 留置權(quán)是一種法定擔(dān)保物權(quán), 其“法定”性體現(xiàn) 在符合法律規(guī)定的條件時(shí)即當(dāng)然地發(fā)生留置權(quán)。從用益物權(quán)所具有的上述法律特征看, 用益

11、物權(quán)是獨(dú)立的物權(quán)類(lèi) 型。二、用益物權(quán)與物權(quán)中歸屬和利用的觀念在大陸法系國(guó)家物權(quán)法理論上, 物權(quán)是以所有權(quán)為其核心和基礎(chǔ) 的。所有權(quán)是存在于物之上的總括的、完全的權(quán)利;他物權(quán)(用益物 權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 是所有權(quán)上的負(fù)擔(dān), 屬于限制物權(quán)。占有是為了維護(hù) 以所有權(quán)為中心的本權(quán)的秩序起見(jiàn), 對(duì)本權(quán)及本權(quán)之外的對(duì)物的現(xiàn)實(shí) 支配狀態(tài)的保護(hù)。針對(duì)該以“所有”為中心的物權(quán)體系的基本特點(diǎn), 民法學(xué)者(尤其是我國(guó)民法學(xué)者多從物權(quán)中從“歸屬(所有 ”向“利用”觀念的轉(zhuǎn)變來(lái)論述用益物權(quán)在現(xiàn)代物權(quán)法中存在的依據(jù)或 其重要性的提高。 4 因此, 有必要對(duì)用益物權(quán)與物權(quán)的歸屬和利用 的觀念的聯(lián)系問(wèn)題及該問(wèn)題在我國(guó)物權(quán)制度和理論

12、中的特殊表現(xiàn)作 一闡述。大陸法系國(guó)家的所有權(quán)及他物權(quán)制度是在繼承羅馬法的基礎(chǔ)上 形成的。 羅馬法是奴隸制簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的產(chǎn)物, 是“以私有 制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式”。 5在羅馬法中,以個(gè)人本位為主 體思想。因而保護(hù)個(gè)人利益(尤其是所有權(quán) 及私法制度中心, 而公 法僅為其附庸而已。 6即是說(shuō),所有權(quán)是物權(quán)中最為重要的部分, 是權(quán)利人得直接行使于物上的最完全的權(quán)利。 物的利用是所有權(quán)的作 用,在所有權(quán)上形成的他物權(quán)只是所有權(quán)的全面支配權(quán)的結(jié)果。 羅馬法的以個(gè)人本位為特征的所有權(quán)和他物權(quán)思想, 在歐洲大陸 各國(guó)的漫長(zhǎng)而黑暗的中世紀(jì)沒(méi)有被采用和發(fā)展的余地。在以 1689年 英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命為

13、標(biāo)志而開(kāi)始的資本主義社會(huì), 為鞏固資產(chǎn)階級(jí)革 命的成果, 適應(yīng)自由競(jìng)爭(zhēng)的資本主義的需要, 這個(gè)時(shí)期的資本主義物 權(quán)法的觀念和法律,主張所有權(quán)的神圣不可侵犯。受 1776年美國(guó)弗 吉尼亞權(quán)利典章的影響, 法國(guó)國(guó)民議會(huì)于 1789年 8月 26日審議并發(fā) 布了人即市民的權(quán)利宣言 ,此即著名的“人權(quán)宣言”。其第 17條 中規(guī)定:“所有權(quán)為神圣不可侵犯之權(quán)利, 非顯然基于法律,為公共 之必要, 并在給付正當(dāng)補(bǔ)償之條件下,任何人均不得侵奪之。”此后 至 1804年法國(guó)公布實(shí)施了 法國(guó)民法典 , 作為直接肯定資產(chǎn)階級(jí)反 封建革命成果的民法典, 它完全貫徹了“人權(quán)宣言”中的有關(guān)所有權(quán)的思想。 在其第 544

14、條中規(guī)定:“所有權(quán)為對(duì)物完全按個(gè)人意愿使用 及處分的權(quán)利。 但法律及規(guī)定所禁止的使用不在此限。 ”當(dāng)然這個(gè)時(shí) 期的“法律及規(guī)定”對(duì)所有權(quán)的禁止或限制是極為少見(jiàn)的。 對(duì) 法國(guó) 民法典的所有權(quán),學(xué)者們?cè)谡撌銎湫再|(zhì)時(shí)不厭其煩地使用了“絕 對(duì)”、“自由”、“優(yōu)越”、“強(qiáng)大”等詞語(yǔ),例如“所有權(quán)的絕 對(duì)性乃與所有權(quán)之絕對(duì)不可侵及自由的所有權(quán)理論相為 連結(jié)。 前者乃所有權(quán)之絕對(duì)不能侵害; 后者乃所有權(quán)人對(duì)自己所有物 之使用、收益、處分有絕對(duì)的自由。所有權(quán)人得以契約為媒介, 將物 讓與他人使用, 但立于所有權(quán)之絕對(duì)不可侵或絕對(duì)自由原則, 表現(xiàn)出 所有權(quán)之優(yōu)越性(強(qiáng)大性與利用權(quán)之劣弱性。” 7毫無(wú)疑問(wèn), 法國(guó)

15、民法典的所有權(quán)是羅馬法的個(gè)人本位的所有權(quán)思想的再現(xiàn), 并且是以其當(dāng)時(shí)的自然法學(xué)派和功利主義者的理論為基礎(chǔ)的。 8 這 種強(qiáng)調(diào)所有權(quán)的效力, 并且是以之為物權(quán)核心的觀念和立法, 對(duì)于鞏 固資產(chǎn)階級(jí)革命成果, 促進(jìn)自由競(jìng)爭(zhēng)的資本主義的發(fā)展, 起了極大的 作用。人類(lèi)社會(huì)進(jìn)入 19世紀(jì)末、 20世紀(jì)初, 資本主義發(fā)展到壟斷階段, “不可侵的”、“自由的”所有權(quán)觀念已不能適應(yīng)變化了的社會(huì)需 要。于是,學(xué)者們紛紛倡導(dǎo)團(tuán)體的、社會(huì)的所有權(quán)觀念。如 19世紀(jì) 末繼承羅馬法思想的自由法學(xué)派學(xué)者耶林(Jhering 指出:“法律 家及外行人均會(huì)認(rèn)為, 所有權(quán)的本質(zhì)乃所有者對(duì)于物之無(wú)限制的支配 力,若對(duì)之加以限制,

16、 則會(huì)與所有權(quán)的本質(zhì)無(wú)法兩立。然,斯乃根本 錯(cuò)誤的觀念, 所有人不僅是為自己的利益, 同時(shí)還須適合于社會(huì)的利益,行使權(quán)利方能達(dá)成所有權(quán)之本分。惟有在這種范圍內(nèi),社會(huì)對(duì)于 個(gè)人不予干涉。 若對(duì)于廣闊的原野, 因所有人之怠慢不予開(kāi)墾的把它 放置, 能夠結(jié)谷物的場(chǎng)所讓之生長(zhǎng)茂密的雜草, 或?yàn)橄順?lè)而用之為狩 獵地時(shí), 社會(huì)對(duì)此, 怎能安閑視之。 因此, 可耕作使用而不為耕作時(shí), 社會(huì)須使更有益于土地之利用者來(lái)代替之。 ”他還進(jìn)一步主張以“社 會(huì)性的所有權(quán)”代替?zhèn)€人的所有權(quán)。 9 這個(gè)時(shí)期的所有權(quán) 觀念,是個(gè)人與社會(huì)相調(diào)和, 即所有權(quán)受法律的保障,并在法律規(guī)定 的范圍內(nèi)行使之。典型地體現(xiàn)這一思想的是 1

17、919年德國(guó)魏瑪憲法第 153條第 3項(xiàng)的規(guī)定:“所有權(quán)附有義務(wù),對(duì)其行使應(yīng)同時(shí)有益于公 共福利。”德國(guó)、法國(guó)、 日本等國(guó)在這一時(shí)期紛紛通過(guò)立法、判例等 形式對(duì)所有權(quán)予以限制。 這被學(xué)者稱(chēng)之為“所有權(quán)之社會(huì)化”。 由于 該現(xiàn)象主要是出于促進(jìn)物(主要是不動(dòng)產(chǎn) 的利用的目的,表現(xiàn)為所 有物上權(quán)利(主要是他物權(quán) 的種類(lèi)的增多和效力的增強(qiáng),因此也被 學(xué)者稱(chēng)之為“物權(quán)法從所有 (歸屬 向利用的轉(zhuǎn)變”。 這種“社會(huì)化” 或“轉(zhuǎn)變”的現(xiàn)象,具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:(一 法律上對(duì)所有權(quán)的效力及行使設(shè)定一般限制。例如,在 土地所有權(quán)上, 德國(guó)民法典第 905條規(guī)定:“所有人對(duì)于他人在 高空或地下所為之干涉, 無(wú)

18、任何利益者, 不得禁止。 ” 日本民法典 第 207條規(guī)定:“土地所有權(quán)于法令限制的范圍內(nèi),及于土地的上 下。”(二 權(quán)利濫用禁止原則的確立。 19世紀(jì)末葉以后各國(guó)均以法 律或判例的形式確立了“權(quán)利濫用禁止”原則。如 德國(guó)民法典第226條規(guī)定:“權(quán)利的行使不得專(zhuān)以加害他人為目的”。 日本民法 典 亦在第 1條第 1款中增加“不許權(quán)利濫用”的規(guī)定。 這一原則的 確立, 限制了包括所有權(quán)在內(nèi)的權(quán)利行使的自由, 禁止違反社會(huì)利益 或損害他人利益的權(quán)利之行使。(三 強(qiáng)化物上的他項(xiàng)權(quán)利,主要是強(qiáng)化以不動(dòng)產(chǎn)利用為目的 的用益物權(quán)。 例如德國(guó)鑒于 1900年民法典所規(guī)定的地上權(quán)效力較弱、 對(duì)地上權(quán)人利益保護(hù)

19、不夠, 于 1919年 1月 15日廢止了民法典中關(guān)于 地上權(quán)的規(guī)定,而代之以地上權(quán)條例 ,使地上權(quán)人對(duì)他人土地的 支配權(quán)得到極大的強(qiáng)化, 地上權(quán)人對(duì)建筑于他人土地上的建筑物的所 有權(quán)得到更有力的保障。 再如各國(guó)民法普遍承認(rèn)了承租人的租賃使用 權(quán)(債權(quán)有對(duì)抗第三人(包括租賃物的新所有人的效力,破除了 羅馬法上的“買(mǎi)賣(mài)破除租賃”的原則, 賦予了租賃使用權(quán)以物權(quán)的效 力。從上述大陸法系國(guó)家 (限于西方國(guó)家 的所有權(quán)觀念和制度的形 成和發(fā)展過(guò)程中,我們可以得出以下幾點(diǎn)結(jié)論:第一, 在法律發(fā)展史上,從來(lái)就沒(méi)有存在過(guò)絕對(duì)無(wú)限制的所有 權(quán)。 在個(gè)人主義思想居于支配地位的羅馬法中, 雖然必須尊重個(gè)人意 思,

20、但亦禁止有加害意思的權(quán)利行使,例如所謂嫉妒建筑,因憎恨在 鄰居的家前建筑建筑物以阻擋鄰地的通風(fēng)及日常照射, 在當(dāng)時(shí)的法律 上也是不允許的。 作為自由競(jìng)爭(zhēng)主義時(shí)期的法律典型對(duì)所有權(quán)亦規(guī)定 “但法律及規(guī)定所禁止的使用不在此限”(第 544號(hào) 。從羅馬法以 至近、現(xiàn)代民法,對(duì)所有權(quán)不僅有權(quán)限范圍的限定、相鄰關(guān)系、 權(quán)利行使濫用禁止的規(guī)定,還有用益物權(quán)等他物權(quán)形式,作為物上負(fù)擔(dān), 起著限制所有權(quán)的效力的作用。 所有權(quán)是絕對(duì)權(quán), 這是在相對(duì)權(quán)的對(duì) 應(yīng)范疇上講的,具有其特定的涵義。第二, 傳統(tǒng)民法物權(quán)法是以所有(歸屬與利用并重為基本觀 念的。所有權(quán)本身具有使用、收益的權(quán)能,可以取得物的使用價(jià)值、 價(jià)值。更

21、為重要的是, 所有權(quán)還具有處分權(quán)能。通過(guò)對(duì)物的事實(shí)的處 分,可以在生產(chǎn)、生活中對(duì)物予以利用,實(shí)現(xiàn)物的價(jià)值或價(jià)值增值。 而通過(guò)對(duì)物的法律上的處分,這既可以使所有權(quán)具有流轉(zhuǎn)性和轉(zhuǎn)化 性,實(shí)現(xiàn)物與物(不同種類(lèi)的之間的交換,與債權(quán)、股權(quán)等權(quán)利發(fā) 生轉(zhuǎn)化, 從而在不同形式上實(shí)現(xiàn)物的利用。 這種法律上的處分還包括 在物上設(shè)定用益物權(quán)等形式的物權(quán)或債權(quán), 由非所有人直接取得對(duì)物 的使用、收益?？梢?jiàn),利用的觀念是內(nèi)在于傳統(tǒng)的物權(quán)法中的, 用益 物權(quán)之獨(dú)立、其具有的限制所有權(quán)的效力是傳統(tǒng)物權(quán)法的應(yīng)有之義。第三, 法律是保護(hù)權(quán)利人享有的特定利益的手段。在物權(quán)法的 歷史發(fā)展中,根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件的變化,在已對(duì)物的所有

22、(歸屬利 益予以充分保護(hù)的基礎(chǔ)上, 再予重視對(duì)物的利用利益的保護(hù), 以其達(dá) 到物盡其用的社會(huì)公平, 從而有利于在一定程度上限制所有權(quán), 提高 用益物權(quán)等權(quán)利的地位, 加強(qiáng)其效力。 這一事實(shí)在物權(quán)法的發(fā)展過(guò)程 中確實(shí)是存在的。但這決不是說(shuō)物權(quán)已不再以所有(歸屬為中心, 也更不是說(shuō)所有權(quán)已萎縮成為“所有權(quán)的內(nèi)容形態(tài)已限于不妨礙物 資現(xiàn)實(shí)的利用?！?10第四, 傳統(tǒng)民法物權(quán)法以所有權(quán)為中心的物權(quán)體系,它確認(rèn)了 所有人、 用益物權(quán)人和擔(dān)保物權(quán)人在不同程度、 不同方面對(duì)物的支配 效力,從而使財(cái)產(chǎn)關(guān)系穩(wěn)定化和特定化,有利于促進(jìn)財(cái)富積累、 發(fā)揮 財(cái)產(chǎn)效用、 優(yōu)化資源配置。 這一觀念和體系已深深地根植于我國(guó)的

23、立 法傳統(tǒng)、 司法制度和文化結(jié)構(gòu)中, 并在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中發(fā)揮著積極作 用。 我們只能對(duì)之進(jìn)一步的完善, 使之更好地適應(yīng)于我國(guó)的社會(huì)發(fā)展 需要,不能輕言放棄。第五, 大陸法系(西方國(guó)家物權(quán)法從個(gè)人的所有權(quán)向“社會(huì) 的與個(gè)人的”所有權(quán)相調(diào)和的觀念和制度的轉(zhuǎn)變, 從而進(jìn)一步增強(qiáng)了 用益物權(quán)等權(quán)利的獨(dú)立和效力。 這一發(fā)展規(guī)律不能用于我國(guó)物權(quán)法的 發(fā)展過(guò)程, 不能為我國(guó)用益物權(quán)制度的建立提供借鑒意義。 我國(guó)是由 封建社會(huì)至半封建、半殖民地社會(huì), 再直接進(jìn)入社會(huì)主義社會(huì), 因此 在我國(guó)的法律發(fā)展史上,從來(lái)就沒(méi)有過(guò)個(gè)人 (私人土地所有權(quán)的充 分發(fā)展。而在 1949年以后,我們既割斷了與舊法律之間的聯(lián)系,又

24、很快建立了土地的社會(huì)主義公有制, 在法律上確定了國(guó)家和集體組織 的土地所有權(quán)。 這一發(fā)展過(guò)程與西方根本不同。因此,我們只能是根 據(jù)我國(guó)特定的社會(huì)條件來(lái)尋找法律上存在和保護(hù)用益物權(quán)的依據(jù)。三、我國(guó)用益物權(quán)制度的作用1949年中華人民共和國(guó)成立,于 1952年至 1957年進(jìn)行了土地 改革。 1950年 6月 30日中央人民政府公布的中華人民共和國(guó)土地 改革法 和 1950年 11月 21日公布的城市郊區(qū)土地改革條例 ,規(guī)定沒(méi)收地主的土地, 分配給無(wú)地和少地的農(nóng)民所有。 對(duì)于土地改革后 私人的土地所有權(quán),法律上給予嚴(yán)格的保護(hù)。同時(shí),法律在一定程度 上也承認(rèn)土地的他項(xiàng)權(quán)利。 例如 1950年 1月

25、17日東北人民政府公布 的東北區(qū)土地暫行條例第 16條規(guī)定:“土地所有權(quán)人,如因正 當(dāng)理由(一時(shí)喪失勞力或參加其他生產(chǎn)建設(shè)事業(yè)者 ,可自由出典其 私有土地之一部分或全部。 ”第 8條規(guī)定了土地出典必須按法律規(guī)定 登記并繳納典稅, 而且“土地之地上權(quán)、 地役權(quán)之設(shè)定, 亦與此同。 ” 隨著 1956年生產(chǎn)資料所有制的社會(huì)主義改造的完成,建立了社 會(huì)主義公有制, 私人土地所有權(quán)便不復(fù)存在了。 這個(gè)時(shí)期我國(guó)法學(xué)界 認(rèn)為, 所有權(quán)以外的他物權(quán)是私有制之下的特有現(xiàn)象, 而在社會(huì)主義 國(guó)家,由于社會(huì)主義公有制的建立, 特別是土地的社會(huì)主義公有,也 就不存在所有權(quán)以外的其他物權(quán), 特別是用益物權(quán)。 與此相適

26、應(yīng)的是, 在法律上也就只承認(rèn)所有權(quán)一種物權(quán)形態(tài)。我國(guó)土地管理法第 6條規(guī)定:“城市市區(qū)的土地屬于全民所有即國(guó)家所有。 農(nóng)村和城市郊 區(qū)的土地, 除法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的以外, 屬于集體所有”。 另外, 通過(guò)民法通則及其他法律、法規(guī)的規(guī)定,明確了國(guó)家、集體及其 他法人組織、個(gè)人對(duì)房屋以及其他建筑物的所有權(quán)。在土地利用問(wèn)題上,我國(guó)在 1986年以前的較長(zhǎng)歷史時(shí)期中,一 直實(shí)行的是國(guó)有土地?zé)o償?shù)摹?無(wú)期限使用的制度。 以后為適應(yīng)商品經(jīng) 濟(jì)發(fā)展的需要,我國(guó)立法規(guī)定了一些用益物權(quán)。 11 在民法通 則中以“與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)”名下規(guī)定了國(guó)有土地使用 權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、國(guó)有自然資源使用權(quán)、采礦

27、權(quán)、國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)、 相鄰權(quán), 并在一些特別法中規(guī)定了捕撈權(quán)、 狩獵權(quán)、 放牧權(quán)、 水權(quán)。另外,通過(guò)最高人民法院的司法解釋還明確了典權(quán)、地上權(quán)。 12 從整體上看,我國(guó)有關(guān)用益物權(quán)的立法規(guī)定存在著以下 幾方面的問(wèn)題:(一 立法概念不準(zhǔn)確、立法技術(shù)不完善。在傳統(tǒng)民法物權(quán)法 中,物權(quán)及自物權(quán)、他物權(quán)(包括用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán) ,是一個(gè)用 語(yǔ)準(zhǔn)確、 內(nèi)容嚴(yán)謹(jǐn)?shù)母拍铙w系。 物權(quán)法并以其不同于債權(quán)法的手段調(diào) 整財(cái)產(chǎn)支配關(guān)系,如物權(quán)法定主義、一物一權(quán)主義、物權(quán)優(yōu)先效力、 物權(quán)行為的無(wú)因性、公示及公信原則等。但我國(guó)民事立法,一直未使 用物權(quán)、 用益物權(quán)等概念,也未運(yùn)用物權(quán)法應(yīng)有的調(diào)整手段,這使得 用益物權(quán)形態(tài)

28、內(nèi)容范圍不清、效力不明、性質(zhì)不清、概念不準(zhǔn), 非常 不利于權(quán)利的保護(hù)。(二 用益物權(quán)體系非常雜亂。這體現(xiàn)在,應(yīng)當(dāng)在基本法中予 以規(guī)定的用益物權(quán)未有規(guī)定,如地上權(quán)、典權(quán)、地役權(quán)等;應(yīng)當(dāng)以特 別法的形式予以規(guī)定的用益物權(quán)卻規(guī)定在基本法中, 如采礦權(quán); 已規(guī) 定的用益物權(quán)間的內(nèi)容范圍交叉重疊, 界限不清, 如國(guó)有土地使用權(quán) 與國(guó)有資源使用權(quán)、國(guó)有自然資源使用權(quán)與采礦權(quán)等。另外,這個(gè)體 系對(duì)現(xiàn)實(shí)的土地利用關(guān)系有很多重大遺漏, 如個(gè)人房屋的地上權(quán)、 對(duì) 房屋的居住權(quán)等。因此,可以斷言, 在我國(guó)法律中還沒(méi)有形成一個(gè)完 整、科學(xué)的用益物權(quán)體系。(三 已有的用益物權(quán)還沒(méi)有形成地位獨(dú)立、效力明確的用益 物權(quán),充

29、其量不過(guò)是與用益物權(quán)的性質(zhì)相近似的權(quán)利而已。在我國(guó),土地已經(jīng)屬于國(guó)家、集體所有,不存在土地所有權(quán)的社會(huì)化問(wèn)題。但 在我國(guó)現(xiàn)行法律制度上,國(guó)家土地所有權(quán)、集體土地所有權(quán)的內(nèi)容、 效力、實(shí)現(xiàn)等作為財(cái)產(chǎn)權(quán)的基本問(wèn)題并沒(méi)有得到妥善解決。例如,在 制度上如何保障國(guó)家、 集體所有權(quán)的行使和實(shí)現(xiàn)是以國(guó)家的或社會(huì)公 共的利益、 集體團(tuán)體的利益為出發(fā)點(diǎn)和終結(jié)點(diǎn)?我們現(xiàn)有的制度是將 之與行政權(quán)力結(jié)合或靠行政權(quán)力的干預(yù)來(lái)保障, 實(shí)踐證明這不是一個(gè) 有效途徑。 這樣我國(guó)法律上已確定的這些權(quán)利并不是在與所有權(quán)的分 離中獲得自己的獨(dú)立地位的, 而是更多依賴(lài)于國(guó)家的行政權(quán)力, 并未 成為具有財(cái)產(chǎn)權(quán)意義的用益物權(quán), 例如國(guó)有

30、土地使用權(quán)、 農(nóng)村土地承 包經(jīng)營(yíng)權(quán)都存在著這樣的問(wèn)題。所以,我國(guó)物權(quán)法的制定,既面臨著 強(qiáng)化國(guó)家、 集體土地所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)效力, 使其從所有者角度在宏觀 上對(duì)用益物權(quán)的設(shè)定和行使形成民法上的約束的任務(wù) (這不是本文要 研究的問(wèn)題 ,又承擔(dān)著確立用益物權(quán)的獨(dú)立地位,強(qiáng)化其物權(quán)效力 的使命。從以上我國(guó)用益物權(quán)的立法現(xiàn)狀和存在的問(wèn)題來(lái)看, 其原因是我 們沒(méi)有重視、 從而沒(méi)有建立完善的用益物權(quán)及相關(guān)的物權(quán)制度, 這已 經(jīng)嚴(yán)重限制了民法作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基本法的作用。 為了建立適合社會(huì)主 義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的法律體系, 我們必須建立完善的用益物權(quán)制度, 充 分發(fā)揮其特有的制度功能, 保障和促進(jìn)我國(guó)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)的公平

31、、 穩(wěn)定 和發(fā)展。具體地說(shuō),用益物權(quán)的作用體現(xiàn)在以下幾方面:第一, 用益物權(quán)是不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)實(shí)現(xiàn)的方式和途徑。無(wú)論任何 種類(lèi)的所有權(quán)都必須在現(xiàn)實(shí)的運(yùn)動(dòng)中實(shí)現(xiàn)自己。 馬克思在談到地租問(wèn)題時(shí)指出:“不論地租有什么獨(dú)特的形式, 它的一切類(lèi)型有一個(gè)共同 點(diǎn):地租的占有是土地所有借以實(shí)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)形式。 而地租又是以土地 所有權(quán),以某些人對(duì)某些地塊的所有權(quán)為前提?！?13在我國(guó),由 于土地的社會(huì)主義公有制的建立, 土地只能由國(guó)家或農(nóng)村集體組織所 有;而房屋則可以由國(guó)家、集體(法人和個(gè)人所有,但國(guó)有房屋是 我國(guó)城鎮(zhèn)房屋的主要部分,約占 70%多。這種土地和房屋所有權(quán)明確 了其在法律上的歸屬, 為其利用提供了有效

32、的法律前提。 而國(guó)家、集 體的土地、 房屋所有權(quán)是為社會(huì)或團(tuán)體的利益而存在的, 它的目的往 往不是國(guó)家、集體自己對(duì)物的實(shí)際使用。而國(guó)家的土地、 房屋所有權(quán) 在客觀上也只能授權(quán)他人使用。因此,國(guó)家、 集體的土地、房屋所有 權(quán)從一定意義上必須或只能通過(guò)設(shè)定用益物權(quán)等權(quán)利,由他人對(duì)土 地、房屋進(jìn)行利用,國(guó)家、集體收取一定的收益,從而使所有權(quán)得到 實(shí)現(xiàn)。至于個(gè)人房屋所有權(quán),用益物權(quán)也是其實(shí)現(xiàn)手段之一。 用益物權(quán)本身則以其特有的種類(lèi)和效力, 將不動(dòng)產(chǎn)所有人與用益 物權(quán)人間的權(quán)利、 義務(wù)和責(zé)任明確下來(lái), 固定了不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)與其權(quán) 能相分離的關(guān)系,使得對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的所有和利用得到了協(xié)調(diào)發(fā)展。 第二, 用益物權(quán)可

33、以滿(mǎn)足非所有人利用他人不動(dòng)產(chǎn)的需要。土 地和房屋不論是作為生產(chǎn)資料還是生活資料, 都是為人類(lèi)社會(huì)的生存 和發(fā)展所不可或缺的。 但同時(shí),土地和房屋又是稀缺性資源,它的總 量是非常有限的。這樣,就有一個(gè)不可回避的矛盾,即人人都需要利 用土地和房屋, 但又不可能人人都能擁有土地和房屋。 在法律為調(diào)節(jié) 人的支配需求與資源的有限性, 從社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定出發(fā)明確了土地和房屋的所有權(quán)后, 用益物權(quán)就成為滿(mǎn)足非所有人利用他人不動(dòng)產(chǎn)的有 效手段。用益物權(quán)以其物權(quán)特有的方式提供了非所有人通過(guò)法律行為比 較穩(wěn)定地使用他人不動(dòng)產(chǎn)的可能性。 物權(quán)法會(huì)根據(jù)社會(huì)對(duì)不動(dòng)產(chǎn)利用 的需求設(shè)定內(nèi)容確定、 種類(lèi)充分的用益物權(quán), 如我國(guó)

34、物權(quán)法就可以考 慮設(shè)立地上權(quán)、農(nóng)地耕作權(quán)、 典權(quán)、居住權(quán)、地役權(quán)及其他特別法上 的用益物權(quán),如水權(quán)、漁業(yè)權(quán)、狩獵權(quán)、放牧權(quán)、采礦權(quán)等,為非所 有人根據(jù)自己的需要利用他人的不動(dòng)產(chǎn)提供多種手段; 而且, 用益物 權(quán)一經(jīng)設(shè)定,其期限較長(zhǎng),效力較強(qiáng)。用益物權(quán)人不僅可以依用益物 權(quán)限定的范圍獨(dú)立支配不動(dòng)產(chǎn), 而且有權(quán)對(duì)抗包括所有人在內(nèi)的任何 人對(duì)其權(quán)利行使的干涉; 用益物權(quán)作為獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利, 在其支配的 不動(dòng)產(chǎn)被國(guó)家為公共利益征用時(shí),有權(quán)獲得法律規(guī)定的補(bǔ)償。 可見(jiàn),用益物權(quán)可以在非所有人沒(méi)有能力(不動(dòng)產(chǎn)資源有限、價(jià) 值太高或不必要(臨時(shí)需要 購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn),但又必須利用不動(dòng)產(chǎn)的 需要。這種利用不僅方便、可

35、行,而且經(jīng)濟(jì)、合理。第三, 用益物權(quán)有利于發(fā)揮物盡其用的效益。用益物權(quán)作為非 所有人對(duì)于他人的不動(dòng)產(chǎn)所享有的限制物權(quán), 它明確著用益物權(quán)人對(duì) 于不動(dòng)產(chǎn)的支配范圍, 使得用益物權(quán)人可以根據(jù)不同種類(lèi)的用益物權(quán) 所限定的范圍依自己的意思對(duì)物進(jìn)行利用,實(shí)現(xiàn)物的價(jià)值的最大比。 正如有的學(xué)者所正確指出的:“盡管效率和秩序并不是人類(lèi)社會(huì)中唯 一值得追求的, 但的確還是令人向往的。若資源為人所有 (在英美法 中即指支配引者注 ,則擁有財(cái)產(chǎn)者便有合理的理由利用之以創(chuàng)造更多的財(cái)富和滿(mǎn)足?！?14用益物權(quán)作為具有獨(dú)立效力的財(cái)產(chǎn)權(quán), 它還具有可轉(zhuǎn)讓性, 它確 認(rèn)和穩(wěn)定不動(dòng)產(chǎn)在動(dòng)態(tài)中的交換關(guān)系, 使這種權(quán)利可以平等、

36、自由地 在主體之間進(jìn)行流轉(zhuǎn), 從而保證了通過(guò)市場(chǎng)進(jìn)行的資源優(yōu)化配置的過(guò) 程的正常進(jìn)行。 因?yàn)閺慕?jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)看,如果財(cái)產(chǎn)容許交換,財(cái)產(chǎn)就 具有最高利用價(jià)值的傾向。 例如一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)者愿意出更高的價(jià)格取得某 項(xiàng)農(nóng)地耕作權(quán), 那是因?yàn)樗欣碛烧J(rèn)為他利用該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)可以獲得更高 的價(jià)值。這就是說(shuō),通過(guò)自愿交換過(guò)程,資源就流向這樣的用途:按 照購(gòu)買(mǎi)者愿意購(gòu)買(mǎi)這一點(diǎn)來(lái)衡量,這種用途的價(jià)值是最高的?？梢?jiàn), 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下, 通過(guò)價(jià)格機(jī)制所進(jìn)行的市場(chǎng)選擇, 可以達(dá)到資源 配置優(yōu)化。我國(guó)用益物權(quán)制度的建立,可以使不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利,尤其是土 地權(quán)利, 擺脫對(duì)行政權(quán)力的依賴(lài),成為真正的、運(yùn)動(dòng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)而走向 市場(chǎng)。用益物權(quán)作為不

37、動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)與其權(quán)能分離而獲得獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán), 它不僅要受到法律對(duì)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利行使的一般限制, 還要受到在設(shè)定用 益物權(quán)行為中反映出來(lái)的不動(dòng)產(chǎn)所有人的意志, 主要體現(xiàn)為用益物權(quán) 的目的和內(nèi)容的限制。 這樣, 在用益物權(quán)人依自己的意志對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn) 行充分利用的同時(shí), 不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)人還要對(duì)其權(quán)利的存在和行使從公 共利益或國(guó)家利益、 團(tuán)體利益進(jìn)行制約, 使得不動(dòng)產(chǎn)的利用既可以滿(mǎn) 足個(gè)人之需,又要符合社會(huì)、 團(tuán)體的利益。 第四, 用益物權(quán)有 助于達(dá)到對(duì)不動(dòng)產(chǎn)利用的社會(huì)公平和穩(wěn)定。 首先, 我國(guó)用益物權(quán)主要 是以國(guó)家、集體的土地、房屋所有權(quán)為前提的,這種所有權(quán)尤其是土地所有權(quán)已高度社會(huì)化。 國(guó)家和集體可以依據(jù)其

38、所有權(quán)對(duì)用益物權(quán)的 設(shè)定、行使進(jìn)行平衡。 其次, 用益物權(quán)的設(shè)定是以民事法律行為為依 據(jù)的,它必然以民法的公平、 自愿、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用等原則為指 導(dǎo),調(diào)節(jié)不動(dòng)產(chǎn)的利用的矛盾。例如, 因土地的自然條件的差異,使 用不同的土地必然帶來(lái)不同的利益。 以耕種為目的的土地使用會(huì)因土 地肥沃程度、 以建筑為目的的土地使用會(huì)因土地的不同位置而給使用 人帶來(lái)不同的收益。而這種對(duì)不同土地利用的級(jí)差收益(級(jí)差地租 依所有權(quán)的原理應(yīng)交納給土地所有人。 這就使得利用不同土地的用益 物權(quán)人之間的利益趨于公平。 用益物權(quán)還有助于不動(dòng)產(chǎn)利用關(guān)系的社 會(huì)穩(wěn)定。 用益物權(quán)作為他人不動(dòng)產(chǎn)的他物權(quán), 在法律上明確了用益物 權(quán)人對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的一定范圍的控制和支配, 從而使不動(dòng)產(chǎn)利用關(guān)系特定 化和穩(wěn)定化?！耙?yàn)? 財(cái)產(chǎn)得到了保護(hù),自由、社會(huì)秩序以及其他一 些基本價(jià)值的連續(xù)性也就有了保障。 ” 15物權(quán)法對(duì)用益物權(quán)的排 他性、優(yōu)