債權(quán)法教學(xué)課件

1、第三編 債權(quán)編,第二章 債的發(fā)生原因,第三章 債的履行,第一章 債的概述,第四章債的保全與擔(dān)保,第五章 債的移轉(zhuǎn)與消滅,第一章 債的一般原理,【教學(xué)目的和要求】了解債的概念和特征，明確債的發(fā)生、變更和消滅的根據(jù)；知道債的種類 。 【教學(xué)重點(diǎn)及難點(diǎn)】債的概念和特征；債的種類。,第一節(jié) 債的概念與特征,一、債的概念 指特定人之間得請(qǐng)求為特定行為的民事法律關(guān)系。 理解：1、民法上的債，不僅指債務(wù)，還包 括債權(quán)，是一種法律關(guān)系； 2、民法上的債，不僅包括金錢之債，還包括交付財(cái)物、轉(zhuǎn)移權(quán)利、提供勞務(wù)等債。,二、債的法律特征,1、主體特定 2、客體（標(biāo)的）是特定行為（給付） 3、內(nèi)容包含債權(quán)與債務(wù) 4、發(fā)

2、生原因多樣化,三、債的法律關(guān)系,主體：債的法律關(guān)系的當(dāng)事人，債權(quán)人和債務(wù)人。 內(nèi)容：債權(quán)和債務(wù)。 客體：中國大陸傳統(tǒng)觀點(diǎn)指債權(quán)債務(wù)共同指向的對(duì)象。,債權(quán),特定人（債權(quán)人）得對(duì)特定人（債務(wù)人）請(qǐng)求為特定行為的權(quán)利。 債權(quán)是民事權(quán)利的一種。 債權(quán)是以特定行為為標(biāo)的的權(quán)利。 債權(quán)的效力：請(qǐng)求力、受領(lǐng)力、保持力。 債權(quán)之本質(zhì)內(nèi)容在于有效地受領(lǐng)債務(wù)人的給付，并得向債務(wù)人請(qǐng)求給付。,債權(quán)的特征債權(quán)與物權(quán)的比較,債權(quán)的基本屬性,債權(quán)的基本屬性,一、債權(quán)是請(qǐng)求權(quán) 二、債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)性質(zhì)是本權(quán)請(qǐng)求權(quán) 1、債權(quán)自成立時(shí)起就成立了請(qǐng)求權(quán) 2、未屆請(qǐng)求期限的債權(quán)不是期待權(quán) 3、債權(quán)請(qǐng)求權(quán)有兩種形態(tài) 三、債權(quán)請(qǐng)求權(quán)是本權(quán)

3、請(qǐng)求權(quán)中的一種,債務(wù),特定人（債務(wù)人）對(duì)特定人（債權(quán)人）為特定行為的義務(wù)。,理解：債務(wù)具有義務(wù)之本質(zhì)； 債務(wù)具有特定性； 債務(wù)具有期限性。,債務(wù)與責(zé)任的關(guān)系,債的客體,一、學(xué)理上的觀點(diǎn) 二、給付： 1、給付的概念 2、給付的要件 ：合法、確定、適格 3、給付的形態(tài),一、以發(fā)生原因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn),（一）合同之債 意定之債,（二）法定之債,1、不當(dāng)?shù)美畟?2、無因管理之債,3、侵權(quán)之債,二、以債的主體人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn),（一）單一之債 債之兩方均為一人,（二）多數(shù)人之債 債之兩方中的一方或雙方為兩人或以上,第三節(jié) 債的分類,法定之債與意定之債,分類標(biāo)準(zhǔn)：債的設(shè)定及其內(nèi)容是否允許當(dāng)事人以自由意志決定,類型,法定之

4、債 意定之債,概念 特征 典型例證 區(qū)分的意義,債的發(fā)生及其內(nèi)容均由法律加以明確規(guī)定的債,債的發(fā)生及其內(nèi)容完全由當(dāng)事人依其自由意志而為決定的債,1、債的發(fā)生由法律直接規(guī)定，不問當(dāng)事人有無發(fā)生債的關(guān)系的意思 2、債的內(nèi)容由法律直接規(guī)定,1、債的發(fā)生由當(dāng)事人自由意志決定 2、債的內(nèi)容由當(dāng)事人自由意志決定,侵權(quán)行為之債 無因管理之債 不當(dāng)?shù)美畟?合同之債 單方允諾之債,1、意定之債體現(xiàn)“意思自治”，法定之債的發(fā)生根據(jù)源于法律的直接規(guī)定。 2、調(diào)整兩者適用的法律不同。,（三）連帶之債與按份之債多數(shù)人之債的進(jìn)一步劃分,債權(quán)人 債務(wù)人,連帶之債：,1、外部效力,全額,全額,2、內(nèi)部效力,追償,追償,債權(quán)

5、人 債務(wù)人,按份之債：,份額,份額,追償,追償,按份之債的效力,（四）可分之債與不可分之債多數(shù)人之債的又一種劃分,債權(quán)人 債務(wù)人,可分之債：,可分之債的效力：可以是連帶之債，也可以是按份之債,可以單獨(dú)請(qǐng)求,可以單獨(dú)給付,債權(quán)人 債務(wù)人,不可分之債：,不可分之債的效力：只能是連帶之債,不可以單獨(dú)請(qǐng)求,不可以單獨(dú)給付,全額,全額,全額,全額,單一之債與多數(shù)人之債,分類標(biāo)準(zhǔn),債的主體的人數(shù)是單一還是多數(shù),類型,單一之債,多數(shù)之債,概念,債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債,債的一方或雙方為數(shù)人的債,劃分的意義,目的在于研究多數(shù)人之債，對(duì)于明確多數(shù)主體的內(nèi)、外關(guān)系有重大意義。,按份之債與連帶之債,注：連帶關(guān)系是

6、指對(duì)于當(dāng)事人中的一人發(fā)生法律效力的事項(xiàng)同樣要對(duì)其他當(dāng)事人發(fā)生法律上的效力的法律關(guān)系。,分類標(biāo)準(zhǔn)：多數(shù)人之債中，各債權(quán)人或債務(wù)人之間是否有連帶關(guān)系。,類型,按份之債,連帶之債,概念,主體一方的數(shù)個(gè)當(dāng)事人之間，各自依照確定的份額享受權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的多數(shù)人之債。又可分為按份債權(quán)和按份債務(wù)兩種情況。,作為一方主體的數(shù)個(gè)當(dāng)事人中的任何人都有權(quán)要求對(duì)方履行全部債務(wù)或都負(fù)有向?qū)Ψ铰男腥總鶆?wù)的義務(wù)的多數(shù)人之債?？煞譃檫B帶債權(quán)、連帶債務(wù)兩種情況。,特征,1、按份之債的各個(gè)債 權(quán)人或各個(gè)債務(wù)人只能按確定的份額享受權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)。 2、按份之債實(shí)質(zhì)上是幾個(gè)獨(dú)立的債集合在一起。 3、當(dāng)事人相互之間具有關(guān)聯(lián)性。,1、

7、連帶債務(wù)的各債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)。 2、一個(gè)債務(wù)人履行了全部的債務(wù)，原債即隨之消滅。 3、連帶之債往往存在內(nèi)部求償關(guān)系。,三、以債的客體為標(biāo)準(zhǔn),（一）簡單之債 一種給付客體,（二）選擇之債 并列多個(gè)給付客體,債權(quán)人 債務(wù)人,C項(xiàng)給付,1、選擇權(quán)履行的前提,（1）約定選擇權(quán),（2）無約定時(shí)，債務(wù)人享有選擇權(quán),2、履行不能一個(gè)選項(xiàng)不能履行，并不當(dāng)然發(fā)生履行不能的后果,（三）任意之債 多個(gè)給付客體，有先后順序之分,1、不發(fā)生選擇問題,2、履行不能問題，與選擇之債相同,簡單之債與選擇之債,分類標(biāo)準(zhǔn)：按債之給付有無選擇余地。,類型,簡單之債,選擇之債,概念,當(dāng)事人只能按確定的一種債的標(biāo)的予以

8、履行的債。由于債的標(biāo)的只有一種，當(dāng)事人無選擇余地，故又稱“不可選擇之債”。,當(dāng)事人可以從債的多種標(biāo)的中選擇其中一種來履行的債。如“三包”。,區(qū)分的法律意義,1、選擇之債的標(biāo)的依選擇而特定，轉(zhuǎn)化為簡單之債。 2、選擇權(quán)的歸屬由當(dāng)事人約定或由法律直接規(guī)定。既無法定又無約定時(shí)，選擇權(quán)應(yīng)歸債務(wù)人。,四、以債的標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn),（一）特定物之債 以特定物為標(biāo)的,（二）種類物之債 以種類物為標(biāo)的,區(qū)分意義：,債權(quán)人 債務(wù)人,實(shí)際履行義務(wù)不能當(dāng)然免除,債權(quán)人 債務(wù)人,實(shí)際履行義務(wù)免除,特定之債與種類之債,分類標(biāo)準(zhǔn),債的標(biāo)的物是特定物還是種類物,類型,特定之債,種類之責(zé),概念,以特定物（行為特定、權(quán)利特定）為標(biāo)的債

9、,以種類物為標(biāo)的債,特征,1、具有不可替代性。 2、履行不能時(shí)可以免責(zé)。 3、所有權(quán)及風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移具有約定性。,1、具有相互可替代性。 2、種類物的滅失不免除債務(wù)人的交付責(zé)任。 3、種類物的所有權(quán)交付時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移。 4、種類之債經(jīng)特定后即變?yōu)樘囟ㄖ畟?區(qū)別的意義,在于標(biāo)的物的所有權(quán)移轉(zhuǎn)時(shí)間、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)以及履行不能等方面效力不同。,五、以兩個(gè)債的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),（一）主債 可得獨(dú)立存在,（二）從債 依賴于主債才能存在,區(qū)分意義：,主債不產(chǎn)生，從債不能產(chǎn)生；主債變更、消滅，會(huì)引起從債變更、消滅,六、以債的強(qiáng)制執(zhí)行力為標(biāo)準(zhǔn),（一）受強(qiáng)制力保護(hù)之債 債務(wù)人不履行，債權(quán)人可訴諸強(qiáng)制執(zhí)行,（二）自然之債 不得

10、強(qiáng)制執(zhí)行的債,區(qū)分意義：,自然之債不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，但具有受領(lǐng)力,主債與從債,分類標(biāo)準(zhǔn)：兩個(gè)并存的具有牽連關(guān)系的債的相互效力。,類型,主債,從債,概念,能獨(dú)立存在，不以其他的債作為自己的存在前提的債。,從屬于主債，其效力受主債影響的債。,劃分的意義,1、從債的效力隨著主債的效力而轉(zhuǎn)移，沒有主債不發(fā)生從債。 2、從債隨著主債的存在而存在，隨著主債的終止在終止，但從債的不成立和無效并不影響主債的存在和無效。,第四節(jié) 債的相對(duì)性,債的相對(duì)性的涵義,相對(duì)性的涵義：債的拘束力僅在當(dāng)事人之間發(fā)生，表現(xiàn)為特定債權(quán)人僅得向特定債務(wù)人請(qǐng)求給付的法律關(guān)系。 債權(quán)平等原則：由債的相對(duì)性原理推導(dǎo)而來。既然債僅發(fā)生內(nèi)部

11、效力，無排他效力，故同一債務(wù)人可承擔(dān)多個(gè)債務(wù)，彼此平等無涉。 案例討論,相對(duì)性的“突破”及其評(píng)析,第三人侵害債權(quán) 債權(quán)物權(quán)化 涉他契約 債的保全,第五節(jié) 債務(wù)與責(zé)任，及債上的義務(wù)群,債務(wù)與責(zé)任,責(zé)任的涵義：責(zé)任乃強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)債務(wù)的手段，表現(xiàn)為債務(wù)不履行的法律后果，作用上為債務(wù)履行的擔(dān)保。 責(zé)任的發(fā)展：從人身責(zé)任向財(cái)產(chǎn)責(zé)任的轉(zhuǎn)變。 債與責(zé)任的關(guān)系：傳統(tǒng)民法學(xué)說將債與責(zé)任區(qū)分，有的責(zé)任基于債而發(fā)生，如違約責(zé)任，有的責(zé)任基于法律規(guī)定產(chǎn)生，如法定抵押責(zé)任等，有的則難以區(qū)分，如侵權(quán)的情況。現(xiàn)代民法則將債與責(zé)任相互結(jié)合，不再刻意區(qū)分債與責(zé)任。,（1）責(zé)任作為不履行義務(wù)的法律后果，是強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)此義務(wù)的手段，是債務(wù)

12、履行的擔(dān)保，是債務(wù)法律約束力的體現(xiàn)； （2）債務(wù)是從正面、積極的方面觀察債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的義務(wù)，而責(zé)任是從反面、消極方面觀察之； （3）債務(wù)與責(zé)任如影隨形，例外時(shí)二者可分離。,債上的義務(wù)群：給付義務(wù)、附隨義務(wù)、先契約義務(wù)、后契約義務(wù)、不真正義務(wù),案例討論：顧客進(jìn)入商場選購商品，在選購過程中因地面有水而摔倒，則顧客得基于何種請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)向商場主張索賠？再比如出賣人將病牛賣給買受人，后不僅該病牛病發(fā)死亡，且連累其牛群亦受感染，則買受人可基于何種基礎(chǔ)主張請(qǐng)求權(quán)？ 總說：傳統(tǒng)上債以給付義務(wù)為核心。隨著債的關(guān)系的復(fù)雜化，單純的給付義務(wù)不足以完滿的實(shí)現(xiàn)債的目的，于是逐漸衍生出債上的義務(wù)群。,給付義務(wù),案例討論

13、：1、某學(xué)生為考研而報(bào)考輔導(dǎo)班，雖認(rèn)真聽課但最終仍未能考取。故該考生以輔導(dǎo)教師“給付不能”為由拒絕支付報(bào)酬，能否獲得法律根據(jù)？同理，醫(yī)生雖盡一切努力，然終未能治愈病人之疾患，則病人可否主張醫(yī)生之履行不能？2、甲向乙購買名馬一匹，價(jià)金10萬元。乙將馬之所有權(quán)轉(zhuǎn)移給甲，但未交付馬之血統(tǒng)證書，則甲可否要求乙交付此證書？甲能否以乙未交付證書為由拒付價(jià)金？甲能否以乙未交付證書為由，主張解除合同？,給付義務(wù)的涵義及范圍界定,給付的涵義：指債的關(guān)系上特定人間得請(qǐng)求的特定行為。 給付的范圍界定：既指給付行為，也指給付效果。因此，如補(bǔ)習(xí)輔導(dǎo)的合同，債務(wù)人只要善為給付行為，而不論能否發(fā)生預(yù)期之效果，皆視為有效之給

14、付。反之，如承攬合同、買賣合同等，則非發(fā)生給付效果，不能認(rèn)為給付已經(jīng)完成。,給付義務(wù)的分類,主給付義務(wù)與從給付義務(wù) 主給付義務(wù)：指債的關(guān)系上固有、必備，并用以決定債的關(guān)系的類型的基本義務(wù)。 從給付義務(wù)：具有補(bǔ)助主給付義務(wù)的功能，不在于決定債的關(guān)系的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠得到最大滿足。,給付義務(wù)的分類,原給付義務(wù)與次給付義務(wù) 原給付義務(wù)：又稱第一次給付義務(wù)，指債的關(guān)系上原有的義務(wù)。 次給付義務(wù)：又稱第二次給付義務(wù)，指在原給付義務(wù)履行過程中，因特定事由演變而生的義務(wù)。,附隨義務(wù),涵義：指法律無明文規(guī)定，當(dāng)事人亦無明確約定，為保護(hù)對(duì)方利益和穩(wěn)定交易秩序，當(dāng)事人依誠信原則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù) 。

15、類型：照顧義務(wù)、保管義務(wù)、協(xié)助義務(wù)、保密義務(wù)等。,附隨義務(wù),與給付義務(wù)的區(qū)別 給付義務(wù)自始確定，且能決定債的類型；附隨義務(wù)具有不確定性，隨著債的關(guān)系的發(fā)展而產(chǎn)生 主義務(wù)構(gòu)成對(duì)待給付，一方不履行，他方可主張同時(shí)履行抗辯權(quán)；附隨義務(wù)不構(gòu)成對(duì)待給付，不發(fā)生同時(shí)履行抗辯 主義務(wù)不履行，債權(quán)人得解除合同；附隨義務(wù)不履行，債權(quán)人原則上不得解約，僅得要求損害賠償,附隨義務(wù),功能：輔助給付義務(wù)的履行，維護(hù)當(dāng)事人的利益和交易秩序，充分體現(xiàn)誠信原則的價(jià)值。具體言之，法院可于法律疏于規(guī)定之處創(chuàng)設(shè)附隨義務(wù)之存在，以填補(bǔ)法律漏洞。 違反附隨義務(wù)的后果：違反附隨義務(wù)，亦構(gòu)成不完全給付。債權(quán)人得主張損害賠償。但附隨義務(wù)不能

16、被單獨(dú)訴請(qǐng)。,先契約義務(wù)、后契約義務(wù),案例討論：1、甲明知自己無意與乙訂約，但出于破壞乙之經(jīng)營活動(dòng)的惡意，而與乙進(jìn)行締約磋商，使乙確定其有訂約的誠意。待乙放棄其他訂約機(jī)會(huì)而準(zhǔn)備與甲簽約時(shí)，甲又提出苛刻條件，致使磋商失敗，造成乙錯(cuò)失交易機(jī)會(huì)。問題，甲違反了何種義務(wù)，乙得主張何種權(quán)利？2、甲租賃乙的房屋，租期一年。期滿后甲遷至他處居住。然甲的朋友仍向原住所寄信。房東乙發(fā)現(xiàn)后，將甲的信件丟棄。問題，乙違反何種義務(wù)，甲的主張何種權(quán)利？,先契約義務(wù)、后契約義務(wù),先契約義務(wù)：當(dāng)事人為締結(jié)契約而接觸、準(zhǔn)備或磋商時(shí)，所發(fā)生的各種說明、告知、保密、保護(hù)等義務(wù)。此類義務(wù)學(xué)說上稱為先契約義務(wù)，違反此類義務(wù)，構(gòu)成締約

17、過失。 后契約義務(wù)：契約關(guān)系消滅后，當(dāng)事人尚負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)，以維護(hù)給付效果、處理善后適宜，更好地維護(hù)當(dāng)事人的利益。學(xué)說上稱之為后契約義務(wù)。違反后契約義務(wù)，與違反一般契約義務(wù)相同，應(yīng)依債務(wù)不履行的規(guī)定負(fù)責(zé)。,不真正義務(wù),涵義：為一種強(qiáng)度較弱的義務(wù)。相對(duì)人通常不得請(qǐng)求履行，違反此類義務(wù)通常不發(fā)生損害賠償責(zé)任，僅使負(fù)擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)之人遭受權(quán)利減損或喪失的不利益。 后果：損害之發(fā)生或擴(kuò)大，被害人與有過失的，法院得減輕或免除加害人之責(zé)任。此時(shí)，被害人違反對(duì)自己得照顧保護(hù)義務(wù)，學(xué)說上稱為自己過失。,第十六章,第六節(jié) 債法，及債法的發(fā)展,債法在民法中的作用和地位,債法為與物權(quán)法并列的民法財(cái)產(chǎn)法兩大支柱

18、。民法以債為調(diào)整對(duì)象，究其根本乃是對(duì)交易關(guān)系之規(guī)范。 債法為財(cái)產(chǎn)法 債法多為任意法 債法為交易法,債法的發(fā)展,由靜的安全到動(dòng)的安全 由硬化契約（契約必須嚴(yán)守）到合理契約（對(duì)契約自由加以限制，引入公序良俗和誠信等原則） 物權(quán)之債權(quán)化及債權(quán)之物權(quán)化,第二章 債的發(fā)生原因,第一節(jié) 概述,債的發(fā)生原因,涵義：所謂債的發(fā)生，是指原始取得債的法律關(guān)系的原因。 發(fā)生原因的類型：從理論上說，能夠產(chǎn)生債的法律原因極為廣泛，非人力所能全面認(rèn)識(shí)?？傮w說來，債的發(fā)生原因有行為和行為以外的事實(shí)兩類。行為中又可細(xì)分為適法行為和違法行為兩類。適法行為中又分為法律行為和事實(shí)行為。法律行為中又有雙方行為和單方行為之分。,分類：

19、,一、意定之債 1、合同 2、單獨(dú)行為 （1）懸賞廣告 （2）設(shè)定幸運(yùn)獎(jiǎng),二、法定之債,1、無因管理 2、不當(dāng)?shù)美?3、侵權(quán)行為 4、其他行為：如締約過失、相鄰關(guān)系損害等。,第二節(jié) 合同,合同的涵義,傳統(tǒng)上契約與合同系不同詞匯。契約表示方向相對(duì)的意思表示，合同表示方向相同之意思表示?，F(xiàn)代民法不再區(qū)分合同和契約，而將傳統(tǒng)之合同行為以“共同行為”指稱。 通說所謂合同專指債權(quán)合同（區(qū)別于物權(quán)合同），即由兩個(gè)以上對(duì)立的意思表示合致的法律行為。 如今，合同、契約、協(xié)議等均系同義詞。合同是最為重要的債的發(fā)生原因。德民305條,合同的特征,合同是法律行為：意思表示 合同是雙方法律行為 ：意思表示合致 合同是

20、以發(fā)生債的法律關(guān)系為目的的行為 ：合同法第2條,合同法的基本原則,合同自由原則 合同正義原則 鼓勵(lì)交易原則,合同自由原則,涵義：締約自由、選擇相對(duì)人自由、內(nèi)容自由、變更和解除的自由、合同方式自由。 意義：當(dāng)事人之間的合意，具有相當(dāng)于法律的效力。法民1134條 合同自由原則的限制 ： 締約自由的限制 內(nèi)容自由的限制 要式合同的限制,合同正義（公平）原則,雖然大陸法系合同法無對(duì)價(jià)之觀念，但亦有“等價(jià)”之要求。但此要求系以主觀層面考查，即當(dāng)事人主觀上認(rèn)為交易等價(jià)即可。但在發(fā)生欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解和顯失公平的情況，并使合同正義遭受損害時(shí)，法律將介入干涉。除此以外，關(guān)于合同風(fēng)險(xiǎn)和負(fù)擔(dān)的分配安排

21、也體現(xiàn)了這一原則。,鼓勵(lì)交易原則,較之民法通則，合同法合同無效的范圍大為縮??； 嚴(yán)格限制解約的條件，鼓勵(lì)以實(shí)際履行作為違約責(zé)任的主要形式； 合同法61、62條對(duì)合同約定不明的補(bǔ)充方法的規(guī)定。,合同的種類,有名合同（典型合同）與無名合同（非典型合同） 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 有償合同與無償合同 確定合同與射幸合同 要式合同與不要式合同 諾成合同（不要物合同）與實(shí)踐合同（要物合同） 束己合同與涉他合同 有因合同與無因合同 主合同與從合同 本約與預(yù)約 一時(shí)的合同與繼續(xù)的合同,合同的成立,合同的性質(zhì)通說為雙方法律行為，故應(yīng)符合一般法律行為的要件，特別強(qiáng)調(diào)意思表示的合致性，即所謂“合意”。 除合意外還需要當(dāng)

22、事人之間有締結(jié)法律關(guān)系的意思 。 合同成立不同于合同生效。 合同成立最常見的方式是通過要約與承諾的過程。,要約,以締約為目的，一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人為意思表示，希望對(duì)方承諾。亦可稱為發(fā)盤、發(fā)價(jià)、出盤、報(bào)價(jià)等。,要約的構(gòu)成要件,要約為意思表示 要約須向相對(duì)人發(fā)出 要約具有締結(jié)合同的目的 ：區(qū)別于要約邀請(qǐng)。案例討論 要約內(nèi)容須確定 要約人有受要約拘束的意思,要約的效力,生效時(shí)間：對(duì)話當(dāng)事人之間采“了解主義” ，非對(duì)話當(dāng)事人之間采“到達(dá)主義”。 合同法第16條 對(duì)要約人的效力：要約一經(jīng)生效，即不得任意撤銷或加以變更。 對(duì)受要約人的效力：受要約人因此獲得承諾的權(quán)利。 效力的存續(xù)期間 ： 要約定有存續(xù)期

23、間的。合同法23條第一款 要約未定有存續(xù)期間的。合同法23條第二款,要約的撤回,概念：要約人在要約生效之前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。合同法17條 要約既然沒有生效，要約人當(dāng)然不受其拘束 并非任何要約均可撤回 如果撤回之通知遲到，其效力如何？ 需討論的是，遲到的撤回通知能否直接轉(zhuǎn)化為撤銷的通知？,要約的撤銷,概念：要約人在要約生效后，將該項(xiàng)要約取消，使要約失效的意思表示。合同法18條 規(guī)定要約可以撤銷，旨在緩和法律形式主義之僵化性弊端 。 要約的撤銷受到法律限制 。合同法19條 雖然法律對(duì)要約的撤銷做出限制，但此項(xiàng)規(guī)定的性質(zhì)應(yīng)為保護(hù)性規(guī)定，而非禁止性規(guī)定。,要約的消滅（合同法20條）,拒絕要

24、約的通知達(dá)到要約人 。 要約被撤銷。 承諾期滿，受要約人未作承諾 。 受要約人對(duì)要約做出實(shí)質(zhì)性變更 。 要約人或受要約人死亡 。,承諾,承諾是受要約人同意要約的意思表示。合同法21條,承諾的構(gòu)成要件,承諾由受要約人做出。 承諾須向要約人做出。 承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容一致。但允許承諾人對(duì)要約內(nèi)容作非實(shí)質(zhì)性的變動(dòng)。合同法30條，合同法31條 承諾須在承諾期內(nèi)到達(dá)。合同法23條，合同法28條 ，合同法29條,承諾的方式,承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。合同法22條 明示的承諾 默示的承諾 沉默 要約對(duì)承諾方式有要求的,承諾的生效,我國法律采“到達(dá)主義”，英

25、美法及日本民法采“發(fā)信主義”。合同法26條第一款,承諾的撤回,承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。合同法27條,特殊締約形式,競爭締約 強(qiáng)制締約 附合締約 交錯(cuò)要約 意思實(shí)現(xiàn) 事實(shí)合同,競爭締約,招投標(biāo)程序：由招標(biāo)人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標(biāo)通知或招標(biāo)公告，在諸多投標(biāo)中選擇自己最滿意的投標(biāo)人與之訂立合同的締約方式。 拍賣：以公開競價(jià)的方式，將特定財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給競買人的買賣方式。,強(qiáng)制締約,受要約人非有正當(dāng)理由不得拒絕承諾的締約形式。郵政、電信、電業(yè)、煤氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)負(fù)有締約義務(wù)。醫(yī)院或醫(yī)生非有正當(dāng)理由不得拒診。出租車司機(jī)非有正當(dāng)

26、理由不得拒載 。,附合締約,含義：合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對(duì)方只有附合該條款方能成立合同的締約方式。 格式合同由一方預(yù)先擬定。 格式合同具有整體性。 格式合同具有反復(fù)適用性。 格式條款以書面明示為原則 。,格式條款及其規(guī)制,表現(xiàn)形式：格式文本、標(biāo)準(zhǔn)條款、店堂告示等 合理、適當(dāng)?shù)奶崾玖x務(wù)。合同法39條1款 條款內(nèi)容合理的原則 。合同法39條1款前半段 ，合同法125條 根本違約原則 。合同法53條 嚴(yán)格解釋原則。合同法41條 個(gè)別協(xié)商優(yōu)先原則。合同法41條後半段,交錯(cuò)要約,含義：當(dāng)事人一方向?qū)Ψ綖橐s，恰好對(duì)方亦為對(duì)應(yīng)內(nèi)容的要約，且雙方當(dāng)事人均彼此不知有要約的現(xiàn)象。 能否成立合同？英國，美

27、國，德國，臺(tái)灣地區(qū)之立法例。,意思實(shí)現(xiàn),含義：指依習(xí)慣、事件性質(zhì)或要約人為要約時(shí)的預(yù)先聲明，承諾無須通知，在相當(dāng)時(shí)期內(nèi)有可認(rèn)為承諾的事實(shí)時(shí)，合同成立的現(xiàn)象。 依交易習(xí)慣，承諾無須通知 依事件性質(zhì)，承諾無須通知 依要約人在要約時(shí)預(yù)先聲明，承諾無須通知的,合同的條款,合同提示性條款。合同法12條 合同主要條款：合同的必備條款，欠缺則導(dǎo)致合同不成立。主要條款依不同類型合同分別確定 合同非主要條款：合同主要條款以外其他條款,合同的形式,口頭形式 書面形式 推定形式,口頭形式,當(dāng)事人之間的合意以口頭形式體現(xiàn)出來。除當(dāng)事人另有約定或法律另有規(guī)定之外，均可選擇口頭合同形式。 口頭合同也會(huì)發(fā)生一定的書面憑證。

28、此書面憑證僅為合同關(guān)系的證據(jù)，并非合同成立要件。,書面形式,當(dāng)事人之間的合意以書面形式體現(xiàn)出來 類型：合同法11條 公證、鑒證、登記、審批等均不屬于合同的書面形式要求 書面形式合同成立的時(shí)間：合同法32條 ，合同法33條,第三節(jié) 單方允諾,單方允諾,含義：行為人單方面表達(dá)賦予他人某種權(quán)利，自己承受相應(yīng)義務(wù)的意思表示。典型者為懸賞廣告。,單方允諾之債的成立要件,表意人須作出單方意思表示 表意人須承諾對(duì)方并不付出代價(jià) 表意人的允諾須向社會(huì)上不特定的人發(fā)出 表意人的相對(duì)人應(yīng)當(dāng)特定或者能夠特定。 指定的行為內(nèi)容不違反法律禁止性規(guī)定和公序良俗。,單方允諾之債的效力,允諾人應(yīng)向行為完成人給付報(bào)酬。 數(shù)人先

29、后完成行為者，由最先完成者取得報(bào)酬。 數(shù)人共同或同時(shí)完成行為者，數(shù)人共同取得報(bào)酬 。 懸賞的性質(zhì)或廣告中聲明只能由一人獲得報(bào)酬者，應(yīng)抽簽決定。 報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)應(yīng)設(shè)定一年的除斥期間。,懸賞廣告：,1、定義： 廣告人以廣告方式聲明，對(duì)于完成一定行為之人，給予一定報(bào)酬的意思表示。 2、性質(zhì)： 是合同行為，還是單方法律行為？ 3、應(yīng)否承認(rèn)懸賞廣告的合法性？,懸賞廣告之性質(zhì),單方行為說：懸賞廣告系承諾負(fù)擔(dān)義務(wù)的單方法律行為。 契約說：認(rèn)為懸賞廣告系要約，他人一定行為之完成為承諾。 評(píng)述：以單獨(dú)行為說為宜。如果行為人不知有廣告，而徑完成行為，則債的關(guān)系依舊發(fā)生。此時(shí)，很難說行為人有承諾的意思存在。,懸賞廣告的

30、撤銷,廣告人在懸賞的行為完成前，可以采用與廣告相同的方法，撤銷懸賞廣告。 撤銷僅對(duì)知悉撤銷者有效。如果以廣告方式為撤銷，應(yīng)推定相對(duì)人可知。 廣告人在廣告中明示懸賞期間的，不得撤銷。 廣告人應(yīng)賠償相對(duì)人因廣告撤銷而支出的合理費(fèi)用。,優(yōu)等懸賞廣告,含義：廣告人在懸賞廣告中聲明僅對(duì)完成指定行為且經(jīng)評(píng)定為優(yōu)勝的人給付報(bào)酬。 評(píng)定義務(wù)：應(yīng)由廣告人承受。 評(píng)定的效力：一經(jīng)評(píng)定，應(yīng)產(chǎn)生優(yōu)勝者。其結(jié)果相對(duì)人不得提出異議。除非評(píng)定人違反了在廣告中預(yù)設(shè)的評(píng)定程序，或者評(píng)定結(jié)果明顯違反或有悖于公序良俗 。 優(yōu)勝者有權(quán)請(qǐng)求支付報(bào)酬。,商家“假一罰十”承諾的性質(zhì)及后果,某市的商廈等商家共同發(fā)起“堅(jiān)決不賣假貨”倡議書，公

31、開承諾“商品計(jì)量，少一罰十；商品質(zhì)量，假一罰十；商品價(jià)格，暴一罰十”。王某到該商廈知假買假，請(qǐng)求索賠遭拒絕，向法院起訴，要求按照貨款的十倍賠償。法院認(rèn)為，該商廈知假售假，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，但關(guān)于商品質(zhì)量假一罰十的承諾違反法律的規(guī)定，判決按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第49條的規(guī)定，給予雙倍賠償。雙方均不服上訴，中級(jí)人民法院認(rèn)為該商廈的銷售行為合法，沒有侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益，僅判決返還原告的購物款及利息。,發(fā)生爭議的案例,關(guān)于“偷一罰十”的性質(zhì)問題,陳某到某百貨公司自選商場購物，在未付款的情況下，將一包價(jià)值120元的嬰兒紙尿片帶出商場，被商場工作人員發(fā)現(xiàn)，陳某當(dāng)即承認(rèn)，該百貨公司要求其按店規(guī)“偷一罰十”接

32、受罰款，交付1200元。陳某起訴，法院判令該百貨公司將1200元“罰款”退還陳某，駁回原告陳某要求被告賠禮道歉，賠償10000元的訴訟請(qǐng)求。,怎樣分析：,第四節(jié) 無因管理,一、定義和性質(zhì),定義：無約定義務(wù)也無法定義務(wù)，而為他人管理事務(wù)的行為。民通93條 ，民通解釋151條 性質(zhì)：雖管理人在管理之時(shí)有意思，但此意思非法效意思，即僅需具有使管理后果歸本人即可，而無須具有發(fā)生法律效果之意思，如發(fā)生費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)，故非屬法律行為。但管理行為本身可為法律行為，亦可為事實(shí)行為。,二、無因管理的成立,管理他人事務(wù) 有為他人管理的意思 無法律上的原因 不違反本人的意思 ?,三、無因管理的效力,1、阻卻違法、發(fā)

33、生債的關(guān)系 2、管理人的義務(wù) 適當(dāng)管理義務(wù) 通知義務(wù) 計(jì)算義務(wù) 管理人的權(quán)利 管理人已盡適當(dāng)管理義務(wù)的 管理不當(dāng)?shù)呢?zé)任：管理人就其故意或重大過失行為給本人造成的損失承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。,3、本人的義務(wù)： （1）償還管理人所支出的必要費(fèi)用 （2）清償因管理所發(fā)生的債務(wù) （3）賠償管理人因管理所受損失 （4）是否有支付報(bào)酬的義務(wù)，理論上存在爭論,四、無因管理的消滅,管理人中止管理 本人承認(rèn)管理,五、無因管理與相關(guān)概念,甲乙為鄰居，甲有A房屋一棟，甲離家外出多年，A房屋閑置無人居住及使用，乙除了經(jīng)常為甲打掃整理A房屋外，并且認(rèn)為A房屋閑置在此相當(dāng)可惜，應(yīng)該為甲好好利用一番，故乃將之出租予丙，每月租金

34、2000元。 問：該租賃合同之效力如何？甲得否向乙請(qǐng)求交付其收取的租金？,無權(quán)代理、無權(quán)處分,六、無因管理的體系,無法律義務(wù),為他人：（真正）無因管理 為自己：（不真正）無因管理,正當(dāng)?shù)臒o因管理 不當(dāng)?shù)臒o因管理,不法管理 誤信管理,特點(diǎn)：,管理行為的違法性 本人可以主張享有無因管理所得的利益 本人不主張享有無因管理所得的利益,侵權(quán)行為,分析要點(diǎn),2、準(zhǔn)無因管理,不法管理：明知為他人事務(wù)，仍作為自己事務(wù)為自己利益加以管理的 誤信管理：誤信他人事務(wù)為自己事務(wù)而為管理,第五節(jié) 不當(dāng)?shù)美?一、定義,無法律上的原因而受有利益，導(dǎo)致他人損害的，受益人對(duì)受損人負(fù)返還義務(wù)的法律事件。民通92條,二、不當(dāng)?shù)美?/p>

35、構(gòu)成要件 1、一方取得財(cái)產(chǎn)利益 2、他方受有損害 3、得利與受損之間有因果關(guān)系 4、得利或受損無合法根據(jù),三、不當(dāng)?shù)美幕绢愋?1、基于給付而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?自始無給付目的 給付目的嗣后不存在 給付目的未達(dá)到 2、基于給付以外的原因發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?基于添附 基于事件 基于侵權(quán)或違約 基于受損人的行為 基于第三人的行為,不當(dāng)?shù)美愋?給付不當(dāng)?shù)美?非給付不當(dāng)?shù)美?目的自始欠缺 目的不達(dá) 目的消滅,依內(nèi)容,依發(fā)生原因,侵害他人權(quán)益 支出費(fèi)用 求償,受益人行為 受損人行為 第三人行為 法律規(guī)定 自然事件,四、給付不當(dāng)?shù)美呐懦?履行道德義務(wù)之給付 期前清償 非債清償 因不法原因之給付,五、不當(dāng)?shù)美?/p>

36、的效力,不當(dāng)?shù)美闹黧w：原則上為受損人和受益人之間 不當(dāng)?shù)美目腕w 返還原物 折價(jià)償還 不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù) 不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán),六、不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù),善意受領(lǐng)人之返還義務(wù) 惡意受領(lǐng)人的返還義務(wù) 自始惡意的 中途惡意的 第三人的返還義務(wù),一、返還標(biāo)的,二、返還范圍,所受財(cái)產(chǎn)利益,基于所受財(cái)產(chǎn)利益而取得的利益,（一）善意不當(dāng)?shù)美姆颠€范圍,取得時(shí)的利益，大于返還時(shí)利益的，按照返還時(shí)利益返還,取得時(shí)的利益，小于返還時(shí)利益的，按照取得時(shí)利益返還,（二）惡意不當(dāng)?shù)美姆颠€范圍,取得時(shí)的利益，大于返還時(shí)利益的，按照取得時(shí)利益返還,取得時(shí)的利益，小于返還時(shí)利益的，按照返還時(shí)利益返還,（三）先為善意、后為

37、惡意的不當(dāng)?shù)美姆颠€范圍,從轉(zhuǎn)變?yōu)閻阂獾臅r(shí)間，適用惡意不當(dāng)?shù)美姆颠€方式,（依受益人善意或惡意區(qū)別）,第六節(jié) 締約過失,締約過失,一、含義： 當(dāng)事人在締約過程中違背基于誠信原則而應(yīng)負(fù)擔(dān)的注意義務(wù)，并給善意相對(duì)人造成損失的，應(yīng)賠償其因信賴所受到的損害。 理論基礎(chǔ)：締約當(dāng)事人之間由契約外的消極義務(wù)范疇進(jìn)入到締約的積極義務(wù)范疇?；谡\信原則，締約當(dāng)事人之間應(yīng)對(duì)彼此負(fù)擔(dān)一定限度的注意義務(wù)。否則交易關(guān)系將暴露在外，不受法律保護(hù)。,二、締約過失構(gòu)成要件,責(zé)任發(fā)生在締約過程之中 。 當(dāng)事人違反基于誠信原則的注意義務(wù)。合同法42、43、52、54條 加害人應(yīng)有行為能力。 相對(duì)人因信賴而受到損害 。 義務(wù)違反與

38、損害之間具有因果關(guān)系。,違反誠信原則注意義務(wù)的類型,假借訂立合同，惡意磋商 告知及說明義務(wù)的違反 保密義務(wù)的違反 出于脅迫或乘人之危訂立合同，或其他顯失公平合同的 其他違反保護(hù)、照顧、通知、協(xié)助等注意義務(wù)的,三、締約過失的法律后果,損害賠償請(qǐng)求權(quán)：賠償信賴?yán)娴膿p失，包括締約費(fèi)用、準(zhǔn)備履行所需費(fèi)用、喪失締約機(jī)會(huì)的損失等。但因契約履行可得利益不再賠償范圍。相對(duì)人有過錯(cuò)的，難謂有善意的信賴存在，故喪失損害賠償請(qǐng)求權(quán)。,第七節(jié) 侵權(quán)行為,可歸責(zé)的意思狀態(tài),行為人有責(zé)任能力 行為的行為有過錯(cuò)：包括故意和過失,過錯(cuò)責(zé)任原則,除過錯(cuò)責(zé)任原則外，還有推定過錯(cuò)原則， 無過錯(cuò)責(zé)任原則，公平責(zé)任原則。,二、履行的

39、基本原則,全面履行原則 誠實(shí)信用原則 情事變更原則,情事變更原則,合同依法成立后，作為合同基礎(chǔ)的情事因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的重大變化，致使該基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維持原合同的效力，將可能造成顯失公平的后果，因此允許變更或解除合同的原則。,情事變更原則的要件,須有情事變更的事實(shí) 。 情事變更發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。 情事變更不可歸責(zé)于當(dāng)事人。 情事變更對(duì)于當(dāng)事人來說無法預(yù)見。 情事變更有可能使原合同結(jié)果顯失公平。,情事變更與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的區(qū)別,商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)指未達(dá)到異常狀況的交易環(huán)境之變化。即基于正常的經(jīng)濟(jì)規(guī)律和交易歸責(zé)，仍然無法完全避免的交易風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于此類風(fēng)險(xiǎn)，法律推定當(dāng)

40、事人在締約之時(shí)應(yīng)有所預(yù)見。,情事變更原則適用的后果,變更合同：此即是所謂的“再交涉義務(wù)”。 解除合同。,三、履行的基本制度,履行主體 履行標(biāo)的（部分清償和延緩清償） 代物清償 間接給付 清償?shù)殖?履行地點(diǎn) 履行方式 履行費(fèi)用,履行主體,應(yīng)為債務(wù)人，或債務(wù)人的代理人，或債務(wù)人的輔助人（第三人代為履行，合同法65條）。但是，當(dāng)事人之間約定必須由義務(wù)人親自履行的，或者性質(zhì)上必須由義務(wù)人親自履行的，不得由他人代為履行。 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的履行有受領(lǐng)權(quán)。 亦包括代理人和履行輔助人。,履行標(biāo)的（部分清償和延緩清償）,債務(wù)人應(yīng)依債的本旨為履行行為。但如果給付為可分時(shí)，債務(wù)人分期履行或延緩履行，以誠信原則衡量，

41、對(duì)債權(quán)人并無不便或不利之時(shí)，債權(quán)人不得拒絕受領(lǐng)。合同法72條,代物清償,含義：債權(quán)人受領(lǐng)他種給付以代替原定給付而使債歸于消滅。 要件：其一，須有原債務(wù)存在；其二，以他種給付代替原定給付；其三，須有代物的合意；其四，須債權(quán)人現(xiàn)實(shí)地受領(lǐng)代物清償（性質(zhì)為要物合同）。 效力：使債歸于消滅。,間接給付,含義：又稱新債清償，因清償舊債務(wù)，而負(fù)擔(dān)新債務(wù)，并因新債務(wù)之履行，而使舊債務(wù)歸于消滅的契約。 要件：其一，當(dāng)事人之間有新債清償?shù)暮弦?；其二，以?fù)擔(dān)新債務(wù)作為履行舊債務(wù)的一種方法；其三，新債負(fù)擔(dān)之時(shí)，舊債并非當(dāng)然消滅，而是待新債履行之時(shí)，舊債才真正消滅 。 效力：新債履行，舊債消滅；新債不履行，舊債仍不消滅

42、。,清償?shù)殖?含義：債務(wù)人對(duì)同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)筆同種類債務(wù)，如債務(wù)所提出的給付不足以清償全部債務(wù)之時(shí)，決定其應(yīng)抵充何筆債務(wù)的方法。 要件：其一，對(duì)同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)筆債務(wù)；其二，數(shù)筆債務(wù)為同種類；其三，債務(wù)人提出的給付不足以清償全部債務(wù)。,清償?shù)殖涞姆椒?約定抵充：有約定的，從約定。 指定抵充：抵充不明之時(shí)，指定權(quán)歸清償人 。 法定抵充：清償人不為指定的，按照下列辦法確定：其一，債務(wù)已屆清償期的，優(yōu)先抵充；其二，債務(wù)均已屆期或均未屆期，以債務(wù)擔(dān)保最少者優(yōu)先抵充，擔(dān)保相等者以因清償獲益最多者優(yōu)先抵充，獲益相等者以先到期者優(yōu)先抵充；其三，獲益及清償期均相等者，按照各自債權(quán)比例抵充一部。另外，注意如原本

43、之外尚有利息和費(fèi)用之債的，應(yīng)優(yōu)先抵充費(fèi)用，其次抵充利息，最后抵充原本。,履行地點(diǎn),有約定的，從約定。 無約定的，可以補(bǔ)充協(xié)議。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。合同法61條 按照上述規(guī)則仍然不能確定的，按照下列規(guī)則處理：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。合同法62條第3項(xiàng),履行期限,有約定，從約定。 無約定的，可以補(bǔ)充協(xié)議。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。 按照上述規(guī)則仍然不能確定的，按照下列規(guī)則處理：履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以要求隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的

44、準(zhǔn)備時(shí)間。合同法62條第4項(xiàng)。 期限利益問題,履行方式,有約定，從約定。 無約定，可以補(bǔ)充協(xié)議。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。 按照上述規(guī)則仍然不能確定的，按照下列規(guī)則處理：履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。合同法62條第5項(xiàng)。即一次全部履行為原則，特定條件下也可以分批履行。,履行費(fèi)用 ：運(yùn)輸費(fèi)、包裝費(fèi)、匯費(fèi)、登記費(fèi)、通知費(fèi)等,有約定的，從約定。 無約定，可以補(bǔ)充協(xié)議。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。 按照上述規(guī)則仍然不能確定的，按照下列規(guī)則處理：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。另外，因債權(quán)人變更住所或其他行為導(dǎo)致費(fèi)用增

45、加的，增加的費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)。,第三節(jié) 債的不履行,一、給付不能,含義：債務(wù)人不能依債的本旨履行債務(wù)的狀態(tài)。 沿革：傳統(tǒng)上，以德國民法典為代表的立法例，將給付不能作為違約法的核心。 德國債法現(xiàn)代化法（2002年）參考聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的作法，將一切給付不能均作為債的不履行的一種情況而適用于違約責(zé)任的一般規(guī)定。我國合同法亦體現(xiàn)此精神。,給付不能的形態(tài),客觀不能與主觀不能 原始不能與嗣后不能 全部不能與一部不能 永久不能與一時(shí)不能 事實(shí)不能與法律不能,給付不能的效力,無論何種不能均不影響合同的效力 。 不可歸責(zé)于債務(wù)人的給付不能：1、免除債務(wù)人的履行義務(wù)。合同法110條第1項(xiàng)；2、發(fā)生代償

46、請(qǐng)求權(quán) 。 可歸責(zé)于債務(wù)人的給付不能：1、免除債務(wù)人的履行義務(wù) ；2、全部不能的，債權(quán)人得請(qǐng)求損害賠償 ；3、一部不能，如其他部分之履行對(duì)于債權(quán)人已無意義的，債權(quán)人得請(qǐng)求全部不履行之損害賠償。 發(fā)生給付不能，符合合同法94條規(guī)定的，可以解除合同。,二、拒絕給付,含義：債務(wù)人能為給付而違法地表示不為給付的意思通知。此處強(qiáng)調(diào)債務(wù)人不僅不給付，而且還有明確表示不給付的意思，此點(diǎn)區(qū)別于給付遲延和不完全給付。,拒絕給付的效力,履行期屆至前之拒絕給付：構(gòu)成預(yù)期違約。合同法94條第2項(xiàng)，合同法108條 履行期屆至后之拒絕給付 債權(quán)人得請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行 債權(quán)人得請(qǐng)求損害賠償 債務(wù)人喪失同時(shí)履行抗辯權(quán)，并同時(shí)陷于給

47、付遲延 相對(duì)人有先履行義務(wù)的，得拒絕給付 相對(duì)人有義務(wù)采取措施避免損失的發(fā)生，或防止損失的擴(kuò)大,三、不完全給付,含義：債務(wù)人的給付不符合債的本旨。 類型 瑕疵給付：給付本身具有瑕疵，或數(shù)量不符、或品質(zhì)不合、或方法不當(dāng)、或地點(diǎn)不妥、或時(shí)間不宜等。 加害給付：不僅給付本身有瑕疵，且因其瑕疵致使債權(quán)人遭受其他損害的。所謂積極侵害債權(quán)。,不完全給付的效力,不完全給付能夠補(bǔ)正的 ：請(qǐng)求補(bǔ)正、履行遲延、失權(quán)期間。 不完全給付不能補(bǔ)正的，或補(bǔ)正對(duì)債權(quán)人無意義的 ：賠償損失、履行不能。 加害給付的 ：損害賠償、責(zé)任競合。 關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任 ：德國債法現(xiàn)代化法的最新發(fā)展和我國法的態(tài)度。,四、遲延給付,含義：專指

48、債務(wù)人遲延，對(duì)于已屆清償期的債務(wù)，債務(wù)人能給付而未為給付的狀況。 要件 債務(wù)仍然存在。 給付仍然可能。 債務(wù)已屆清償期：1）給付定有期限；2）給付未定期限。 違法。不存在抗辯權(quán)。 因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由未為給付。,遲延給付的效力,對(duì)于一般債務(wù)的效力 損害賠償 ：針對(duì)遲延的賠償、針對(duì)遲延期間不可抗力的賠償、替代賠償。 請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行 解除合同。合同法94條3、4項(xiàng) 對(duì)于金錢債務(wù)的效力：不發(fā)生替代賠償或就不可抗力負(fù)責(zé)的問題 遲延利息 其他損害，如貨幣貶值、匯率調(diào)整等,遲延給付的終了,給付提出：提出給付，遲延即終了。但此前發(fā)生之給付遲延責(zé)任并不消滅。 債務(wù)消滅：債務(wù)消滅，遲延終了。 給付延期：債權(quán)人允

49、許延期給付的，遲延終了，至于此前的給付遲延責(zé)任是否消滅，取決于債權(quán)人的意思。 給付不能：給付遲延中發(fā)生給付不能，債務(wù)人轉(zhuǎn)而承擔(dān)不能的責(zé)任。,五、受領(lǐng)遲延,含義：債權(quán)人對(duì)于已經(jīng)提出的給付未為受領(lǐng)，或未為其他必要協(xié)助的事實(shí)。受領(lǐng)本為權(quán)利，但基于誠信原則也可視為義務(wù)。,受領(lǐng)遲延的效力,債務(wù)人減輕責(zé)任：注意義務(wù)的降低 。 停止支付利息。 孳息返還責(zé)任的縮減。債權(quán)人遲延的，債務(wù)人僅就已收取的孳息為限，負(fù)返還責(zé)任。 風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移。遲延期間，有關(guān)標(biāo)的物之風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。 免責(zé)方法 ：1）提存；2）不動(dòng)產(chǎn)占有的拋棄。 勞務(wù)給付的免除 費(fèi)用賠償請(qǐng)求權(quán),侵權(quán)行為法,案例討論（1）：張三與李四有宿怨。一日，張三

50、跟鄰居王五之子小明（9歲）說，你去把李四家的玻璃窗打碎，我給你買一個(gè)電動(dòng)玩具。小明就將李四的玻璃窗打碎。 問題：李四的損失有誰負(fù)責(zé)？如果小明11歲，本案該如何處理？,案例討論（2）：某甲患病入醫(yī)院治療。由于醫(yī)生乙的誤診而對(duì)甲實(shí)施了錯(cuò)誤的治療方案，同時(shí)由于使用的藥物系假藥，且所用醫(yī)療器械也有質(zhì)量問題，最終導(dǎo)致甲不治身亡。 問題：甲的死亡的后果有誰承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任？,案例討論（3）：春節(jié)期間，甲、乙、丙三人在街上比賽放炮竹。三人約定使用同種炮竹，同時(shí)向一個(gè)方向發(fā)射，看誰的炮竹射的遠(yuǎn)。于是三人同時(shí)向同一方向點(diǎn)燃炮竹，恰好丁從對(duì)面走來。丁被其中一顆炮竹炸傷，但無法證明是誰發(fā)射的炮竹引起的損害。 問題：丁的

51、損失由誰負(fù)責(zé)？,第一節(jié) 侵權(quán)行為概述,一、侵權(quán)行為的概念,侵害絕對(duì)權(quán)的行為,侵害法律保護(hù)利益的行為,二、侵權(quán)行為與犯罪行為、違約行為的區(qū)別,（一）侵權(quán)行為與犯罪行為的區(qū)別,歷史聯(lián)系,區(qū)別,法律后果不同,構(gòu)成要件不同,社會(huì)危害性不同,法律目的不同,二、侵權(quán)行為的分類,（一）一般侵權(quán)行為與特殊侵權(quán)行為,一般侵權(quán)行為：法律沒有特別規(guī)定的一般情形,特殊侵權(quán)行為：法律有特別規(guī)定，而不再適用一般侵權(quán)情形,（二）單獨(dú)侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為,單獨(dú)侵權(quán)行為：一個(gè)侵權(quán)人所實(shí)施的侵權(quán)行為,共同侵權(quán)行為：兩個(gè)或者兩個(gè)以上侵權(quán)人所實(shí)施的侵權(quán)行為,（三）積極侵權(quán)行為與消極侵權(quán)行為,積極侵權(quán)行為：通過積極的作為所實(shí)施的侵權(quán)行為,消極侵權(quán)行為：通過消極的不作為所實(shí)施的侵權(quán)行為,第二節(jié) 侵權(quán)行為的歸責(zé)原則,一、歸責(zé)原則的概念,行為人因其行為或物件致人損害時(shí)，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任 的法律基礎(chǔ),二、侵權(quán)行為的歸責(zé)原則,（一）過錯(cuò)責(zé)任原則,過錯(cuò)為責(zé)任的基礎(chǔ)故