合同審查法律實(shí)務(wù).ppt

1、合同法律實(shí)務(wù)、浙江星匯執(zhí)業(yè)律師事務(wù)所、CONTENTS、合同評(píng)審方法、部件一、合同評(píng)審概要、部件一合同評(píng)審概要、西洋諺語(yǔ)：財(cái)富的一半來自合同。 合同：是企業(yè)從事民商事行為的書面證據(jù)，是司法機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)構(gòu)裁定當(dāng)事人承擔(dān)法律責(zé)任的依據(jù)。 PART ONE合同評(píng)審簡(jiǎn)介、合同評(píng)審概念：從法律層面對(duì)企業(yè)合同通過檢驗(yàn)、比對(duì)、分析等方法，就合同中存在的法律問題和其他缺陷進(jìn)行法律聯(lián)系。PART ONE合同評(píng)審簡(jiǎn)介、合同評(píng)審意義：不僅要審查合同的合法性、真實(shí)性，還要求根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定和本公司的內(nèi)部控制制度，選擇簽訂合同的最佳方式并達(dá)到簽訂合同的目的。 具有通過向云同步審查合同發(fā)現(xiàn)、分析、預(yù)防和解決風(fēng)險(xiǎn)的能力

2、。 PART ONE合同評(píng)審概要、判例：條款約定不明確，合同評(píng)審意義重大： 2014年，南京某企業(yè)(供應(yīng)商、甲方)與杭州某大型合資公司(需求者、乙方)簽訂化工產(chǎn)品采購(gòu)合同， 合同約定：甲方在供給乙方化工產(chǎn)品6000的同年11月履行了3000噸供給協(xié)議，雙方無(wú)爭(zhēng)議同年12月乙方當(dāng)月24日交付1張1800萬(wàn)元票據(jù)，甲方不同意交貨，乙方撤銷票據(jù)，雙方發(fā)生糾紛。 乙方于2014年2月向南京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，認(rèn)為已支付合同約定的貨款，合同事實(shí)解除。 最后仲裁委員會(huì)駁回乙方的申請(qǐng)。 PART ONE合同評(píng)審概要、案例：條款約定不明確，合同評(píng)審意義重大：這是典型的合同條款約定不明確導(dǎo)致的仲裁糾紛，由于沒有

3、進(jìn)行嚴(yán)格的合同評(píng)審，如果合同明確約定支付和交付方式， 此次糾紛是在向云同步合同履行過程中票據(jù)不會(huì)發(fā)生“承兌”或“歸還”的本案爭(zhēng)論焦點(diǎn)在于乙方支付后甲方不交貨，乙方在甲方不交貨的情況下，退換票據(jù)是不按合同付款的行為，是有木有的。PART ONE合同評(píng)審概述、合同評(píng)審基本原則1、合法性原則：這是重要和核心。 2、平衡對(duì)等原則：權(quán)利義務(wù)平衡，不能取消不公平。 3、具體明確的原則：內(nèi)容明確，條款齊全。 4、操作原則：完成交易，實(shí)現(xiàn)利益均衡的保證。關(guān)于PART ONE合同評(píng)審概要、有問題條款的土地合作開發(fā)協(xié)議書(甲方為項(xiàng)目工程建設(shè)方，乙方為項(xiàng)目工程出資人和使用者)的違約條款，第九條本協(xié)議書下任一方違反本

4、協(xié)議書下的義務(wù)，包括但不限定于本協(xié)議書下作成的聲明、保證和承諾等， PART ONE合同評(píng)審的概要，修正1，分析上述約定條款的操作性差，一旦發(fā)生糾紛，就很難通過這個(gè)條款迅速達(dá)到追究違約方的目的。 2 .違約事項(xiàng)、解除合同的理由、解除合同的程序和期限、違約金的核算方法或金額、賠償金的核算方法或金額應(yīng)當(dāng)追加到條款中。PART TWO、合同評(píng)審和管理流程、PART TWO合同評(píng)審流程、一、業(yè)務(wù)部門合同評(píng)審內(nèi)容、一、主體資格文件：營(yíng)業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書、登記證書或其他主體登記證書。 2、可以證明擬簽署合同的標(biāo)的必須符合當(dāng)事人的經(jīng)營(yíng)范圍文件，涉及專營(yíng)行政許可的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的行政許可、等級(jí)、資格證書。 PA

5、RT TWO合同評(píng)審過程，3，委托權(quán)限：法定代表人身份證，代理人身份證，授權(quán)委托書。4、交易能力證明資料：財(cái)產(chǎn)證明、資產(chǎn)負(fù)債表、資金證明、交易保證書、驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告等。PART TWO合同評(píng)審流程，5、履約信用證：無(wú)違約事實(shí)、無(wú)重大經(jīng)濟(jì)糾紛或無(wú)經(jīng)濟(jì)犯罪承諾和公司信用報(bào)告。 6、合同標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款、質(zhì)量要求。7、支付方式或履行程序，包括時(shí)間、地點(diǎn)、履行方式。PART TWO合同評(píng)審流程，8、合同談判約定的主要條款或主要事項(xiàng)。 9、合同背景資料，包括主要郵件、豎中指、備忘錄、會(huì)議紀(jì)要。 十、違約責(zé)任或救濟(jì)手段。 PART TWO合同評(píng)審過程，11，特別值得注意的風(fēng)險(xiǎn)和初始溶解熱。 12、屬于

6、涉外合同的，對(duì)法律適用、糾紛解決、合同語(yǔ)言等條款的考慮。 十三、本次合同草案的提供者。 (1)主體合法：契約者具有合同的權(quán)利能力和行為能力；(2)法務(wù)部門的合同評(píng)審內(nèi)容、1 )合法性。 (2)內(nèi)容合法：表示契約者的意思是真實(shí)有效的，不違反法律法律規(guī)范，沒有不公平。 (3)形式合法：一般必須采用書面形式。 (4)計(jì)劃計(jì)程儀合法：按照企業(yè)內(nèi)的管理流程、人員權(quán)限進(jìn)行合同。PART TWO合同評(píng)審過程、2、嚴(yán)密性、(1)條款齊全、完整。 文字清晰。 (三)設(shè)定的權(quán)利和義務(wù)具體、準(zhǔn)確。 (四)相應(yīng)程序和相關(guān)附件完善。 (五)附加條件適當(dāng)合法。 PART TWO合同評(píng)審過程，3，可行性，(1)信譽(yù)可靠，有

7、交易能力。 (2)保證方式可靠。 (三)按照規(guī)定的程序。 合同文本文字準(zhǔn)確無(wú)誤，正確復(fù)印和附件份數(shù)齊全。 PART TWO合同評(píng)審流程，三，技術(shù)，財(cái)務(wù)部門合同評(píng)審內(nèi)容，一，經(jīng)濟(jì)性，(一)市場(chǎng)需求情況真實(shí)。 (2)市場(chǎng)需求預(yù)測(cè)可靠合理。 (3)投入生產(chǎn)修訂預(yù)算的經(jīng)濟(jì)是正確的。 PART TWO合同評(píng)審過程，2，技術(shù)，(1)工程技術(shù)是真實(shí)可靠的基于化學(xué)基。 (二)技術(shù)措施完善可行。 (3)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和殘奧儀表科學(xué)是真實(shí)的。 PART TWO合同評(píng)審過程3、資金、資產(chǎn)合法性、(1)資金來源合法、資產(chǎn)所有權(quán)明確法。 (2)資金使用和資產(chǎn)手動(dòng)使用的批準(zhǔn)程序的一致性。 (三)資金、資產(chǎn)用途和使用方法合法；

8、PART TWO合同評(píng)審過程，3，貨款與結(jié)算的合理性和合法性，(1)貨款的確定準(zhǔn)確合理合法。 (二)資金結(jié)算、支付方式明確、具體、合法。 (3)顧客投訴條款的合法性、部件對(duì)合同管理過程、一、合同調(diào)查、(1)審查身份證、企業(yè)法人登記證書、資質(zhì)證書、委托書等證書原件，根據(jù)需要通過發(fā)行機(jī)構(gòu)詢問法證書的真實(shí)性和合法性，關(guān)注授權(quán)代理人的行為在授權(quán)范圍內(nèi)的有木有。 (2)獲取被調(diào)查的審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)告、交易記錄等財(cái)務(wù)和非財(cái)務(wù)信息，分析其盈利性、債務(wù)償債能力和運(yùn)營(yíng)能力，評(píng)價(jià)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和信用狀況，關(guān)注合同履行過程中的持續(xù)信用變化。 (3)對(duì)被調(diào)查對(duì)象進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查，對(duì)其生產(chǎn)能力、技術(shù)水平、產(chǎn)品類別和質(zhì)量等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況

9、進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)理解和全面評(píng)價(jià)，并對(duì)其合同交易能力進(jìn)行了分析。 (四)與被調(diào)查對(duì)象的主要供應(yīng)商、客戶、開戶銀行和主管稅務(wù)機(jī)關(guān)聯(lián)系，了解生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、商業(yè)信用、交易能力等情況。 研究與PART TWO合同管理過程、二、合同談判、(1)相關(guān)法律法律規(guī)范、產(chǎn)業(yè)政策、同類產(chǎn)品和服務(wù)價(jià)格等談判相關(guān)的信息。 (二)關(guān)注合同的核心內(nèi)容、條款和重要細(xì)節(jié)，包括數(shù)量、質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格的確定方式和支付方式、交易期限和方式、違約責(zé)任和糾紛解決方式、合同變更或解除。 (1)選擇書面形式；(PART TWO合同管理流程；(3)合同文本制作。 (二)不與法律法律規(guī)范、產(chǎn)業(yè)政策、特定業(yè)務(wù)目標(biāo)發(fā)生沖突。 (3)內(nèi)容條款完整，表達(dá)嚴(yán)格

10、準(zhǔn)確，不存在重大泄漏和欺詐。(4)權(quán)利和義務(wù)相對(duì)等，不公開不公平。 (五)不分割合同內(nèi)容，回避法律。 (6)確保合同正確反映訴求和達(dá)成談判的一致意見。 (7)如不存在“其他約定事項(xiàng)”等需要補(bǔ)充填寫的欄，應(yīng)注明“此處為空白”，按照PART TWO合同管理程序、四、合同簽名、(1)規(guī)定的權(quán)限和程序與對(duì)方當(dāng)事人簽名。 行政許可合同簽字的，必須在行政許可委托書上簽字。 (2)合同在號(hào)碼、批準(zhǔn)及法定代表人或代理人簽名之后，推一推合同專用章。 PART TWO合同管理程序，(3)保管人必須記錄查處印鑒的使用情況，發(fā)現(xiàn)合同專用章丟失或被盜現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)通報(bào)公安機(jī)關(guān)，上報(bào)作廢。 (四)需要按照國(guó)家法律法律規(guī)范的規(guī)

11、定辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效的合同的，應(yīng)當(dāng)立即按照規(guī)定辦理手續(xù)。 (1)加強(qiáng)合同履行狀況和效果的檢驗(yàn)、分析和檢驗(yàn)，確保合同的全面有效履行。 (2)有效監(jiān)測(cè)合同對(duì)方的合同履行情況，一旦發(fā)現(xiàn)違約行為，應(yīng)及時(shí)提出風(fēng)險(xiǎn)，并采取相應(yīng)措施，將合同損失降到最低點(diǎn)。 PART TWO合同管理流程，(3)根據(jù)需要及時(shí)補(bǔ)充、變更或解除合同。 對(duì)合同沒有約定或者約定不明確的內(nèi)容，雙方協(xié)議一致補(bǔ)充原合同的不公平、條款錯(cuò)誤或者有欺詐行為的合同，經(jīng)雙方協(xié)議一致，按照規(guī)定的權(quán)限和程序進(jìn)行合同變更或者解除。 解除合同的，根據(jù)需要提交書面顧客投訴。 (4)加強(qiáng)合同糾紛管理，如在合同履行過程中發(fā)生糾紛，應(yīng)在規(guī)定的時(shí)效內(nèi)與對(duì)方當(dāng)事

12、人協(xié)商，并按規(guī)定的權(quán)限和程序及時(shí)上報(bào)。協(xié)商一致的，雙方必須簽訂書面協(xié)議的合同糾紛不能協(xié)商解決的，根據(jù)合同的約定選擇仲裁或者訴訟方式解決。 在糾紛處理中，未經(jīng)授權(quán)的批準(zhǔn)不得對(duì)對(duì)方當(dāng)事人作出實(shí)質(zhì)性回答或承諾。PART TWO合同管理流程、六、合同監(jiān)督、(1)企業(yè)根據(jù)合同號(hào)和/或發(fā)票號(hào)碼，建立履約各環(huán)節(jié)的監(jiān)督管理機(jī)制。 (二)履約期間業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人變動(dòng)的，向本部門其他人員書面交接工作。 (三)企業(yè)對(duì)外支付應(yīng)當(dāng)由財(cái)務(wù)部門審核，向企業(yè)引導(dǎo)者報(bào)告審批。 (4)合同發(fā)生糾紛后，有關(guān)部門必須立即與法務(wù)部門合作明確責(zé)任并提出解決辦法。 (五)有多次協(xié)商仍不能解決的糾紛的顧客投訴案件，可以采用仲裁方式或者訴訟解決。

13、(六)糾紛能夠確定責(zé)任的，雙方應(yīng)當(dāng)確定合理的賠償金額和賠償方法。 (1)按合同規(guī)定期限、金額或方式支付。 (二)及時(shí)催收期間合同金； (三)沒有合同根據(jù)拒絕付款。 (四)根據(jù)合同條件沒有約定或者沒有應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同的，有權(quán)拒絕支付。PART TWO合同管理流程、八、合同登記、(1)加強(qiáng)合同登記管理，利用利息化手段，定期進(jìn)行合同的修訂、分類和檔案化，詳細(xì)登記合同的簽訂、履行和變更、終止等情況。 (2)建立合同文本統(tǒng)一分類和連續(xù)編號(hào)制度。 PART TWO合同管理過程，(3)合同文件包括合同執(zhí)行期間形成的各種發(fā)票、通訊及其他文件資料。 (四)根據(jù)合同履行期限、金額、質(zhì)量、保留期限及顧客投訴期限等要

14、素，規(guī)定合同文件的保證期間。 (5)規(guī)范合同管理員的職責(zé)，明確合同流轉(zhuǎn)移的職責(zé)權(quán)限和程序要求。部件樹、合同評(píng)審方法、部件樹合同評(píng)審方法、第一部分、標(biāo)題： 1、合同名稱2、合同號(hào)3、當(dāng)事人姓名、地址、電話4、合同的法律依據(jù)。一、合同形式審查方法、部件樹合同評(píng)審方法、第二部分、主體： 1、目標(biāo)2、數(shù)量3、質(zhì)量4、價(jià)款或者報(bào)酬5、履行期限、地點(diǎn)和方式6、違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決方式。PART THREE合同評(píng)審方法、第二部分、主體： 7、糾紛解決方式8、其他規(guī)定：合同變更、解除、終止知識(shí)資產(chǎn)權(quán)保密責(zé)任不可抗力合同附件合同份數(shù)。 第三部分，簽名：當(dāng)事人姓名、授權(quán)代表、合同時(shí)間、地點(diǎn)。PART THREE合同

15、評(píng)審方法、合同形式審查的注意事項(xiàng)： 1、初步確認(rèn)合同名稱與合同性質(zhì)是否一致。 屬于有名合同或者在名稱中能夠確定性質(zhì)的情況下，最好在合同的標(biāo)題“名稱”中直接體現(xiàn)合同的性質(zhì)。 例如，將名稱確定為房屋租賃合同、持股合同等。 如有必要，也可以在合同條款中專門說明合同的性質(zhì)。PART THREE合同評(píng)審方法、合同形式審查注意事項(xiàng)：2、當(dāng)事人姓名一致、完整、有木有審查、不產(chǎn)生不符點(diǎn)時(shí)間簽名前后是否一致、地址、法定代表人是否正確等。 3、另外，要看對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、其他證明書、法定代表人身份證、委托書等是否附有，看相關(guān)文件之間的內(nèi)容是否有不符點(diǎn)。PART THREE合同評(píng)審方法、(1)合同真實(shí)性的審查、二、合

16、同的實(shí)質(zhì)審查方法，根據(jù)民法通則第五十五條，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備以下條件： (1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；(2)意味著真相；(3)法律或者不違反社會(huì)的合同主體是企業(yè)法人、自然人以及其他、PART THREE合同評(píng)審方法、(2)語(yǔ)義標(biāo)注的真實(shí)性審查、語(yǔ)義標(biāo)注是法律行為的核心要素、法律保護(hù)民事主體的各種法律行為，其實(shí)只是保護(hù)當(dāng)事人想產(chǎn)生法律效力的意思標(biāo)注。 意思表示真實(shí)，契約者的表示行為是應(yīng)該真實(shí)反映其心靈效果的意義的行為方式。部件樹合同評(píng)審方法、(2)合同合法性的審查、1、合同主體是否合法的審查、(1)法人資格的審查。 查閱公司信用和經(jīng)營(yíng)范圍，可以通過全國(guó)公司信用信息公示系統(tǒng)查詢企業(yè)的基本信息、股東和出資信息、董鑒高成員、分公司、年度報(bào)告、變更登記、處罰和獎(jiǎng)勵(lì)信息。 PART THREE合同評(píng)審方法，(2)其他組織的資格審查。 主要審查是否按規(guī)定登記取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，部分企業(yè)法人機(jī)構(gòu)設(shè)立的分公司或經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，主要審查從屬企業(yè)法人機(jī)構(gòu)的資格及其授權(quán)。 (3)對(duì)自然人的資格審查。 主要了解自然人的自然情況，具備相應(yīng)的民事行為能力，并審核身份證件、戶籍證明本身。 PART THREE合同評(píng)審方法，(4)特殊行業(yè)的當(dāng)事人。 一些重要的生產(chǎn)資料