公司治理與獨(dú)立董事制度的理論與實(shí)踐(ppt 76頁).PPT

1、公司治理和獨(dú)立理事制度的理論和實(shí)踐，中國證監(jiān)會(huì).兒童道凱獨(dú)立理事培訓(xùn)班(深圳) 2002.12， 主要內(nèi)容公司治理的含義和歷史沿革公司治理全球化和OECD公司治理原則公司治理和該企業(yè)融資公司治理的基本模式和安然案例中國上市公司業(yè)績和投資價(jià)值分析上市公司治理存在的主要問題介紹上市公司治理狹義上，公司治理主要指公司的股東、董事和經(jīng)理層之間的關(guān)系，公司治理意見、公司治理的含義、公司治理是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織。 從廣義上講，公司治理還包括員工、顧客、供應(yīng)商、債權(quán)人、社會(huì)公眾等利害關(guān)系者之間的關(guān)系，法律、法規(guī)、上市規(guī)則等。 公司治理的歷史沿革、公司治理結(jié)構(gòu)問題的產(chǎn)生與股份公司的出現(xiàn)相關(guān)，其核心是所

2、有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離、所有者與經(jīng)營者利益不一致而形成的委托代理關(guān)系。 在西方國家，公司治理經(jīng)歷了從管理層中心主義向股東中心主義和董事會(huì)中心主義的轉(zhuǎn)變過程，特別是股東和經(jīng)營者在股份公司治理結(jié)構(gòu)中的地位和作用。 董事會(huì)的出現(xiàn)尚未解決公司所有權(quán)與控制權(quán)分離帶來的委托代理問題，公司管理全球化的浪潮，90年代以來隨著經(jīng)濟(jì)的日益全球化，公司的管理結(jié)構(gòu)越來越受到世界各國的重視，形成了公司管理運(yùn)動(dòng)的浪潮。 這個(gè)浪首先是從英國開始的。 在英國80年代許多著名公司相繼倒閉，引起對(duì)英國公司治理問題的討論，從而引發(fā)了一系列委員會(huì)和關(guān)于公司治理的最佳標(biāo)準(zhǔn)，如Cadbury委員會(huì)及其發(fā)表的公司治理財(cái)務(wù)報(bào)告， 關(guān)于董事會(huì)薪酬

3、的Greenbury報(bào)告、關(guān)于公司治理原則的Hampel報(bào)告產(chǎn)生的這個(gè)原則由五部分組成。 1 )公司治理框架必須保護(hù)股東的權(quán)利2 )應(yīng)該平等對(duì)待包括中小股東和外國股東在內(nèi)的所有股東。 權(quán)利受到侵害的，所有股東應(yīng)當(dāng)有機(jī)會(huì)賠償；3 )確認(rèn)公司利益相關(guān)者的合法權(quán)利，鼓勵(lì)公司與他們積極合作；4 )包括財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營狀況、所有權(quán)結(jié)構(gòu)以及公司治理狀況； 必須確保及時(shí)準(zhǔn)確披露與公司相關(guān)的所有實(shí)質(zhì)事項(xiàng)的信息5 )董事會(huì)必須確保對(duì)公司的戰(zhàn)略指導(dǎo)，確保管理層的有效管理董事會(huì)應(yīng)對(duì)公司和股東的責(zé)任、公司的管理和企業(yè)的融資， 現(xiàn)任世界銀行行長沃爾芬森(James D. Wolfenson):說：“完善的公司管理和健全的

4、國家管理對(duì)世界經(jīng)濟(jì)同等重要。” 良好的公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)融資、吸引國際國內(nèi)資本所必需的。 良好的公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)融資、吸引國際國內(nèi)資本所必需的。 資本市場的國際化使本國企業(yè)能夠向海外融資，而一個(gè)國家能否吸引長期、有“耐心”的國際投資者，該國的公司治理結(jié)構(gòu)必須投資者能夠信任和接受。 即使這個(gè)國家的公司主要不依賴外資，遵守良好的公司治理標(biāo)準(zhǔn)，也能增強(qiáng)國內(nèi)投資者對(duì)該公司投資的信心，降低融資成本，最終能吸引更穩(wěn)定的資金來源。 投資者意向McKinsey Survey、McKinsey (麥肯錫公司)最近發(fā)表了投資者意向報(bào)告書(Investor Opinion Survey )，其主題是股東如何評(píng)價(jià)和

5、測(cè)量公司管理結(jié)構(gòu)的價(jià)值。 該調(diào)查是McKinsey與世界銀行和機(jī)構(gòu)投資家協(xié)會(huì)合作進(jìn)行的。參加該問卷調(diào)查的有200家大型機(jī)構(gòu)投資者，共管理了3.25兆美元的資產(chǎn)問卷調(diào)查結(jié)果顯示，3/4的投資者認(rèn)為在選擇投資對(duì)象時(shí)，公司的管理結(jié)構(gòu)，特別是董事會(huì)的結(jié)構(gòu)和業(yè)績與公司的財(cái)務(wù)業(yè)績和指標(biāo)至少同等重要。 公司治理的價(jià)格，超過80%的投資者認(rèn)為，他希望公司治理結(jié)構(gòu)好的企業(yè)能有更高的價(jià)格。 例如，英國的公司，同樣的股票、利潤、財(cái)務(wù)狀況，但是在管理結(jié)構(gòu)好的公司，投資者希望以高18%的價(jià)格購買股票。 對(duì)意大利公司來說，治理結(jié)構(gòu)好的公司股票溢價(jià)(Premium )為22%，印度尼西亞公司為27%。 良好的公司治理結(jié)構(gòu)可

6、以吸引投資者，增加企業(yè)融資能力，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。 全球公司治理運(yùn)動(dòng)形成的原因推動(dòng)了公司治理的重要性、機(jī)構(gòu)投資者的成長、運(yùn)動(dòng)的興起。 由于組織的投資者管理著大量的資金，他們?cè)诠局卫碇邢蚬臼┘訅毫?，要求管理層按照股東的期望管理公司。 有影響力的機(jī)構(gòu)投資者，例如英國國家養(yǎng)老金協(xié)會(huì)、美國加利福尼亞公務(wù)員退休基金協(xié)會(huì)(CalPERS )等.亞洲危機(jī)的爆發(fā)喚起了人們對(duì)亞洲公司治理的再認(rèn)識(shí). 金融危機(jī)的發(fā)生體現(xiàn)了這些國家公司在管理方面的薄弱，如信息披露的不充分、中小投資者的保護(hù)、董事會(huì)及控股股東缺乏信任和解釋責(zé)任等，美國安然事件的爆發(fā)揭露了美國公司管理中存在的問題，喚起美國等成熟市場國家對(duì)本國公司的管理重

7、新審視， 公司的管理模式之一的英美模式，美國公司的管理模式是以外部監(jiān)督為主的英美模式的最大特征是所有權(quán)分散，主要是通過外部的力量控制管理層。 在這個(gè)模式中，由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，使用權(quán)分散的股東無法有效地監(jiān)視管理層的行為，所謂的“弱股東，強(qiáng)管理層”，由此產(chǎn)生代理問題，招致內(nèi)部人的控制，英美模式，解決這個(gè)問題的方法主要依賴外部的監(jiān)視機(jī)制。 首先，設(shè)立以外部董事和獨(dú)立董事為主的董事會(huì)，代表股東監(jiān)督經(jīng)理層，在董事會(huì)設(shè)立多位獨(dú)立董事并進(jìn)行指導(dǎo)的審計(jì)、報(bào)酬和提名委員會(huì)。 其次，發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者，通過機(jī)構(gòu)投資者使分散的股票相對(duì)集中；第三，依靠中介機(jī)構(gòu)的制約，包括外部審計(jì)機(jī)構(gòu)、投資銀行等；第四，依靠強(qiáng)有力

8、的事后監(jiān)管和嚴(yán)厲的處罰，提高違約成本；第五，健全的法律制度，特別是股東訴訟制度， 例如依賴集體訴訟和派生訴訟制度，使股東權(quán)益受到侵害時(shí)能夠得到補(bǔ)償，第六，對(duì)管理層實(shí)行期待股期權(quán)，使管理層的利益和公司的長期利益緊密結(jié)合，達(dá)到降低委托代理的成本的目的。 公司治理模式的兩種德國模式，德國公司治理結(jié)構(gòu)的重要特征之一是“兩會(huì)制”，即監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)。 德國模式是“內(nèi)部控制”型模式。 兩會(huì)包括股東、銀行、員工的代表，監(jiān)視管理層。 其中，職工代表在兩會(huì)發(fā)揮重要作用。 在德國，擁有權(quán)最多的股東是公司、創(chuàng)業(yè)家族、銀行等，所有權(quán)的集中度很高。 德國的銀行是全能銀行(Universal Bank )，可以持有工商企業(yè)

9、的股份，而且公司相互持股很普遍。 銀行對(duì)公司的控制方式是控制股票投票權(quán)，向董事會(huì)派代表，有的是監(jiān)事會(huì)主席，銀行代表占股東代表的22.5%。 德國公司治理模式的另一個(gè)特色是強(qiáng)調(diào)員工參與，監(jiān)事會(huì)根據(jù)企業(yè)規(guī)模和員工人數(shù)的多少，員工代表可以占1/3到1/2的地位。 公司治理模式的三日本模式，日本的公司治理結(jié)構(gòu)是“一會(huì)制”，但強(qiáng)調(diào)“內(nèi)部統(tǒng)制”。 董事會(huì)主要由管理層組成。和德國的模式一樣，公司的監(jiān)視主要是通過股票交叉和銀行制度的主辦來實(shí)現(xiàn)的。 在日本，由于不允許控股公司的出現(xiàn)，企業(yè)之間的股票交叉很普遍，非金融性的公司擁有日本全上市公司的四分之一的股份，而且原材料供應(yīng)商和銷售商也以合同的形式起到監(jiān)督企業(yè)管理

10、階層的作用。 日本金融機(jī)構(gòu)在公司治理結(jié)構(gòu)中發(fā)揮著重要的作用。 許多公司擁有主要的銀行主辦行為股東、業(yè)務(wù)伙伴、東亞模式，在大多數(shù)東亞國家，公司所有權(quán)集中在家庭手中，公司的管理模式也是家族管理型。 控制家庭一般參與公司的經(jīng)營管理和投資決策，形成家庭“剝削”股東控制中小股東的現(xiàn)象。 這個(gè)問題是該地區(qū)公司治理的核心問題。 東亞地區(qū)除了日本的家族控制企業(yè)所占的比例少之外，在韓國家族控制企業(yè)總數(shù)的48.2%，臺(tái)灣61.6%，馬來西亞67.2%。 在菲律賓和印度尼西亞，最大的家庭占上市公司總市場價(jià)格的六分之一。 各國最大的10個(gè)家庭至少分別管理著本國的市價(jià)總額的一半。亞洲暗淡的“東亞企業(yè)集團(tuán)一般選擇金字塔結(jié)

11、構(gòu)，一個(gè)家族控股公司位于金字塔的頂端，二是擁有寶貴資產(chǎn)的公司，三是包括集團(tuán)上市公司，金字塔的底部是現(xiàn)金收入和利潤高的上市公司，集團(tuán)將這些公司的股份通過多種內(nèi)部交易，將最高公司的利潤傳遞給金字塔母公司，轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)中的公司治理，在轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家，公司治理的最大問題是內(nèi)部人的控制，即在法律體系不足和執(zhí)行力弱的情況下，經(jīng)理層全球公司治理模式的演變和改革，從80年代，德國，日本經(jīng)濟(jì)的強(qiáng)大，以企業(yè)集團(tuán)，銀行和控股公司為治理主體的內(nèi)部模式，與基于市場的外部模式相比，被認(rèn)為可以更好地解決代理問題，經(jīng)濟(jì)和資本市場的全球化和信息產(chǎn)業(yè)的基礎(chǔ)內(nèi)部控制模式弊端日益出現(xiàn)的英美模式基于股東利益，重視利益，重視資本市場作用，似乎

12、更能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化和信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。 但安然事件暴露了美國公司管理模式存在的嚴(yán)重問題，需要進(jìn)一步改革，根據(jù)安然(Enron )公司的案例分析，安然公司成立于1985年，以電力、天然氣產(chǎn)品開始，之后擴(kuò)大了能源零售交易業(yè)務(wù)，高新技術(shù)寬帶安然公司曾經(jīng)是世界上最大的天然氣交易商和最大的電力交易商，2000年的年收入達(dá)到1010億美元，股價(jià)達(dá)到2000年8月的前90.56美元，連續(xù)4年戴上財(cái)富雜志頒發(fā)的“美國最創(chuàng)新的公司”的桂冠，2000年的10月16日，哈佛商學(xué)院首次指出安然財(cái)務(wù)存在黑匣子，并質(zhì)疑安然財(cái)務(wù)報(bào)表的真實(shí)性，安然公布第三季度的業(yè)績突然出現(xiàn)，該公司第三季度的損失為6億3800萬美元，其中6天

13、后，美國證券交易委員會(huì)開始對(duì)安龍進(jìn)行調(diào)查的11月8日，從1997年到2000年期間，通過相關(guān)交易虛報(bào)了5點(diǎn)5億2千萬美元的利潤，安然事件的經(jīng)過(2)，11月28日，標(biāo)準(zhǔn)池于11月28日，從標(biāo)準(zhǔn)池500指數(shù)中除名由于安然“不具代表性”，標(biāo)準(zhǔn)池將借款水平降低到垃圾水平，安然股價(jià)立即下跌85%，降至0.61美元。 創(chuàng)造該股歷史最低收盤記錄，市場價(jià)格從當(dāng)年2月的631億美元下跌到收盤時(shí)的4.5億美元。 今后幾天繼續(xù)受挫，11月30日每股26美分，市場價(jià)格從高峰時(shí)的接近800億美元縮小到2億美元，稀有地在99% 12月2日蒸發(fā)，安然正式在破產(chǎn)法第11章申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，安然事件開始美國的公司治理的問題，股安

14、然公司和大多數(shù)美國上市公司一樣股票結(jié)構(gòu)高度分散，經(jīng)理層內(nèi)部的人缺乏董事會(huì)的獨(dú)立性，不能勤奮地履行責(zé)任。 安然公司和董事之間存在大量的董事服務(wù)費(fèi)(每人7.9萬美元)以外的利益關(guān)系，例如，與個(gè)人擁有的其他公司的關(guān)聯(lián)交易、其他咨詢服務(wù)合同以及對(duì)在那里工作的科研機(jī)構(gòu)的捐贈(zèng)等，從安然事件到美國公司的管理，高級(jí)管理者缺乏誠信1999年，董事會(huì)無視職業(yè)道德，按照當(dāng)時(shí)董事會(huì)主席肯尼斯萊和首席執(zhí)行官杰夫斯基林的建議，當(dāng)時(shí)的首席財(cái)務(wù)官安德魯法斯特秘密成立了民間合作機(jī)構(gòu)，允許非法轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)。 董事會(huì)和公司的高層完全忽視了安德魯法斯特的行動(dòng)監(jiān)督利用相關(guān)交易來創(chuàng)造利益。 安然公司的相關(guān)交易方式風(fēng)險(xiǎn)極高，大量的賬外經(jīng)營

15、業(yè)務(wù)形成高負(fù)債，大量的負(fù)債集中暴露產(chǎn)生公司的信用危機(jī)安然自身的資產(chǎn)負(fù)債表上僅記載了130億美元，但分析顯示，其負(fù)債總額可能達(dá)到400億美元，安然事件的美國公司的管理、控制安達(dá)信會(huì)修訂師既是安全的審查員，也是安全的財(cái)務(wù)顧問。 安然公司支付給安達(dá)信公司的費(fèi)用中，財(cái)務(wù)顧問費(fèi)用占了相當(dāng)比例。 作為獨(dú)立審計(jì)，由于利益沖突，真正的獨(dú)立金融分析家掀起了波瀾，無法為安然神話創(chuàng)造條件。 英國金融時(shí)報(bào)評(píng)價(jià)說“安然公司的失敗的教訓(xùn)和2000年的網(wǎng)絡(luò)泡沫崩潰一樣，融資過剩、媒體和華爾街的宣傳和投資家的輕信共同冒出了巨大的泡沫?！?安然事件后美國公司治理改革，2002年2月13日，SEC主席Harvey Pitt要求證

16、券交易所重新審視公司治理的具體標(biāo)準(zhǔn)。 紐約證券交易所和納斯達(dá)克率先行動(dòng)，成立專業(yè)研究小組，負(fù)責(zé)上市規(guī)則修改的兩個(gè)交易所提出了許多相似的改革方案，這些改革方案主要針對(duì)上述問題提出。 其中重要的是增加獨(dú)立董事的數(shù)量，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性，加強(qiáng)公司管理層的監(jiān)督。 紐約證券交易所提出的方案更加詳細(xì)具體，并建議SEC加強(qiáng)注冊(cè)會(huì)修訂師行業(yè)和公司CEO的監(jiān)督管理。美國公司治理改革措施增加獨(dú)立董事的數(shù)量。 修改后的規(guī)則在上市公司董事會(huì)中，獨(dú)立董事必須占多數(shù)強(qiáng)化和嚴(yán)格“獨(dú)立性”的要求。 作為獨(dú)立董事，必須與上市公司以及上市公司相關(guān)組織的股東或者管理者有重要的關(guān)系。公司依據(jù)獨(dú)立董事的獨(dú)立性，改革美國公司治理的措施(2)，允許非管理層董事對(duì)公司管理層實(shí)施更有效的檢查，在上市公司設(shè)立由獨(dú)立董事組成的提名/公司治理委員會(huì)，在對(duì)上市公司審計(jì)委員會(huì)成員的“獨(dú)立性”上例如，董事會(huì)費(fèi)是審計(jì)委員會(huì)成員從公司獲得報(bào)酬的唯一來源，增加審計(jì)委員會(huì)的權(quán)限和責(zé)任，授予聘請(qǐng)獨(dú)立審計(jì)員解職的壟斷權(quán)限，批準(zhǔn)公司和獨(dú)立審計(jì)員重要的非審計(jì)性業(yè)務(wù)關(guān)系，美國公司管理的改革措施(3)，為各公司制定公司管理細(xì)則，公開治理細(xì)則需要說明董事的資格標(biāo)準(zhǔn)、董事的責(zé)任、報(bào)酬、培訓(xùn)和董事的業(yè)績?cè)u(píng)價(jià)。 各公司還有權(quán)公開譴責(zé)企業(yè)行為規(guī)范、董事和董事道德