律師制度與實務1.ppt

1、律師制度與律師實務,第一節(jié) 律師制度概述,一、律師制度的概念 律師制度是一國民主法制的重要組成部分，是國家通過立法及制定行政管理法規(guī)、規(guī)章、辦法，確立有關律師的性質、資格、執(zhí)業(yè)、管理及法律援助、法律責任等方面內容的一項法律制度。,律師制度 的歷史,法律顯示了國家?guī)讉€世紀以來發(fā)展的故事，它不能被視為僅僅是數(shù)學課本中的定律及推算方式。 霍姆斯,二、律師制度的歷史沿革1,（一）西方律師制度的產生和發(fā)展 1律師的盟芽：公元前5世紀，古希臘雅典出現(xiàn)“雄辯家”，是雅典律師的雛形 2律師制度的起源：羅馬法。古羅馬的保護人制度被認為是世界各國律師制度的起源。 古羅馬的“辯護士” 公元三世紀以后，一些善于辭令的

2、人經常代人出庭辯護和代人辦案，出現(xiàn)了“辯護士”群體 羅馬共和國后半期，為了適應經濟生活的迅速發(fā)展，緩解社會矛盾，維護統(tǒng)治秩序，國家頒布了大量的法律、法令，于是法學家、法律顧問、律師三位一體的崇高地位得以確立，羅馬皇帝以詔令的形式承認了訴訟代理制度，律師的訴訟代理人的身份受到了法律的尊重，職業(yè)律師正式誕生了。,二、律師制度的歷史沿革2,古羅馬律師制度的特點： （1）二元制：律師分為從業(yè)律師和候補律師 （2）取得律師資格條件嚴格：具有完全行為能力；男性；具備相當?shù)姆芍R （3）律師業(yè)務范圍廣泛 （4）社會地位較高,二、律師制度的歷史沿革3,3西歐封建時期律師制度 公元5世紀，西羅馬帝國滅亡，歐洲

3、大陸進入封建社會，實行糾問式訴訟，律師制度消亡。 法國： 中世紀（12世紀前）的法國，只有僧侶有資格擔任律師。 13世紀末，法國僧侶律師被禁止在世俗法院執(zhí)行律師職務，代之以世俗律師。,二、律師制度的歷史沿革4,英國： 英國的訴訟以辯論式為主，故律師制度在中世紀的英國得以生存和發(fā)展，并自成體系。英國訴訟中的“直接言辭原則”，也是律師制度得以發(fā)展的一個重要原因。 13世紀以后，英國禁止僧侶律師在世俗法院從事律師業(yè)務；13世紀末產生了辯護律師職業(yè)團體，稱為大律師，具有壟斷王座法院辯護業(yè)務的特權；衡平法和衡平法院的出現(xiàn)，彌補了普通法院的不足，在衡平法院中作為訴訟代理人的小律師出現(xiàn)。,二、律師制度的歷史

4、沿革5,14世紀初，英國成立了格雷、林肯、內殿、中殿四所法學院，專門培訓律師，號稱四大律師學院,此后律師業(yè)開始興旺。律師學院由學生、專門律師和學院監(jiān)督三部分人組成。 學生尚未授予律師資格的人，人數(shù)眾多 專門律師具有雙重身份在律師學院是“學生”，出庭時是“律師” 學院監(jiān)督掌管學院經營管理決策權，人數(shù)最少；有被選任為高級律師的權利，而高級律師又是王座法院中法官的人選,二、律師制度的歷史沿革6,4資本主義時期律師制度 資產階級在革命勝利奪取政權后，通過立法形式確認了辯護與律師制度。 英國： 1679年，英國國王查理二世簽署公布人身保護法，明文規(guī)定了訴訟中的辯論原則和被告人有權獲得辯護原則。這是資產階

5、級第一個帶有律師法色彩的法律文件。 1695年，英王威廉四世頒布法令，規(guī)定任何被告人均享有辯護權。,二、律師制度的歷史沿革7,美國： 1971年頒布的美利堅合眾國憲法修正案（即權利法案）第六條規(guī)定，刑事案件被告有權獲得法庭律師辯護的協(xié)助。 法國： 1789年法國制憲會議法令規(guī)定，從追究被告人犯罪時起，就允許辯護人參加訴訟。 1793年法國雅各賓憲法規(guī)定了國家“公設辯護人”制度。 1808年拿破侖刑事訴訟法典系統(tǒng)地規(guī)定了辯論原則、辯護權和律師制度。,二、律師制度的歷史沿革8,（二）我國律師制度的產生和發(fā)展 1舊中國律師制度 中國古代代理訴訟現(xiàn)象 周禮*秋官*小司寇中記載：“凡命夫命婦不躬坐獄訟”

6、，必要時“當使其屬或子弟代坐也”。 春秋戰(zhàn)國時期，鄧析助訴類似律師代理、辯護 元代開始，允許老弱病殘者家屬代理訴訟 古代訟師和現(xiàn)代意義上的律師咨詢代書活動比較類似，但兩者具有較大的區(qū)別。第一，訟師沒有代理訴訟活動的合法地位；第二，訟師多半不是法律專家；第三，訟師的活動僅限于庭審以外的代寫訴狀。,二、律師制度的歷史沿革9,中國律師制度的產生和發(fā)展 清朝末年，政府修訂刑事訴訟草案、民事訴訟草案規(guī)定了律師和律師制度的基本內容。 1906年修訂完成的大清刑事民事訴訟法以九個條文對律師的資格條件等內容作了具體規(guī)定。 1911年修訂法律館完成了刑事訴訟草案、民事訴訟草案，再次規(guī)定了律師和律師制度，但因辛亥

7、革命清王朝被推翻而未實施。 1912年9月北洋政府的律師暫行章程標志著中國律師制度的開始。 1927年國民黨南京政府制定了律師章程，1935年起草了律師法，1941年公布實施，以后大量的頒布律師管理、律師制度的規(guī)章，以說明國民政府的法制的強化。,二、律師制度的歷史沿革10,2新中國律師制度 1950年7月人民法院組織通則和1954年憲法確立了辯護制度。1954年在北、上、天、重慶、沈陽等城市試行律師工作 1956年7月頒布律師收費暫行辦法 1956年5月1957年7月司法部起草、批準律師暫行條例 1957年下半年反右斗爭擴大化、十年內亂，律師制度被扼殺。,二、律師制度的歷史沿革11,1979年

8、7月刑事訴訟法對律師制度作出專章規(guī)定；1980年8月通過律師暫行條例，律師工作開始走上正軌；1983年開始探索律師體制改革 1986年7月中華全國律師協(xié)會成立，8月第一次全國律師資格考試；2002年起國家司法考試。 1992年至1995年，司法部發(fā)布律師懲戒規(guī)則、律師職業(yè)道德和職業(yè)紀律規(guī)范 、律師事務所審批登記管理辦法和律師事務所設立分所管理辦法 等管理規(guī)章 1996年5月15日，八屆全國人大常委會第十九次會議通過律師法 2001年、2007年修訂，現(xiàn)行律師法共七章60條,三、律師的性質和任務,（一）律師的性質 律師是依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員 。

9、（二）律師的任務 1、維護當事人的合法權益 2、維護法律的正確實施 3、維護社會公平和正義,四、律師的主要業(yè)務,（一）訴訟業(yè)務 刑事辯護、刑事代理、民事代理、行政代理 （二）非訴訟業(yè)務 擔任法律顧問、解答法律咨詢、代書、代理申訴、參加調解與仲裁、辦理其他非訴法律事務,第一節(jié)復習思考題,1羅馬律師制度的特點 2我國律師的性質和任務 3我國律師的主要業(yè)務,律師資格和律師執(zhí)業(yè)引子,楊某,男,原是某大學法律系法學專業(yè)三年級學生,因在校期間盜竊學校機房的計算機,被判有期徒刑兩年,刑滿釋放后回鄉(xiāng)。楊某回鄉(xiāng)后,表現(xiàn)較好,用自己學到的法律知識義務為眾鄉(xiāng)親提供法律咨詢,受到眾鄉(xiāng)親的好評。后來楊某通過自學考試獲得

10、了法學?？莆膽{后1997年參加律師資格考試并取得律師資格。楊某認為自己具有了律師資格,可以為人代理訴訟和辯護了。從此楊某經常以律師的身份代理本鄉(xiāng)鎮(zhèn)群眾參加訴訟,并收取代理費。 1998年8月,縣人民政府司法行政部門得知此事后責令其停止非法執(zhí)業(yè),并沒收其非法所得。后楊某為取得合法的律師執(zhí)業(yè)資格,便在縣一律師事務所實習一年后,于1999年9月向其所在的省人民政府司法行政部門申請律師執(zhí)業(yè)證書。 楊某的代理行為是否合法？審核機關應否批準楊某的申請?為什么?如果審核機關不批準楊某的申請,楊某不服,可以采取什么救濟措施?,第二節(jié) 律師資格和律師執(zhí)業(yè),一、律師資格 律師資格是指法律規(guī)定公民充任律師所應當具備

11、的條件。 1、“執(zhí)業(yè)資格準入制度” 2、取得條件（司法考試報名條件） （1）國籍條件：具有中國國籍 （2）政治條件：擁護憲法，享有選舉權和被選舉權 （3）能力條件：具有完全民事行為能力 （4）業(yè)務條件：符合法定的學歷、專業(yè)條件 本科以上；放寬地區(qū)為法律專業(yè)?？茖W歷 （5）道德條件：品行良好,禁止報考的情況： 因故意犯罪受過刑事處罰的； 曾被國家機關開除公職或者曾被吊銷律師執(zhí)業(yè)證、公證員執(zhí)業(yè)證的； 被處以二年內不得報名參加國家司法考試期限未滿或者被處以終身不得報名參加國家司法考試的。,律師資格2,3、取得途徑 （1）通過國家司法考試 參加國家統(tǒng)一的司法考試合格，由司法行政部門授予法律職業(yè)資格：

12、司法考試成績合格人員，可向司法行政機關申領法律職業(yè)資格證書。法律職業(yè)資格證書由司法部統(tǒng)一制作、頒發(fā)。省、自治區(qū)、直轄市司法廳（局）負責本?。▍^(qū)、市）法律職業(yè)資格證書申請材料的受理、初審、報送以及證書的發(fā)放。,律師資格3,（2）考核授予 律師暫行條例：單一的考核授予 律師法第八條規(guī)定，具有高等院校本科以上學歷，在法律服務人員緊缺領域從事專業(yè)工作滿十五年，具有高級職稱或者同等專業(yè)水平并具有相應的專業(yè)法律知識的人員，申請專職律師執(zhí)業(yè)的，經國務院司法行政部門考核合格，準予執(zhí)業(yè)。具體辦法由國務院規(guī)定。,二、律師執(zhí)業(yè)1,1、律師資格和律師職務相互分離制度 律師資格與律師執(zhí)業(yè)統(tǒng)一制 律師資格與律師執(zhí)業(yè)分離制

13、 我國1988年以前統(tǒng)一制，1988年以后分離制，2002年起統(tǒng)一司法考試實行的是法律職業(yè)資格與法律職業(yè)分離制 取得法律職業(yè)資格是律師執(zhí)業(yè)的前提，但非必然結果。 律師執(zhí)業(yè)必須取得執(zhí)業(yè)證書。,律師執(zhí)業(yè)2,2、律師執(zhí)業(yè)條件 A一般條件 擁護中華人民共和國憲法； 通過國家統(tǒng)一司法考試或者在實行國家統(tǒng)一司法考試前取得律師資格證書； 在律師事務所實習滿一年； 實習人員輔助律師辦理業(yè)務，不得單獨執(zhí)業(yè)。 品行良好。 申請律師執(zhí)業(yè)的人員，應按規(guī)定參加律師協(xié)會組織的實習活動，并經律師協(xié)會考核合格,律師執(zhí)業(yè)3,B不予頒發(fā)的情形 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； 受過刑事處罰的，但過失犯罪的除外； 被開除公職

14、或者被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。,律師執(zhí)業(yè)4,C申請兼職律師執(zhí)業(yè)證書的條件 除符合前述條件外，還應當具備下列條件： 在高等院校、科研機構中從事法學教育、研究工作； 經所在單位同意。,律師執(zhí)業(yè)5,D申請?zhí)卦S律師執(zhí)業(yè)的條件 具有高等院校本科以上學歷，在法律服務人員緊缺領域從事專業(yè)工作滿十五年，具有高級職稱或者同等專業(yè)水平并具有相應的專業(yè)法律知識的人員，并符合國務院有關條例規(guī)定的條件，經國務院司法行政部門考核合格，準予執(zhí)業(yè)。,二、律師執(zhí)業(yè)6,3、律師執(zhí)業(yè)證書的申領頒發(fā)程序 （1）申請 申請律師執(zhí)業(yè)，應當向設區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門提出申請 （2）審查報送 受理申請的部門應當自受理之日起二

15、十日內予以審查，并將審查意見和全部申請材料報送省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門。 （3）審核決定 省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門應當自收到報送材料之日起十日內予以審核，作出是否準予執(zhí)業(yè)的決定。,律師執(zhí)業(yè)7,4、律師執(zhí)業(yè)證書的撤銷 、 有下列情形之一的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門撤銷準予執(zhí)業(yè)的決定，并注銷被準予執(zhí)業(yè)人員的律師執(zhí)業(yè)證書： 申請人以欺詐、賄賂等不正當手段取得律師執(zhí)業(yè)證書的； 對不符合本法規(guī)定條件的申請人準予執(zhí)業(yè)的。,律師執(zhí)業(yè)8,5、律師執(zhí)業(yè)限制 （1）只能在一個律師事務所執(zhí)業(yè) （2）公務員不得兼任執(zhí)業(yè)律師 律師擔任各級人民代表大會常務委員會組成人員的，任職

16、期間不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務 （3）曾擔任法官、檢察官的律師，離任后兩年內不得執(zhí)行訴訟代理和辯護業(yè)務,律師執(zhí)業(yè)9,6、律師執(zhí)業(yè)道德 是律師在執(zhí)行職務、履行職責時應當遵守的道德規(guī)范和行為規(guī)范。 （1）堅持以服務為中心 （2）以事實為根據(jù)、以法律為準繩 （3）忠于職守，維護國家法律和社會正義 （4）道德高尚，廉潔自律，維護職業(yè)形象 （5）誠實信用、嚴密審慎、盡職盡責地為當事人提供法律服務 （6）保守案件秘密和委托人的隱私,律師執(zhí)業(yè)10,7、律師執(zhí)業(yè)紀律 律師執(zhí)業(yè)紀律是律師在執(zhí)業(yè)過程中應當遵守的行為準則。 （1）律師在工作機構的紀律 （2）律師在訴訟與仲裁活動中的紀律 （3）律師與委托人、對方當

17、事人關系的紀律 （4）律師同行之間關系的紀律,律師職業(yè)紀律1,（1）律師在工作機構中的職業(yè)紀律 a.律師應當遵守司法行政部門制定的律師工作規(guī)章和律師協(xié)會制定的律師行業(yè)規(guī)范，必須遵守工作紀律和規(guī)章制度。 b. 律師不得私自接受委托承辦法律事務，不得私自向委托人收取費用、額外報酬或財物。 c. 律師不得拒絕或疏怠履行指派承擔的法律援助義務。 d. 律師不得違反律師事務所收費制度和財務紀律，挪用、私分、侵占業(yè)務收費。 e. 律師不得同時在兩個以上的律師事務所執(zhí)業(yè)。,律師的職業(yè)紀律2,（2）律師在訴訟和仲裁活動中的職業(yè)紀律 律師在代理案件之前及其代理過程中，不得向當事人宣傳自己與有管轄權的執(zhí)法機關及有

18、關執(zhí)法人員有親朋關系，也不能利用這種關系。 律師不得偽造證據(jù)，不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)。 律師應遵守法庭、仲裁庭紀律，尊重法官和仲裁員，遵守出庭時間、提交法律文書期限及其他與履行職務有關的程序規(guī)定。 律師不得與犯罪嫌疑人、被告人的親屬或者其他人會見在押犯罪嫌疑人、被告人，或者借職務之便違反規(guī)定為被告人傳遞信件、錢物或與案情有關的信息。 律師不得以影響案件的審理和裁決為目的，與本案審判人員、檢察人員、仲裁員在非辦公場所接觸，不得向上述人員饋贈錢物，也不得以許諾、回報或提供其他便利等方式，與承辦案件的執(zhí)法人員進行交易。,律師的職業(yè)紀律3,（3）律師對委托人和對方當事人的職業(yè)紀律 a.律師不得

19、利用提供法律服務的便利牟取當事人爭議的權益。 b.律師不得為謀取代理或辯護業(yè)務而作虛假承諾。 c.律師不得在明知的情況下為委托人非法的、不道德的或具有欺詐性的要求或行為提供服務和幫助。 d.律師接受委托后無正當理由，不得拒絕辯護或代理。 e.律師接受當事人委托后，不得擅自轉委托他人代理。 f. 律師不得超越委托權限，不得利用委托關系從事與委托代理的法律事務無關的活動。,律師的職業(yè)紀律3_2,g.律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人。 h.律師不得從對方當事人處接受利益或向其要求或約定利益。 i.律師不得在與委托人依法解除委托關系后在同一案件中擔任有利益沖突的他方當事人的代理人。 j.律師

20、不得非法阻止和干預對方當事人及其代理人進行的活動。 k.律師在未征得委托人同意的情況下，不得接受對方當事人辦理其他法律事務的委托，但辦結委托事項后除外。 l. 律師應當合理開支辦案費用。,律師職業(yè)紀律4,（4）律師同行間的職業(yè)紀律 a.律師不得損害其他律師的威信和名譽。 b.律師不得阻撓或者拒絕委托人再委托其他律師參與法律服務；共同提供服務的律師之間應明確分工，密切協(xié)作，意見不一致時應當及時通報委托人決定。 c.禁止律師以下列方式進行不正當競爭： 貶損或詆毀其他律師和律師事務所； 給委托人或介紹人各種名義的財、物和利益許諾； 利用新聞媒介或其他手段炫耀自己、招攬業(yè)務、排斥同行； 利用與行政機關

21、、社會團體及經濟組織的關系進行業(yè)務壟斷； 其他不正當?shù)母偁幨侄巍?第二節(jié)復習思考題,1、我國律師資格取得的條件和途徑 2、我國律師執(zhí)業(yè)證書的申領條件 3、我國律師的執(zhí)業(yè)限制 4、了解律師職業(yè)道德的含義及其內容 5、理解并掌握律師職業(yè)紀律的內容，并能夠應用解決實際問題,第二節(jié)課后練習案例分析_1,劉某是一家律師事務所的律師。一天，某單位領導李某找到 他，說明本公司因為經濟糾紛想起訴另一家公司，但對于能否 勝訴沒有把握，因此對是否向法院起訴很猶豫。劉律師讓其簡 單介紹了一下該經濟糾紛的情況，聽完介紹后，對李某說，勝 訴的把握很大。李某還是猶豫，劉律師就說，如果起訴，審理 該案的法院院長是他的一個老

22、同學，關系很好。同時許諾愿將 該案所得的律師代理費10作為案件介紹費付給李某。于是李 某決定委托劉律師作其所在公司的訴訟代理人，起訴另一家公 司。劉律師接受委托后，去找承辦此案得法官，請其吃飯，并 一塊娛樂娛樂，遭到拒絕。這時李某找到劉律師說他們公司又 有一起知識產權糾紛，聽說某律師承辦此類案件很有經驗。劉 律師告訴李某，某律師知識徒有虛名，事實上是個不學無術的 騙子，不如讓他自己來代理訴訟。 請指出劉律師的哪些說法及做法是錯誤的，并簡要說明理由。,第二節(jié)課后練習案例分析_2,律師A某由于收案較少,就到各個法院找法官懇求介紹案子,并對認識的法官悄悄許諾: “介紹來的案子以代理費的20%給介紹費,大案子還可高于這個比例?！庇谑茿某案子接連不 斷。A某按原來許下的比例付給法官介紹費,大案高于這個比例,標的100萬元以上的案子分 給法官30%的介紹費。由于案子過多,A某經常幾個案子時間沖突,閱卷開庭經常不去,當事人不滿意,責問A,A便自吹:“我在底下已做好工作,審判長、院長我都認識,關系很好,我不出庭也沒有啥大問題,請放心?！钡獳代理的不少案子敗訴,出現(xiàn)了11個當事人找律師事務所要 求退還代理費的情況。當事人并反映A某曾向委托人索要報酬外錢財共20000元,還反映A某向委托人要錢