第二章-企業(yè)法(1).ppt

1、第三章 企業(yè)法,第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 第二節(jié) 合伙企業(yè)法 第三節(jié) 外商投資企業(yè)法,第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法,一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概述 （一）概念：依照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資者個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 （二）特征 1、投資人為一個(gè)具有中國(guó)國(guó)籍的自然人 2、投資人對(duì)個(gè)人投資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)和管理權(quán) 內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)管理方式靈活 3、個(gè)人投資企業(yè)不具備法人資格，投資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任,王某從自己擁有的180萬(wàn)元資產(chǎn)中拿出100萬(wàn)元開(kāi)辦了一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗而未獲收益，并且欠下150萬(wàn)元的債務(wù)，

2、當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時(shí)，企業(yè)的100萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)顯然不足以清償其150萬(wàn)元的債務(wù)，那么，對(duì)其不能清償?shù)?0萬(wàn)元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬(wàn)元個(gè)人財(cái)產(chǎn)中再拿出50萬(wàn)元用來(lái)償還。投資人的這種責(zé)任，即為無(wú)限責(zé)任。另外，無(wú)限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對(duì)未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。,二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立,（一）設(shè)立的條件： 1、投資人為一個(gè)自然人且只能是中國(guó)公民 國(guó)家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 2、有合法的企業(yè)名稱(chēng)。 3、有投資人申報(bào)的出資

3、。 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。 5、有必要的從業(yè)人員。,（二）設(shè)立程序,1、提出設(shè)立申請(qǐng):投資人或委托代理人 2、工商登記機(jī)關(guān)在申請(qǐng)之日起，15日內(nèi)決定是否登記,企業(yè)以登記機(jī)關(guān)簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日為成立日。,三、 投資人及事務(wù)管理,（一）投資人的權(quán)利和責(zé)任 對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán) 投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 （二）事務(wù)管理 管理方式：自行管理或者委托或聘用他人管理 受托人與被聘用人員的義務(wù)與責(zé)任 誠(chéng)信、勤勉義務(wù) 投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人 。 不得從事的行為（P18）,四、解散和清算,（一）解散 定義：是指?jìng)€(gè)人獨(dú)資企業(yè)終止活動(dòng)使其民事主體資

4、格消滅的行為。 解散事由： 投資人決定解散 投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承 被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,（二）清算 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 清算期間對(duì)投資人的要求：清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開(kāi)展與清算項(xiàng)目無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 清償順序：所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；所欠稅款；其他債務(wù) 。企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。 注銷(xiāo)登記 持續(xù)償債：解散后5年內(nèi)承擔(dān)，超期責(zé)任消滅。,一被告徐州水泵廠系個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，在2000年至2002年間多次向原告購(gòu)買(mǎi)配件。2002年6月，雙方結(jié)欠貨款57259元，在支付2萬(wàn)元后，一被告投資人李傳營(yíng)

5、以水泵廠名義和原告于2002年8月達(dá)成還款計(jì)劃，約定余款于2003年5月前還清。 2002年11月8日，李傳營(yíng)與王某達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，決定將徐州水泵廠轉(zhuǎn)讓給王某，協(xié)議約定：1、至轉(zhuǎn)讓之后所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)由王某承擔(dān)，對(duì)企業(yè)有自由經(jīng)營(yíng)權(quán)。2、本協(xié)議自簽字之日起生效。協(xié)議簽定的當(dāng)日，徐州水泵廠即在工商部門(mén)辦理了企業(yè)投資人變更登記。 后原告依還款計(jì)劃要求一被告償還到期債務(wù)，但一被告以投資人變更為由拒絕償還。原告訴至沛縣人民法院，要求一被告和李某承擔(dān)到期債務(wù)的清償責(zé)任。一被告辯稱(chēng)，徐州水泵廠為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，原廠負(fù)責(zé)人是李傳營(yíng)，2002年11月6日變更為王傳沛，并辦理了工商變更登記，依據(jù)協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債

6、務(wù)應(yīng)由李傳營(yíng)承擔(dān)，請(qǐng)求駁回原告對(duì)徐州水泵廠的訴訟請(qǐng)求。被告李傳營(yíng)辯稱(chēng)徐州水泵廠負(fù)責(zé)人的變更不能影響債務(wù)的承擔(dān)方式，故應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)清償責(zé)任。,七、違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的法律責(zé)任,課堂作業(yè),1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，應(yīng)于（ ）日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記 A、5 B、10 C、15 D、20 2、舉例說(shuō)明哪些人不可以成為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人。,3、某個(gè)人獨(dú)資企業(yè)由王某以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立。該企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善被解散，其財(cái)產(chǎn)不足以清償所欠債務(wù)，對(duì)尚未清償?shù)膫鶆?wù)，下列處理方式中，符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定的是( )。06注會(huì)單 A不再清償 B以王某的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)模瑒t不再清償 C以王某的家庭共有財(cái)

7、產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，則不再清償 D債權(quán)人在企業(yè)解散后5年內(nèi)未提出償債請(qǐng)求的，王某不再承擔(dān)清償責(zé)任 4、根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的下列違法行為中，應(yīng)當(dāng)受到吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照處罰的有( )。 06注會(huì)多 A提交虛假文件取得企業(yè)登記，且情節(jié)嚴(yán)重 B使用的名稱(chēng)與在登記機(jī)關(guān)登記的名稱(chēng)不相符合 C出租營(yíng)業(yè)執(zhí)照，且情節(jié)嚴(yán)重 D開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)5個(gè)月,5、04單甲投資設(shè)立乙個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬(wàn)元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購(gòu)買(mǎi)15萬(wàn)元的商品。丁不知甲對(duì)丙的授權(quán)限制，以約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭(zhēng)議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（） a乙企業(yè)向丁購(gòu)買(mǎi)

8、商品的行為有效 b丙僅對(duì)10萬(wàn)元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購(gòu)買(mǎi)商品的行為無(wú)效 c甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書(shū)后，可不履行付款義務(wù) d甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書(shū)后，付款10萬(wàn)元，其余款項(xiàng)丁只能要求丙支付,注意比較不同企業(yè)形式的不同特點(diǎn)，如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與公司等,第二節(jié) 合伙企業(yè)法,一、概述 1、合伙的概念：是指兩個(gè)以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的自愿聯(lián)合。 2、合伙企業(yè)的概念：指依照合伙企業(yè)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限邊帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。 3、類(lèi)型：普通合伙與有限合伙,4、合伙企

9、業(yè)特征 （1）不具有法人資格的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織 （2）各合伙人共同出資，合伙經(jīng)營(yíng)，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)； （3）必須訂立書(shū)面合伙協(xié)議 （4）普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,二、普通合伙,（一）設(shè)立 1、條件： 1）有兩個(gè)以上合伙人，合伙人為自然人的應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力 不得成為合伙人的人 2）有書(shū)面合伙協(xié)議 3）有合伙人實(shí)際繳付的出資 4）有合伙企業(yè)的名稱(chēng)：企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣 5）有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所 2、程序,（二）合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn),1合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) （1）合伙人出資：合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知

10、識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。 （2）合伙企業(yè)購(gòu)置的資產(chǎn) （3）合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)收入 （4）合伙企業(yè)受贈(zèng)的財(cái)產(chǎn) （5）合伙企業(yè)獲得的賠償 （6）以合伙企業(yè)名義獲得的其他收益 其中（2）（3）（4）（5）（6）為以合伙企業(yè)的名義取得的收益。,2性質(zhì)共有財(cái)產(chǎn) 存續(xù)期間，獨(dú)立于每一個(gè)合伙人，由全體合伙人共同管理和使用。任何一個(gè)合伙人均無(wú)權(quán)單獨(dú)支配。 合伙人在合伙企業(yè)清算前不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。,個(gè)體戶(hù)張某、王某二人于2002年10月1日從汽車(chē)交易中心購(gòu)得一輛東

11、風(fēng)牌二手卡車(chē)，共同從事長(zhǎng)途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。二人各出資人民幣3萬(wàn)元。同年12月，張某駕駛這輛汽車(chē)外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)此車(chē)，張某隨即將車(chē)賣(mài)給了李某，并辦理了過(guò)戶(hù)手續(xù)，事后，張某把賣(mài)車(chē)一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。 張某、李某的汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？,3、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?除合伙協(xié)議另有約定外， （1）向外人轉(zhuǎn)讓合伙財(cái)產(chǎn)份額應(yīng)經(jīng)合伙人一致同意 （2）合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙財(cái)產(chǎn)份額應(yīng)通知其他合伙人。 （3）轉(zhuǎn)讓份額時(shí)，同等條件下其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán)。 （4）以在合伙中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須其他合伙人一致同意。 未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第

12、三人造成損失的由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。,（三）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行,1、執(zhí)行形式： （1）共同執(zhí)行 （2）委托執(zhí)行 2、合伙人的權(quán)利：執(zhí)行事務(wù)權(quán)、監(jiān)督權(quán)、查閱權(quán)、異議權(quán)、收益權(quán)、表決權(quán)。 3、合伙人的義務(wù)：對(duì)合伙企業(yè)的忠實(shí)義務(wù) （1）競(jìng)業(yè)禁止義務(wù) （2）交易禁止義務(wù) （3）損害禁止義務(wù),甲某是一川菜館合伙人之一，因生意興隆，甲便和其妻在附近開(kāi)了一家川菜館，主要由其妻照管，甲經(jīng)常將客人介紹到自己開(kāi)的川菜館，并騙說(shuō)兩家是連鎖店。問(wèn)：甲的做法是否正確？合伙人的權(quán)利與義務(wù)？,4、決議辦法 （1）按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理 （2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票，并經(jīng)全體合伙人過(guò)半

13、數(shù)通過(guò)的表決辦法。 除合伙協(xié)議另有約定外，下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)、處分不動(dòng)產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓或者處分知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利、以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保、聘任合伙人以外的人擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理人員。,5、損益分配 （1）損益分配原則： 按照協(xié)議約定辦理。 合伙人協(xié)商決定 協(xié)商不成的，按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān) 由合伙人平均分配、分擔(dān) （2）損益分配禁止規(guī)定：協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損,（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,1、合伙企業(yè)與善意第三人 2、合伙企業(yè)與其債權(quán)人的關(guān)系 （1）連帶責(zé)任 （2）債務(wù)分擔(dān)和追償 3、合

14、伙企業(yè)與合伙人個(gè)人債權(quán)人之間的關(guān)系,幾個(gè)人合伙干圖書(shū)批發(fā)生意，其中一人在外欠債，其對(duì)債主說(shuō)：“下年用圖書(shū)批發(fā)的盈利還債”。但下年圖書(shū)批發(fā)虧損，合伙解散。此人的債權(quán)人請(qǐng)求法院保全合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，要求拍賣(mài)還債。問(wèn)：法院能否支持？,4、合伙企業(yè)的債務(wù)清償： （1）首先應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)清償； （2）不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，無(wú)限連帶清償責(zé)任； （3）所清償數(shù)額超過(guò)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額，有權(quán)向其他合伙人追償。,（五）入伙,1、概念：是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)的法律行為。 2、條件： （1）應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意； （2）訂立書(shū)面入伙協(xié)議； （3）告知義務(wù) 3、新合伙人的權(quán)利和責(zé)任： （1）原則

15、上與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。 （2）對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,（六）退伙,1、概念：是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格的法律行為。 （1）自愿退伙：協(xié)議和通知退伙 （2）法定退伙： 當(dāng)然退伙 除名退伙（開(kāi)除退伙） 2、退伙的法律效果：財(cái)產(chǎn)繼承和退伙結(jié)算,自愿退伙,協(xié)議退伙：合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間有下列情形之一的，合伙人可以退伙： 第一，合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)。 第二，經(jīng)全體合伙人一致同意。 第三，發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由。 第四，其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 合伙人違反上述規(guī)定退伙的應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造

16、成的損失。 通知退伙：合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。,當(dāng)然退伙,當(dāng)然退伙：合伙人有下列情形之一的當(dāng)然退伙 第一，作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。（合伙人為無(wú)民事或限制民事行為人的，經(jīng)其他合伙同意可轉(zhuǎn)為有限合伙人。） 第二，個(gè)人喪失償債能力。 第三，作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷(xiāo)或者被宣告破產(chǎn)。 第四，法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。 第五，合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 當(dāng)然退伙以退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。,除名

17、退伙,合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意可以決議將其除名： 第一，未履行出資義務(wù)。 第二，因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失。 第三，執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為發(fā)生。 第四，發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。,案例1,甲乙丙三人設(shè)立了一個(gè)合伙企業(yè)，以下關(guān)于合伙協(xié)議的內(nèi)容，那些不符合法律規(guī)定： 1、合伙人出資和以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)； 2、依少數(shù)服從多數(shù)原則，合伙人可以向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部

18、分財(cái)產(chǎn)份額。 3、合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，不必征得其他合伙人的同意 4、合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，其他合伙人可以?xún)?yōu)先購(gòu)買(mǎi)； 5、合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議時(shí)，按所占份額多數(shù)的合伙人意志來(lái)辦理。 6、合伙存繼期間有人入伙，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。,（七）特殊的普通合伙企業(yè),1、特殊的普通合伙企業(yè)的適用范圍 以專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能為客戶(hù)提供有償服務(wù)的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)關(guān)。投資咨詢(xún)機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所 2、特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任承擔(dān) 1）有過(guò)錯(cuò)合伙人給企業(yè)造成損失的：有故意或者重大過(guò)失的合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他人以財(cái)產(chǎn)

19、份額為限承擔(dān)有限責(zé)任。 2）責(zé)任承擔(dān)順序：首先由企業(yè)向外以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，再由過(guò)錯(cuò)合伙人承擔(dān)內(nèi)部賠償責(zé)任。 3）無(wú)過(guò)錯(cuò)合伙人給企業(yè)造成損失的：由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,案例2,王某、張某、李某與范某開(kāi)辦的“美好時(shí)光”獨(dú)資企業(yè)共同簽訂了一份合伙協(xié)議，擬共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)一種新款的取暖器，王某和“美好時(shí)光”各出資30萬(wàn)元，張某以取暖器的專(zhuān)利作價(jià)50萬(wàn)元出資，李某則以其勞務(wù)作價(jià)20萬(wàn)元出資。四合伙人商定，不再委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，同時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，企業(yè)名稱(chēng)為“大明有限公司”。在申請(qǐng)登記期間，恰一個(gè)廠家急需取暖設(shè)備，于是4個(gè)合伙人就以“大明有限公司”名義與該廠家簽訂了購(gòu)銷(xiāo)合同。請(qǐng)問(wèn)，

20、上述內(nèi)容有哪些不符合中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法的規(guī)定？,三、有限合伙企業(yè),（一）有限合伙企業(yè)的設(shè)立 1、有限合伙企業(yè)設(shè)立的人數(shù)規(guī)定：有限合伙人由2個(gè)以上50個(gè)以下，至少應(yīng)當(dāng)有1個(gè)普通合伙人。 2、企業(yè)名稱(chēng)中標(biāo)明“有限合伙”字樣 3、有限合伙人出資限制： 有限合伙人不得以勞務(wù)出資。 4、有限合伙人,(二)有限合伙的事務(wù)執(zhí)行,只能由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不執(zhí)行事務(wù)且不對(duì)外代表合伙企業(yè) 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以合伙企業(yè)的名義與他人交易，應(yīng)該承擔(dān)由此造成的損失 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任,(三)有限合伙的特殊規(guī)定,1、損益

21、分配：合伙協(xié)議可以約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損 2、有限合伙人自身債務(wù)的清償 3、有限合伙人特殊權(quán)利 除非協(xié)議另有約定：可以同本企業(yè)進(jìn)行交易；自營(yíng)或與他人合作經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；可將其財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì) 可按合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。,（四）有限合伙的入伙、退伙和解散,新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前的債務(wù)，以認(rèn)繳的出資為限承擔(dān)有限責(zé)任 有限合伙人退伙，對(duì)基于退伙前的事由發(fā)生的債務(wù)，以退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)取得的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 合伙人僅剩一種時(shí)的處理方式： 1）僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散； 2）僅剩普通

22、合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。,1、有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模簩?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 2、普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模簩?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,（五）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變后責(zé)任形式,四、合伙企業(yè)的解散與清算,（一）解散事由 1、合伙期限屆滿合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)。 2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)，全體合伙人決定解散。 3、合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。 4、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)。 5、依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)。 6、法律行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。,（二）清算,是指合伙企業(yè)宣告解散后，依法

23、清理合伙企業(yè)債權(quán)、債務(wù)的行為。 企業(yè)注銷(xiāo)后合伙人責(zé)任：普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的關(guān)系共同點(diǎn)： 1、投資人個(gè)人責(zé)任相同 2、企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理方式相同 3、稅收待遇相同 不同點(diǎn)： 1、企業(yè)成員數(shù)額不同:一人/兩人以上，單方行為/合同行為。 2、企業(yè)責(zé)任形態(tài)和對(duì)債權(quán)人的保護(hù)程度不同 合伙企業(yè)較高,王某決定出資設(shè)立小型食品廠,于是說(shuō)服全家人,用其家庭財(cái)產(chǎn)的8萬(wàn)元出資,向工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記.在投資人欄目中王某注明為個(gè)人財(cái)產(chǎn);企業(yè)名稱(chēng)為美多食品公司,工商部門(mén)指出其中錯(cuò)誤,王某更正后,于2003年2月16日注冊(cè)登記.企業(yè)成立后,王某聘請(qǐng)吳某管理企業(yè),同時(shí)

24、規(guī)定,吳某對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過(guò)2萬(wàn)元以上的合同,需經(jīng)王某同意.2003年3月2日,吳某未經(jīng)其同意,以企業(yè)的名義向A企業(yè)買(mǎi)一批價(jià)值2.5萬(wàn)元的貨物,同時(shí),吳某在受聘后,一直背著王某從自己與他人合伙開(kāi)辦的一家糖廠購(gòu)貨,從中得利,直到企業(yè)解散才被發(fā)現(xiàn).2003年9月,企業(yè)發(fā)生虧損,欠B公司的債務(wù)無(wú)力償還,王某決定解散企業(yè).,習(xí)題,問(wèn)1、美多企業(yè)為何法律形態(tài)的企業(yè)？設(shè)立中的錯(cuò)誤有哪些？ 2、吳某以企業(yè)的名義向A企業(yè)買(mǎi)貨物的行為是否有效？為什么？ 3、吳某從其開(kāi)辦的糖廠購(gòu)貨的行為是否合法？為什么？ 4、美多企業(yè)應(yīng)如何償還B公司的債務(wù)？企業(yè)解散后，債權(quán)人B尚未得到清償?shù)膫鶆?wù)怎么辦？,張三、李四、王五三人合伙

25、辦了一普通水果批發(fā)合伙企業(yè)，各出資5萬(wàn)元，協(xié)議約定李四負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)。2006年1月10日，王五以合伙企業(yè)名義向銀行借款20萬(wàn)，借到之后，李四向銀行說(shuō)明王五沒(méi)有管理權(quán)，他們不承擔(dān)還款責(zé)任，同年2月10日，李四向鄒某果園進(jìn)購(gòu)一批蘋(píng)果，價(jià)值5萬(wàn)，結(jié)果虧損3萬(wàn)，尚欠果園2萬(wàn)元貨款。吳某系張三的好友，表示愿意出資10萬(wàn)加入合伙，其他人均同意。吳某于2006年7月2日加入，同年10月3日，李四要求退伙，其他人均同意。王五以個(gè)人名義向王六借款5萬(wàn)，到期未能還款，王六要求自己做合伙人，王五退出，但張三不同意。2007年2月5日，合伙企業(yè)解散。不久銀行和果園追債，王六則一直向王五追債，問(wèn)：如何處理？,第三節(jié)

26、 外商投資企業(yè)法,一、概述 1、概念：外商投資企業(yè)是指依照我國(guó)法律規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)以私人直接投資方式參與或者獨(dú)立設(shè)立的各類(lèi)企業(yè)。 2、法律特征 （1）外國(guó)投資者直接投資； （2）必須在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立，外商投資企業(yè)具有中國(guó)國(guó)籍的企業(yè)； （3）外商投資企業(yè)是外國(guó)投資者在我國(guó)的私人投資，非政府投資。,3、外商投資項(xiàng)目,（1）鼓勵(lì)類(lèi)外商投資項(xiàng)目 （2）限制類(lèi)外商投資項(xiàng)目 （3）禁止類(lèi)外商投資項(xiàng)目,外商投資企業(yè)的種類(lèi),1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 2、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè),3、外資企業(yè) 4、中外合資股份有限公司,二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法,（一）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特點(diǎn) 1、主體一方為中國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織，但不包

27、括自然人；另一方為外國(guó)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或自然人。 2、合營(yíng)各方遵照平等互利原則，共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按各方投資比例分享利潤(rùn)，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損。 3、組織形式是有限責(zé)任公司 4、在中國(guó)境內(nèi)，按中國(guó)法律取得中國(guó)法人資格,（二）審批和設(shè)立的程序,1、審批機(jī)關(guān)： （1）國(guó)務(wù)院商務(wù)部 （2）國(guó)務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)審批的： 2、設(shè)立程序 籌劃（立項(xiàng)）談判簽約申請(qǐng)報(bào)批登記,（三）出資,1、出資方式 2、出資期限 （1）一次性繳付的，在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月繳清 （2）分期繳付的，首期出資不得低于各自認(rèn)繳的15%，其余至少應(yīng)該在在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年繳清,外商投資企

28、業(yè)出資方式,（1）現(xiàn)金外幣繳付，但其在中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外資企業(yè)的利潤(rùn)可以是人民幣出資 （2）實(shí)物：各方必提供自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物 企業(yè)生產(chǎn)所必需 作價(jià)不得高于國(guó)際價(jià)格 （3）土地使用權(quán)中方 （4）工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù) （5）其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資,中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的比例，也按此規(guī)定掌握。外商投資企業(yè)增加投資總額的，其追加的注冊(cè)資本，應(yīng)依據(jù)增加的投資額按上面所述比例，計(jì)算出應(yīng)追加的注冊(cè)資本額。,06注會(huì)單選8.某外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買(mǎi)境內(nèi)公司股東的股權(quán)，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為700萬(wàn)美元。根據(jù)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的有

29、關(guān)規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是( )。 A1000萬(wàn)美元B1400萬(wàn)美元 C1750萬(wàn)美元D2100萬(wàn)美元,（四）組織機(jī)構(gòu),1、董事會(huì)：合營(yíng)企業(yè)不設(shè)股東會(huì)，董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 。 （1）組成：董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。董事會(huì)成員不得少于三人。 （2）董事會(huì)會(huì)議：每年至少召開(kāi)一次 董事會(huì)會(huì)議:應(yīng)有三分之二以上董事出席方能舉行。 下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可作出決議： （一）合營(yíng)企業(yè)章程的修改； （二）合營(yíng)企業(yè)的中止、解散； （三）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少； （四）合營(yíng)企業(yè)的合并、分立。 2、經(jīng)

30、營(yíng)管理機(jī)制 董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制,（五）合營(yíng)企業(yè)的期限,1、合營(yíng)企業(yè)的期限是指合營(yíng)企業(yè)自依法成立之日起到合同期滿為止的存續(xù)時(shí)間。 2、期限 應(yīng)當(dāng)約定期限的行業(yè) 可以約定合營(yíng)期限的行業(yè) 一般項(xiàng)目的合營(yíng)期限為1030年，特殊的可達(dá)50年及以上。,（六）解散和清算,1、解散情形： 合營(yíng)期限期滿； 企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)； 合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；（履行合同的一方提出申請(qǐng)） 因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)； 企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，且無(wú)發(fā)展前途； 合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn) 。 2、清算： 成立清算委員會(huì) 3、企業(yè)

31、終止應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)和稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記手續(xù),甲方為我國(guó)一家旅游公司，乙方是美國(guó)一家飯店管理公司。雙方擬成立一家中外合資的酒店，下面是一份待簽的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同的部分條款： 第2條 甲、乙雙方根據(jù)中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法和中國(guó)的其他有關(guān)法規(guī)，同意在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)酒店，其組織形式為合伙企業(yè)。 第25條 董事會(huì)由7名董事組成，其中甲方委派4名，乙方委派3名。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，不拘任何一方。 第36條 合營(yíng)公司按有關(guān)法律和條例規(guī)定繳納各項(xiàng)稅金。 第43條 對(duì)本合同的修改，經(jīng)董事會(huì)一致通過(guò)決議后即生效。 第44條 本合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭(zhēng)議的解決

32、，可以適用中國(guó)法律，也可以適用外國(guó)法律。 第45條 合營(yíng)公司的期限不做約定，由雙方根據(jù)經(jīng)營(yíng)狀況另行協(xié)議。 試分析：上述合同條款中的哪些約定不符合法律規(guī)定？應(yīng)如何修改？,三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法,（一）法律特征 1、合作一方是中國(guó)公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織，另一方是外國(guó)公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人投資者。 2、各方的權(quán)利和義務(wù)均建立在合作企業(yè)合同的基礎(chǔ)上，依據(jù)合作合同而設(shè)立的“契約式”企業(yè)。而不是按照投資比例。 3、組織形式：法人或非法人企業(yè) 4、允許外國(guó)投資者先行回收投資 5、其管理機(jī)構(gòu)多樣。 （二）設(shè)立程序和審批,（三）設(shè)立合營(yíng)企業(yè)最重要的三個(gè)法律文件,1、合營(yíng)企業(yè)協(xié)議：合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)

33、的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見(jiàn)而訂立的文件； 2、合營(yíng)企業(yè)合同：合營(yíng)各方為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)達(dá)成一致意見(jiàn)而訂立的文件； 3、合營(yíng)企業(yè)章程：按照合營(yíng)企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營(yíng)各方一致同意，規(guī)定合營(yíng)企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營(yíng)管理方法等事項(xiàng)的文件； 合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、章程與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)合同為準(zhǔn)。 協(xié)議、合同、章程經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后生效,（四）出資、轉(zhuǎn)讓,合作企業(yè)的出資 合作各方的具體出資方式、合作條件完全由合作各方在合作企業(yè)合同當(dāng)中約定。法律對(duì)雙方出資比例沒(méi)有限制，以非現(xiàn)金出資不必作價(jià)。 轉(zhuǎn)讓 相互間或向之外的人轉(zhuǎn)讓須經(jīng)他方書(shū)面同意，并報(bào)審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn),（五）外國(guó)合作者的先行回收投資

34、,合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)按照一定方式先回收其投資 法定條件 （1）合作期限屆滿時(shí)，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方合作者 （2）稅前回收投資的，經(jīng)財(cái)稅部門(mén)批準(zhǔn) （3）中外雙方對(duì)企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 （4）外方合作者的先行回收投資要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn) （5）在彌補(bǔ)虧損之后，才可以先行回收投資,外商先行回收投資的方式 （1）在合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例 （2）經(jīng)財(cái)稅機(jī)關(guān)審批，在繳納所得稅前回收投資 （3）經(jīng)財(cái)稅機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資的方式,（六）組織機(jī)構(gòu),（一）企業(yè)組織形式 法人或非法人 （二）經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) 法

35、人資格：董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制 非法人資格：聯(lián)合管理制，設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì),（七）期限、解散和清算,（一）合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限： 1、合作企業(yè)的合作期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中訂明 。 2、延長(zhǎng)期限的，在屆滿的180日前申請(qǐng) 3、外國(guó)合作者先行回收投資的，合作期限不再延長(zhǎng)，但外國(guó)合作者增加投資的，可以申請(qǐng) （二）合作企業(yè)的解散 （三）合作企業(yè)的清算,與合營(yíng)企業(yè)的區(qū)別,四、外商獨(dú)資企業(yè)法,（一）外商獨(dú)資企業(yè)的特征： 1、按照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中國(guó)企業(yè) 2、全部資本完全來(lái)自外國(guó)投資者 3、一般其組織形式為有限責(zé)任公司制，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。 4、外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體 （二）設(shè)立程序 批準(zhǔn)期限,（三）出資,1、出資方式 可自由兌換的外幣、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)等作價(jià)出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)出資時(shí)，出資比例不得超過(guò)注冊(cè)資本的20%。 以貨幣出資的，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者可以用其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資 2、出資期限 可以分期交付出資，但最后一起出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清 其中第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。 不按規(guī)定繳付出資，則