建筑施工中易出現(xiàn)的結(jié)算糾紛及防范對策.ppt

1、李凱律師將建筑工程中一出現(xiàn)的法律問題,電話 一三三九一八五五五九八,建筑施工中易出現(xiàn)的結(jié)算糾紛及防范對策,在建筑施工合同管理中，較之于質(zhì)量、安全等糾紛而言，最易出現(xiàn)而又最難解決的是結(jié)算糾紛。實(shí)踐中，許多結(jié)算糾紛常常曠日持久，最終受損的是施工方。本文立足于施工中常使用的合同文本建設(shè)工程施工合同(GF-1999-0201)，論述施工中易于出現(xiàn)的結(jié)算糾紛并討論相應(yīng)的防范對策，以使施工企業(yè)能加強(qiáng)合同管理。,一、變更與索賠問題,實(shí)踐中，建設(shè)方不喜歡索賠二字，施工方一般也不提什么索賠。久之，施工方要么缺乏索賠意識，要么將索賠置換成為工程變更。但是，變更與索賠是兩回事。變更(設(shè)計變更和其他變更)導(dǎo)致的是合同

2、價款的調(diào)整，即，變更始終是在合同價款之內(nèi)，它可能導(dǎo)致原合同價款增高，也可能導(dǎo)致其降低。而索賠則不完全是這樣。建設(shè)工程施工合同對索賠的定義是：“指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和(或)工期順延的要求?！卑丛摱x，再結(jié)合建設(shè)工程施工合同第31.4款看，索賠(費(fèi)用索賠)是指在合同價款之外提出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償要求。建設(shè)工程施工合同第31.2款規(guī)定：“承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價款的報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更。”實(shí)踐中，很少有施工方嚴(yán)格地履行該款，到最后發(fā)生結(jié)算爭議時，該款可能對施工方的結(jié)算要求形成致命

3、影響。,實(shí)踐中，施工方雖可能未嚴(yán)格履行第31.2款，但在其進(jìn)度報表中，肯定是羅列了變更工程價款的了。但是，這種羅列是否就是31.2款的報告，肯定會有所非議。另外，總會有一些變更會落在進(jìn)度報表提交之日的14天以前，這些變更按31.2款的規(guī)定，會被視為不涉及合同價款的變更。當(dāng)變更工程的量較大時，施工方與建設(shè)方一般會對變更達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，如果補(bǔ)充協(xié)議沒有確定變更具體的價款，則爭議仍將存在，即，該補(bǔ)充協(xié)議可能只是約定了確定變更工程價款的方法，改變是建設(shè)工程施工合同第31.1款，而非第31.2款。,以上所論，是施工方在合同管理中必須注意的。施工方(尤其是小型施工隊伍)應(yīng)改變那種“我做了，就該拿錢”的簡單意

4、識，加強(qiáng)合同管理的意識，嚴(yán)格地按合同規(guī)定的程序提起變更和索賠。施工方如果認(rèn)為這些嚴(yán)格的程序不太切合施工實(shí)際，則應(yīng)在簽約時在專用條款中加以改變。,二、合同價格對結(jié)算的影響,FIDIC土木工程施工合同條件嚴(yán)格適用于單價合同(工程量單價)，建設(shè)工程施工合同按23條的規(guī)定，可適用于：固定價格合同，可調(diào)價格合同，成本加酬金合同。其實(shí)，無論是固定價格合同，可調(diào)價格合同，還是成本加酬金合同，都是可以以工程量單價為基礎(chǔ)的。固定價格合同即可固定單價；可調(diào)價格合同從建設(shè)工程施工合同第23.3款看，即建設(shè)方承擔(dān)的風(fēng)險多一些，因而單價可調(diào)整的因素多一些；成本加酬金合同也面臨調(diào)整的問題，因而也涉及工程量單價。建設(shè)部20

5、03年推出的建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范(GB50500-2003)也是可與這三種合同調(diào)和的。,在實(shí)踐中，將固定價格合同理解為固定總價合同的不鮮見。再加上建設(shè)工程施工合同將合同價款定義為：“指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi)全部工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項?！弊罨镜囊馑季褪菂f(xié)議書中約定的合同價款。因此，當(dāng)工程量增加較大，追加合同款較多時，建設(shè)方會很難接受一個固定總價合同被如此劇烈突破的事實(shí)，于是，工程后期的中間結(jié)算和最終結(jié)算就不太容易順利進(jìn)行。,另外，對于中間結(jié)算，因?qū)嵺`中建設(shè)方不按約支付工程款是經(jīng)常的事，施工方還應(yīng)注意利息的問題。如果雙方未對利息做約

6、定，當(dāng)糾紛發(fā)生時利息往往按最高人民法院的規(guī)定解決。因此，施工方宜于簽訂合同時在專用條款中對利息問題作出約定。,三、最終結(jié)算與優(yōu)先受償權(quán),實(shí)踐中，如果建設(shè)方認(rèn)為結(jié)算價格太高，那么，即便法院的判決已經(jīng)確定了最終價格，也會存在著執(zhí)行難的問題。因此，施工方宜將優(yōu)先受償權(quán)與結(jié)算問題一并考慮。施工方行使優(yōu)先受償權(quán)有兩種方式：按合同法第二百八十六條的規(guī)定提起，按建設(shè)工程施工合同第33.4款約定提起。但這里應(yīng)注意兩點(diǎn)。,1.按最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)的規(guī)定，按合同法第二百八十六條提起的優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。六個月的時間太短，很

7、容易被建設(shè)方以各種措施(比如延長竣工驗收時間)消化掉。2.按最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋(征求意見稿)第二十七條的規(guī)定：“承包方作出放棄依合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先權(quán)的承諾有效”，因此，施工方來自建設(shè)工程施工合同第33.4款的優(yōu)先受償權(quán)很可能被解釋為對其來自合同法第二百八十六條的優(yōu)先受償權(quán)的放棄。,有鑒于此，施工方有必要認(rèn)真履行建設(shè)工程施工合同關(guān)于竣工結(jié)算的規(guī)定。但是，實(shí)踐中經(jīng)常存在施工方未能按建設(shè)工程施工合同第33.1款規(guī)定的在工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后28天內(nèi)提交竣工結(jié)算報告的情形。在此情況下，施工方來自建設(shè)工程施工合同第33.4款的優(yōu)先受

8、償權(quán)將受到影響，因為建設(shè)方可以主張施工方本該享有的優(yōu)先受償權(quán)已超過了總的期限(28天+56天)。,應(yīng)當(dāng)說明的是，結(jié)算文件是否具有法律效力，即能否作為工程決算的依據(jù)，應(yīng)來自當(dāng)事人的確認(rèn)。對此，建設(shè)部建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法第十六條第四款有明文規(guī)定：“工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認(rèn)即應(yīng)當(dāng)作為工程決算的依據(jù)?！倍┕し絹碜越ㄔO(shè)工程施工合同第33.4款的優(yōu)先受償權(quán)亦應(yīng)以具備法律效力的結(jié)算文件為前提，否則，施工方不能直接向法院申請行使優(yōu)先受償權(quán)，而只能提起起訴或仲裁。,如依雙方當(dāng)事人在合同中約定的確認(rèn)規(guī)則，施工方還須注意，按建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法第十六條第一款第(三)、(四)項的規(guī)定，建設(shè)方如對結(jié)算文件有異議，可與施工方在約定期限內(nèi)或28天內(nèi)協(xié)商，協(xié)商不成，則應(yīng)委托工程造價咨詢單位在28天內(nèi)完成造價鑒定。該時間是很容易突破建設(shè)