立法的概念、本質(zhì)和作用.ppt

1、第一章 立法學(xué)概述,“立法”一詞在中國古代文獻(xiàn)中的運(yùn)用 立法一詞在中國很早就出現(xiàn)，就學(xué)者們考察的文獻(xiàn)，就有以下方面： 1、鄧析：“立法而行私，與法爭，其私也甚于無法?！陛d鄧析子轉(zhuǎn)辟； 2、商鞅：“當(dāng)時(shí)而立法，因事而制禮?！?“立法明分”，“觀俗立法，則治”載商君書更法、修權(quán)、算地篇。 3、荀況：“立法施令，莫不順比”載荀子議兵； 4、韓非子：“夫立法令者，以廢私也?！陛d韓非子詭使 5、史記律書：“王者制事立法”；,6、漢書刑法志：“圣人制禮作教，立法設(shè)刑”； 7、荀悅漢紀(jì)序記載：“觀象立法”； 8、劉勰：新論中記載：“立法施教”； 9、庾信羽調(diào)典中記載：“立法所以靜亂”。 就上面的文義看來，“

2、立”主要是“制訂、制定”，“法”則是指“法律、法令”，“立法”則表示“制定法律”，也可作兩種意義上的理解： 一是指制定法律、法令的活動(dòng)； 二是指制定出來的法律、法令。,從其在英語文獻(xiàn)中的解釋來看，立法一詞基本上包括兩種含義： 一是法律的制定（legislation, 或Enacting of Law，動(dòng)詞為 Legislate , 即to enact laws， to make law）； 一是制定的法律（ Law enacted ）如“刑事立法”一詞，既可指制定刑事方面法律的活動(dòng)，也可指某些刑事方面的具體法律。,一、立法的概念 1、立法有靜態(tài)和動(dòng)態(tài)之分。 （1）靜態(tài)的立法指的是制定法，與法的

3、本身，即法律同義。 （2）動(dòng)態(tài)的立法指的是法的制定，與法的創(chuàng)制同義。,2、立法也有廣義和狹義之分 （1）廣義的立法，指的是有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)在法定的權(quán)力范圍內(nèi)，依照法定的程序，制定、修改、補(bǔ)充和廢止規(guī)范性文件以及認(rèn)可法律規(guī)范的活動(dòng)。 （2）狹義的立法，指的是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定、修改、補(bǔ)充和廢止基本法律和其他法律的活動(dòng)。 立法法中的立法，取廣義立法的涵義。,二、立法的涵義 1、立法的性質(zhì) 第一，過程和結(jié)果說。既是制定或改變法的過程，又指經(jīng)過立法的過程后所產(chǎn)生的結(jié)果。 第二，活動(dòng)性質(zhì)和結(jié)果說。區(qū)別于行政和司法，同時(shí)產(chǎn)生的結(jié)果又不同于司法決定的結(jié)果。 前述的立法的動(dòng)靜結(jié)合和廣狹義之分的立法概念，無

4、法解釋某些類型的立法。,2、立法的外延 （1）立法是歷史的范疇 第一，立法是階段性的產(chǎn)物，不會(huì)自有，也不會(huì)永恒。 第二，立法產(chǎn)生后，必定逐步向前發(fā)展，并呈現(xiàn)出不同的類型。 （2）立法是國情的產(chǎn)物 第一，立法與社會(huì)類型有關(guān) 第二，立法與社會(huì)制度有關(guān) 第三，立法與社會(huì)環(huán)境有關(guān),（3）立法的類型具有多樣性 3、立法的內(nèi)涵（考點(diǎn)） （1）立法是由特定的主體進(jìn)行的活動(dòng)，具有專有性。 第一，只有國家機(jī)關(guān)才有立法的權(quán)力。（排斥社會(huì)和民間立法） 第二，只有法律規(guī)定的國家機(jī)關(guān)才有立法權(quán)（排除非享有立法權(quán)國家機(jī)關(guān)）,第三，只有具有立法意義的行為才是立法行為（排除國家機(jī)關(guān)的其他活動(dòng)） （2）立法是依據(jù)一定職權(quán)進(jìn)行的

5、活動(dòng) 第一，只能按照職權(quán)層級(jí)來立法。（杜絕越級(jí)立法） 第二，只能按照特定的類型立法權(quán)來立法。（杜絕越位立法） 第三，只能按照法定的規(guī)范性文件類型來立法。（杜絕越權(quán)立法） 第四，只能按照法定的立法權(quán)的階段性來立法。（杜絕全權(quán)全程立法） 第五，只能按照授權(quán)的立法權(quán)來立法。（杜絕權(quán)外立法）,（3）立法是依據(jù)一定程序進(jìn)行的活動(dòng) 第一，立法準(zhǔn)備； 第二，由法案到法； 第三，立法完善。 （4）立法是運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng) （5）立法是制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止法的活動(dòng)。 綜上，立法是一種活動(dòng)，符合“活動(dòng)說”且以活動(dòng)說為主導(dǎo)；在依據(jù)程序和職權(quán)，制定、修改、補(bǔ)充和廢止法，又符合“過程說”；而“產(chǎn)生和變動(dòng)社會(huì)

6、規(guī)范”，又符合“結(jié)果說”。,立法的概念的再界定： 立法是由特定主體依據(jù)一定的職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可、變動(dòng)和完善法這種特殊的社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。 特點(diǎn)： 1、立法的主體是特定主體，而不是課本上的國家機(jī)關(guān)，不全面。 2、廣義上的立法還應(yīng)該包括法的完善的階段。,三、立法的分類（考點(diǎn)） 1、根據(jù)立法的性質(zhì)，可以分為民主的立法和專制的立法 2、根據(jù)國家機(jī)關(guān)性質(zhì)，可以分為國家權(quán)力機(jī)關(guān)和國家行政機(jī)關(guān)的立法 3、根據(jù)國家機(jī)關(guān)的地位，可以分為中央立法和地方立法 4、根據(jù)調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，可以分為各部門法的立法。,5、根據(jù)制定和修改的程序，可以分為憲法性法律的立法和普通法律的立法 6、根據(jù)立法產(chǎn)生的依據(jù)，

7、可以分為依法進(jìn)行的立法和依授權(quán)進(jìn)行的立法。 7、根據(jù)是否有公眾參與，可以分為有公眾參與的立法和無公眾參與的立法 8、根據(jù)制定法的方式，可以分為制定法和認(rèn)可法,9、根據(jù)制定法的條件成就與否，可以分為成熟的立法和不成熟的立法 10、根據(jù)立法的時(shí)機(jī)是否與實(shí)際需要相符合，可以分為超前的立法和滯后的立法 11、根據(jù)法律生效的前提，可以分為公布發(fā)生效力的法、批準(zhǔn)生效的法和備案生效的法 12、根據(jù)法律效力和制定的主體，可以分為國內(nèi)立法和國際間立法。,四、資本主義國家立法原則 1、私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯 2、契約自由 3、三權(quán)分立的代議制 4、資產(chǎn)階級(jí)的自由、平等和人權(quán) 5、法治原則,五、立法的若干規(guī)律（考點(diǎn)） 1、從習(xí)慣到習(xí)慣法再到制定法 2、經(jīng)歷了從專制向民主的逐漸轉(zhuǎn)變 3、從少數(shù)特權(quán)立法者的專利到向所有的立法者甚至是公眾開放的過程 4、從沒有任何制約的專制立法到有不同權(quán)限和程序的民主制約的轉(zhuǎn)變,5、從沒有法定立法程序到