合同法課件第九章.ppt

1、合同法課件,第九章 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移類合同,第九章教學(xué)要求,案例分析：摩托車被毀誰擔(dān)責(zé)？ 講授內(nèi)容： 第一節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移合同概述 第二節(jié) 買賣合同 第三節(jié) 贈與合同 第四節(jié) 借款合同 第五節(jié) 消費借貸合同（無名合同） 第六節(jié) 供用電、水、氣、熱力合同 重點難點：買賣標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移及風(fēng)險負(fù)擔(dān)、權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任 課時安排：講授6課時,案例分析：摩托車被毀誰擔(dān)責(zé)？,案情簡介： 2000年4月2日，陽陽到欣彩車城購買了一輛X型號摩托車。因該車銷路好，陽陽遂先交了錢，買下了惟一一輛紅色的摩托車。陽陽和店主約定，第二天陽陽來取車。第二天，陽陽由于臨時接到開會任務(wù)，沒來得及取車。2000年4月5日，陽陽突然從收音

2、機里聽到一則消息，稱欣彩車城昨日因火災(zāi)而被燒毀，損失慘重。經(jīng)調(diào)查，起火原因是某材料自燃所致。,陽陽輾轉(zhuǎn)找到店主，要求店主返還車款。店主稱車已賣給陽陽，車燒毀損失由陽陽自負(fù)。陽陽稱自己并沒有取得摩托車的所有權(quán)，店主沒有向自己交付摩托車，摩托車的所有權(quán)仍歸店主，摩托車毀損、滅失的風(fēng)險應(yīng)由店主承擔(dān)?，F(xiàn)在摩托車已被燒毀，店主不能再交付摩托車，理應(yīng)將車款返還給自己。雙方爭執(zhí)不下，陽陽訴至法院，要求店主返還其車款。,問題思考,1.什么是買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險責(zé)任負(fù)擔(dān)？法律規(guī)定的一般原則是什么？ 2.本案陽陽在車城購買摩托車一輛，約定4月3日取車，但因開會沒有取車，4月4日因車城火災(zāi)車被燒毀，該風(fēng)險責(zé)任應(yīng)由誰負(fù)

3、擔(dān)？ 3.法院應(yīng)該如何判決？理由何在？,第一節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移合同概述,一、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移合同的概念、特征 1、概念：也稱轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)合同，是指當(dāng)事人一方把一定財產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利完全轉(zhuǎn)移給另一方當(dāng)事人，另一方當(dāng)事人予以承受的合同。,（二）共同特征表現(xiàn)為： 1、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的目的是滿足人們對轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的直接占有、使用的經(jīng)濟需求。 2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)后果是出讓方和受讓方之間財產(chǎn)支配權(quán)的徹底轉(zhuǎn)讓。,二、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移合同的立法 新合同法既注意和國際慣例接軌，又考慮我國社會實際情況，對轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)合同規(guī)定有買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同與贈與合同三類，雖對互易合同未作專章規(guī)定，但規(guī)定當(dāng)事人約定易貨交易，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物

4、的所有權(quán)的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。實質(zhì)上確立了互易合同的法律地位。,第二節(jié) 買賣合同,一、買賣合同概述 二、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和風(fēng)險責(zé)任負(fù)擔(dān) 三、買賣合同效力 四、買賣合同的特種形式 五、房屋買賣合同 六、互易合同,一、買賣合同概述,（一）買賣合同的概念和特征 1、概念：買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。 2、法律特征： （1）買賣合同是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同 （2）買賣合同是雙務(wù)合同 （3）買賣合同是有償合同 （4）買賣合同是諾成合同 （5）買賣合同是不要式合同,（二）買賣合同的當(dāng)事人 1、買賣合同的當(dāng)事人包括買受人和出賣人，他們可以是法人、其他組織或自然人

5、，但雙方都應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事行為能力。 2、依合同法第132條第1款的規(guī)定，出賣人是買賣合同標(biāo)的物的所有權(quán)人或有處分權(quán)人。,有處分權(quán)人主要包括以下幾類： 1、經(jīng)營管理權(quán)人 2、抵押權(quán)人 3、動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)人 4、留置權(quán)人 5、行紀(jì)人 6、法定優(yōu)先權(quán)人 7、人民法院,（三）買賣合同的標(biāo)的物 根據(jù)合同法第130條的規(guī)定，我國合同法上買賣合同的標(biāo)的物應(yīng)為實物。 買賣合同的標(biāo)的物范圍極廣泛，除法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的以外，無論是出賣人現(xiàn)有的物還是將來能取得所有權(quán)的物，現(xiàn)實存在的物還是將來產(chǎn)生的物，動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，種類物還是特定物，都可以成為買賣合同的標(biāo)的物。,國家禁止轉(zhuǎn)讓的物不能作為買賣合同的標(biāo)的

6、物； 國家限制轉(zhuǎn)讓的物，必須按照程序，履行批準(zhǔn)許可手續(xù)，才能在特定的主體之間買賣； 違反專營、專賣規(guī)定的買賣合同無效。,（四）買賣合同的分類 1、一般買賣與特種買賣。（立法是否予以特別規(guī)定） 一般買賣是指法律上無特別規(guī)定的買賣，其僅適用合同法關(guān)于買賣合同的一般性規(guī)定。 特種買賣是指法律上予以特別規(guī)定的買賣。在我國特種買賣主要有：招標(biāo)投標(biāo)買賣、拍賣、分期付款買賣、憑樣品買賣、試用買賣、所有權(quán)保留買賣和房屋買賣等。,2、即時買賣與非即時買賣。（買賣能否即時清結(jié)） 3.一時性買賣與連續(xù)性買賣。（買賣是否一次給付完結(jié)） 4.動產(chǎn)買賣和不動產(chǎn)買賣。（標(biāo)的物是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)） 5.競價買賣與自由買賣。（合

7、同訂立是否采取競爭方式）競價買賣有招標(biāo)投標(biāo)買賣、拍賣。,二、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和風(fēng)險責(zé)任負(fù)擔(dān),（一）標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 1、動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的基本規(guī)定 依合同法第133134條的規(guī)定，標(biāo)的物為動產(chǎn)的，其轉(zhuǎn)移時間可分為四種情況： 第一百三十三條標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。第一百三十四條當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。,（1）當(dāng)事人有特別約定，從約定。 （2）法律另有規(guī)定的，從規(guī)定。 （3）在所有權(quán)保留買賣中，從其規(guī)則。 （4）除以上三種情形外，一律以交付的完成時間為所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間。 第（4）項情

8、形屬于一般規(guī)定，第13項屬于特別規(guī)定。,2、動產(chǎn)所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移 很少有立法直接定義什么是交付。在民法理論上，一般認(rèn)為，交付是指將自己占有的物或所有權(quán)憑證移轉(zhuǎn)給他人占有的行為。其要義包含兩點： 一是客觀上占有的轉(zhuǎn)移，二是主觀上占有的轉(zhuǎn)移占有的意思，二者缺一不可。,交付最初的含義是指對物的實際控制，現(xiàn)代法上又發(fā)展出觀念上的交付方式。 （1）現(xiàn)實交付 現(xiàn)實交付指直接占有的轉(zhuǎn)移，依交付方式不同，所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間又分為： 出賣人送貨上門，以出賣人到約定地點并經(jīng)買受人驗收后為交付；,出賣人代辦托運的，以辦理托運手續(xù)后為交付； 出賣人郵寄的，以辦理郵寄手續(xù)后交付； 買受人自提的，以出賣人通知的提貨時間（

9、雙方約定時間或合理時間）為發(fā)貨時間。,例1.甲乙于8月15日訂立一貨物買賣合同，約定甲于9月1日前交貨。交貨的方式是由甲辦理鐵路委托運輸，運費由乙支付。8月20日，甲辦妥與鐵路局的托運手續(xù)。問：貨物的所有權(quán)何時歸乙所有？ 例2.設(shè)上例中雙方約定交付方式是自提。8月20日甲通知乙務(wù)必8月31日提貨。問：所有權(quán)何時歸乙？,（2）觀念交付 擬制交付（合同法第135條）：指交付提取標(biāo)的物的單證，如倉單、提單等，以代替交付標(biāo)的物本身。 第一百三十五條出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。,例3.設(shè)例1中甲的貨物存放在丙的倉庫中，8月20日甲經(jīng)丙簽字并自己背書

10、的倉單交給乙。問：所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移？ 第三百八十七條倉單是提取倉儲物的憑證。存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉(zhuǎn)讓提取倉儲物的權(quán)利。,簡易交付（合同法第140條、物權(quán)法第25條）：指標(biāo)的物在訂約前已為買受人占有，合同生效即為交付。 第一百四十條標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。,例4.設(shè)例1中甲乙訂立買賣合同之前，該批貨物已委托乙保管。問：貨物的所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移至乙？ 在簡易交付中，訂立買賣合同前買賣合同雙方往往已有保管、租賃、試用、借用、倉儲等關(guān)系，即買受人占有標(biāo)的物前，訂立買賣合同在后。,10某賓館為了8月8日的開業(yè)慶典，于8月7日向電

11、視臺租借一臺攝像機。慶典之日，工作人員不慎摔壞攝像機，賓館決定按原價買下，以抵償電視臺的損失，遂于8月9日通過電話向電視臺負(fù)責(zé)人表明此意，對方表示同意。8月15日，賓館依約定向電視臺支付了價款。攝像機所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移？（2004-3-10，單） A8月7日B8月8日C8月9日D8月15日,（3）占有改定（物權(quán)法第27條） 占有改定，是指動產(chǎn)買賣合同出賣人有必要繼續(xù)占有該動產(chǎn)標(biāo)的物時，出賣人與買受人締結(jié)由買受人取得間接占有的合同關(guān)系以代替實際交付。 第二十七條動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力。,例5.設(shè)例1中標(biāo)的物為一架鋼琴，由于甲將在9月30日參加一

12、個鋼琴大賽，故甲乙當(dāng)時約定，合同訂立后即為交付，但甲可保留鋼琴使用至比賽結(jié)束。問：本鋼琴何時歸乙所有？ 例6.設(shè)例5中甲由于8月25日又將鋼琴賣與丙并交付給丙，丙以為鋼琴為甲所有，則丙可以取得所有權(quán)，乙可以請求甲負(fù)侵權(quán)損害賠償責(zé)任或者違約責(zé)任。,甲有一塊價值一萬元的玉石。甲與乙訂立了買賣該玉石的合同，約定價金11,000元。由于乙沒有帶錢，甲未將該玉石交付與乙，約定三日后乙到甲的住處付錢取玉石。隨后甲又向乙提出，再借用玉石把玩幾天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12,000元購買該玉石，甲同意并當(dāng)場將玉石交給丙。丙在回家路上遇到債主丁，向丙催要9,000元欠款甚急，丙無奈，將玉石交

13、付與丁抵償債務(wù)。后丁將玉石丟失被戊拾得，戊將其轉(zhuǎn)賣給己。 （2009-3-91，任）,91關(guān)于乙對該玉石所有權(quán)的取得和交付的表述,下列選項正確的是： A甲、乙的買賣合同生效時，乙直接取得該玉石的所有權(quán) B甲、乙的借用約定生效時，乙取得該玉石的所有權(quán) C由于甲未將玉石交付給乙，所以乙一直未取得該玉石的所有權(quán) D甲通過占有改定的方式將玉石交付給了乙,（4）指示交付（物權(quán)法第26條） 第二十六條動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，第三人依法占有該動產(chǎn)的，負(fù)有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權(quán)利代替交付。 指示交付，又稱為返還請求權(quán)的讓與，是指在出賣的標(biāo)的物為第三人占有時，出賣人將對于第三人的返還請求權(quán)

14、讓與買受人，由買受人直接向第三人要求返還標(biāo)的物。,3、動產(chǎn)依當(dāng)事人約定轉(zhuǎn)移所有權(quán) （1）約定特定標(biāo)的物自合同成立時起轉(zhuǎn)移所有權(quán)。 （2）約定標(biāo)的物在交付完成一定期限后轉(zhuǎn)移所有權(quán)的。 （3）約定標(biāo)的物在特定條件成就時轉(zhuǎn)移所有權(quán)的。,【注意】第23項之附期限、附條件，不同于合同法第4546條規(guī)定的合同生效的附條件、附期限，后者是合同生效（債權(quán)效力）之時間，前者是所有權(quán)（物權(quán)效力）轉(zhuǎn)移時間，見民法通則意見第84條。 84、財產(chǎn)已經(jīng)交付，但當(dāng)事人約定財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條件的，在所附條件成就時，財產(chǎn)所有權(quán)方為轉(zhuǎn)移。,4、動產(chǎn)依法律特別規(guī)定轉(zhuǎn)移所有權(quán) 若法律特別規(guī)定某種特定動產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移需要辦理法定手續(xù)的

15、，則交付時并不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，辦理完法定登記手續(xù)的時間為所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間。 此種法律規(guī)定極為少見。,5、關(guān)于動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的兩種特別情形 （1）所有權(quán)保留（合同法第134條） 第一百三十四條當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。,動產(chǎn)出賣人依合同法第134條規(guī)定，在買賣合同中約定買受人支付價金之前出賣人保留所有權(quán)的，應(yīng)認(rèn)定在買受人支付全部價金時，所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移，而非自交付時轉(zhuǎn)移。 例1.甲賣一母牛給乙，價格3000元，約定乙于6月1日至12月1日之間，每個月付500元，12月1日前付完，母牛即歸乙所有。隨后甲于5月31日將牛交到乙家中。后乙于11月

16、28日付清所有的價金。問：母牛何時歸乙所有？,所有權(quán)保留具有一定的擔(dān)保價值，故標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人之前，若買受人不依約定付款，或?qū)?biāo)的物出賣、出質(zhì)，或為其他不當(dāng)處分的，出賣人可取回標(biāo)的物。當(dāng)然，取回后買賣合同并不當(dāng)然解除。 例2.設(shè)例1中乙于6月5日欠付了500元之后，不再付款。甲于11月28日將牛牽回，并稱“乙何時付清，何時可領(lǐng)回牛?！眴枺杭滓屹I賣合同是否解除？,標(biāo)的物被出賣人取回后，買受人仍可在雙方約定或?qū)Ψ街付ǖ暮侠砥陂g內(nèi)回贖，以重新占有標(biāo)的物。 （2）分期付款買賣 分期付款買賣合同中，標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移依當(dāng)事人約定； 無約定的，適用“交付主義”，即自交付標(biāo)的物時所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買受人。,

17、6、不動產(chǎn)所有權(quán)以登記轉(zhuǎn)移所有權(quán) （1）不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間以登記簿記載的時間為準(zhǔn)； （2）當(dāng)事人以特殊約定排除登記規(guī)定的，約定無效（物權(quán)法定主義）； （3）同理，在不動產(chǎn)所有權(quán)保留買賣中，不動產(chǎn)所有權(quán)仍以登記為準(zhǔn)，當(dāng)事人關(guān)于買受人支付全部價金時即轉(zhuǎn)移所有權(quán)的約定無效。,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)甲急欲銷售其開發(fā)的某住宅區(qū)的最后1套別墅，遂打電話向乙、丙、丁發(fā)出售房要約，并聲明該要約的有效期為1個月。要約發(fā)出后第10日，甲與乙簽訂買賣合同并交付該別墅，乙支付了全部房款，但未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記。第21日，甲與不知情的丙簽訂買賣合同并辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記。第25日，甲又與不知情的丁簽訂了買賣合同。第26日，該別

18、墅被意外焚毀。請回答91一93題。（2006-3-9193，任）,91.下列關(guān)于甲、乙、丙之間關(guān)系的何種表述是正確的？ A甲、乙之間買賣合同有效 B甲、丙之問買賣合同無效，因該合同損害乙的利益 C甲不應(yīng)向丙承擔(dān)不能交付房屋的違約責(zé)任，因為房屋系意外焚毀 D丙應(yīng)負(fù)擔(dān)房屋被焚毀的風(fēng)險,92.下列關(guān)于甲、丁之間買賣合同的何種表述是正確的？ A.合同因欺詐而可撤銷 B.合同因自始履行不能而無效 C.合同因無權(quán)處分而效力待定 D.如果合同被撤銷，則甲應(yīng)向丁承擔(dān)締約過錯責(zé)任,93.下列關(guān)于乙的權(quán)利義務(wù)的何種表述是正確的？ A若房屋未焚毀，丙有權(quán)要求乙搬離房屋 B若房屋未焚毀，法院應(yīng)確認(rèn)該房屋為乙所有 C.

19、乙對房屋的占有為善意、自主占有 D乙應(yīng)向丙賠償因房屋焚毀而造成的損失,（二）標(biāo)的物的風(fēng)險責(zé)任負(fù)擔(dān)規(guī)則 1、何謂合同履行中的風(fēng)險 風(fēng)險是指非由于任何一方當(dāng)事人的過錯而導(dǎo)致的標(biāo)的物毀損滅失。 也就是說，一是確實發(fā)生了標(biāo)的物的毀損滅失的事實；二是發(fā)生的原因是非基于當(dāng)事人的過錯，否則就不是風(fēng)險，而屬于過錯導(dǎo)致的損失。,4.甲、乙因合伙經(jīng)商向丙借款3萬元，甲于約定時間攜帶3萬元現(xiàn)金前往丙家還款，丙因忘卻此事而外出，甲還款未果。甲返回途中，將裝有現(xiàn)金的布袋夾放在自行車后座，路經(jīng)鬧市時被人搶奪，不知所蹤。下列哪一選項是正確的？（2008-3-4，單） A.丙仍有權(quán)請求甲、乙償還3萬元借款B.丙喪失請求甲、乙

20、償還3萬元借款的權(quán)利C.丙無權(quán)請求乙償還3萬元借款D.甲、乙有權(quán)要求丙承擔(dān)此款被搶奪的損失,2、種類物風(fēng)險的識別 依據(jù)買賣合同解釋第14條：當(dāng)事人對風(fēng)險負(fù)擔(dān)沒有約定，標(biāo)的物為種類物，出賣人未以裝運單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買受人等可識別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買賣合同，買受人主張不負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。,3、動產(chǎn)、不動產(chǎn)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的基本規(guī)則：交付主義 具體情形： （1）動產(chǎn)送貨上門的，運輸途中的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)；如果出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后，風(fēng)險也即由買受人負(fù)擔(dān)（ 買賣合同解釋 第12條）,買賣合同解釋 第十二條 出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)

21、的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。,（2）動產(chǎn)自提的，回途風(fēng)險由買受人承擔(dān)； （3）動產(chǎn)代辦托運、郵寄的，辦完托運、郵寄手續(xù)后由買受人承擔(dān)，也即貨交（第一）承運人后，風(fēng)險即轉(zhuǎn)由買受人承擔(dān)（ 買賣合同解釋 第11條）,例1.A城之甲與B城之乙訂立一買賣合同，約定甲于9月1日前交貨，交貨的方式是送貨至乙處。8月27日，甲啟程送貨，預(yù)計8月30日至乙處。但是8月29日途徑一山區(qū)遇山體滑坡，貨物全被埋（以下稱“8.29事件”），誰承擔(dān)貨物損失？ 例2.設(shè)例1中由乙于8月27日到甲處自提貨物，返回時遇“8.29事件” ，誰承擔(dān)貨物損失？

22、,例3.設(shè)例1中約定交貨方式為代辦托運，甲于8月27日辦妥委托丙運輸公司托運之手續(xù)，丙于當(dāng)天啟運，途中遇“8.29事件” 。誰承擔(dān)貨物損失？ 例4.1997年6月2日杜某將自己家的耕牛借給鄰居劉某使用。6月8日劉某向杜某提出將耕牛賣給自己，杜某表示同意。雙方商定了價格，并約定3天后交付價款。但6月10日，該頭耕牛失腳墜樓山崖摔死。對于該頭耕牛死亡的財產(chǎn)損失，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)？,（4）不動產(chǎn)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的交付主義規(guī)則含義： 自出賣人實際交付不動產(chǎn)與買受人占有時，風(fēng)險轉(zhuǎn)移至買受人（ 商品房買賣合同解釋 第11條） 可見，不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶登記的時間不是風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間。這意味著，不動產(chǎn)買賣中，可能或出現(xiàn)風(fēng)險負(fù)擔(dān)

23、人與所有權(quán)并非一人的現(xiàn)象。,例.甲將A城B區(qū)樓房一幢賣與乙，二人于8月5日訂立買賣合同，8月7日甲交鑰匙與乙，乙當(dāng)天搬進居住。二人相約在8月20日前辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，爾后付款。8月11日晚，樓房遭雷擊起火，毀于一旦。后甲要求乙付款，乙拒絕，產(chǎn)生糾紛。問：乙應(yīng)否付房款？,4、交付主義在幾種特殊場合下的具體應(yīng)用 （1）所有權(quán)保留 所有權(quán)保留合同中，動產(chǎn)所有權(quán)自買受人付清全部價金時移轉(zhuǎn)，但風(fēng)險適用合同法第142條的交付主義，自交付時起移轉(zhuǎn)。 例.甲賣一母牛與乙，價3000元，約定乙于6月1日至12月1日之間每月付500元，12月1日前付完，母牛即歸乙。隨后，甲于5月31日將牛交至乙甲中。此后每月依約

24、付款。但在10月15日，母牛遭雷擊身亡。問：誰承擔(dān)風(fēng)險？,（2）試用買賣 試用買賣分為兩種，一種是因試用而交付標(biāo)的物與買受人占有，則： 試用期間的風(fēng)險，歸出賣人負(fù)擔(dān)； 試用買賣合同生效后，包括試用人同意購買或?qū)闷诒３殖聊模L(fēng)險歸買受人負(fù)擔(dān)（此時發(fā)生了交易交付） 試用人明示不購買的，風(fēng)險歸出賣人負(fù)擔(dān)。,例1.甲乙于8月1日訂立一彩電試用買賣合同，約定試用期1個月，甲于當(dāng)日送交彩電于乙。8月18日，彩電遭雷擊而毀。誰承擔(dān)風(fēng)險？ 例2.設(shè)例1中到了9月1日，乙未向甲作出購買表示，也未作出不購買表示。9月2日，彩電遭雷擊而毀。誰承擔(dān)風(fēng)險？ 例3.設(shè)例1中乙于8月31日向甲表示不購買。甲未及時取回。9

25、月2日，彩電遭雷擊而毀。誰承擔(dān)風(fēng)險？,【注意】試用買賣合同以試用人同意購買為生效條件。在因試用而交付標(biāo)的物與買受人占有的場合，一旦同意購買（明示或默示均可），即發(fā)生簡易交付，其風(fēng)險自然歸買受人。除此之外，風(fēng)險仍歸標(biāo)的物所有權(quán)（出賣人） 另一種試用標(biāo)的物并未交付與買受人，且在買受人承認(rèn)購買時仍未交付標(biāo)的物的，標(biāo)的物的風(fēng)險自標(biāo)的物實際交付時轉(zhuǎn)移于買受人；此前均由出賣人負(fù)擔(dān)。,5、不采用交付主義的兩個特殊規(guī)則 （1）在途買賣 合同法第144條：出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。 此種情形下，風(fēng)險自買賣合同成立生效后即轉(zhuǎn)由買受人承

26、擔(dān)，與交付與否沒有關(guān)系。,例1.甲乙訂立一運輸合同，委托乙將一批貨物從大連港運往廣州黃埔港。乙于8月1日啟運。8月3日，甲丙訂立該批貨物的買賣合同。8月4日，乙船行至廣東海域遭遇強風(fēng)暴襲擊而沉，貨物全損。問：誰承擔(dān)風(fēng)險？,當(dāng)然，如果是以下情況： 買賣合同解釋第13條第十三條 出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。,例2.設(shè)例1中，該貨物早在8月2日已經(jīng)遭遇強風(fēng)暴襲擊而沉，貨物全損，甲也知情。則風(fēng)險由誰承擔(dān)？,（2）一方違約在先的 因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的

27、期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。 （合同法143條） 例.甲乙訂立合同，約定甲與9月1日前送貨至乙處。9月1日上午，甲的車隊準(zhǔn)時送貨至乙處，乙稱：“倉庫未騰出，三天后驗收?！奔总囮犞缓脤⑤d貨汽車停在一停車場。當(dāng)晚，風(fēng)雷大作，貨物遭雷擊起火而燒毀。問：誰承擔(dān)風(fēng)險？,因標(biāo)的物存在嚴(yán)重質(zhì)量瑕疵，買受人拒絕受領(lǐng)或解除合同的，其后風(fēng)險歸出賣人承擔(dān)。 例2.設(shè)例1中乙于9月1日上午組織驗貨，發(fā)現(xiàn)貨物已出現(xiàn)嚴(yán)重霉變，拒絕卸貨。當(dāng)晚發(fā)生雷擊。問：誰承擔(dān)風(fēng)險？,6、特別注意：其他法律關(guān)系中的風(fēng)險負(fù)擔(dān) 幾種常見的非轉(zhuǎn)移所有權(quán)合同的“風(fēng)險規(guī)則” 實際上，在非轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同法

28、律關(guān)系中，由于當(dāng)事人的合同目的不在于取得標(biāo)的物的所有權(quán)，所有若適用所謂“交付主義”來決定其發(fā)生的標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)，是十分荒唐的。 此時應(yīng)依“所有權(quán)主義”規(guī)則解決，即若無特別約定或規(guī)定，誰擁有標(biāo)的物的所有權(quán)（處分權(quán)），誰負(fù)擔(dān)風(fēng)險。,（1）動產(chǎn)質(zhì)押合同 在動產(chǎn)質(zhì)押期間，若因不可抗力等不可歸責(zé)于質(zhì)押人、質(zhì)權(quán)人的因素而致使質(zhì)押物毀損的，標(biāo)的物本身的風(fēng)險當(dāng)然由質(zhì)押人承擔(dān)。但同時，質(zhì)押權(quán)人亦喪失了動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)。 例.甲欠乙債10萬，以汽車一輛質(zhì)押。乙占有汽車期間，汽車遭遇雷擊起火。問：本案應(yīng)如何處理？,（2）租賃合同 承租期間，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人之原因致租賃物毀損的，其租賃物風(fēng)險當(dāng)然由出租人承擔(dān)。此時，承

29、租人可要求減少租金或不支付租金，并可解除合同。,（3）貨運合同 承運期間，因不可抗力等不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人之原因致貨物毀損的，當(dāng)然由托運人或收貨人承擔(dān)貨物風(fēng)險。但同時，承運人喪失運費。,合同法 第三百一十一條承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。,第三百一十四條貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費；已收取運費的，托運人可以要求返還。,（4）承攬合同 承攬合同的情形稍顯復(fù)雜： 若原材料或半成品由定作人提供，承攬人保管期間因不可抗

30、力等不可歸責(zé)于當(dāng)事人的因素致原材料毀損的，由定作人承擔(dān)風(fēng)險； 若原材料或半成品由承攬人提供，則由承攬人承擔(dān)風(fēng)險；,若已完成的工作成果毀損的，適用交付主義，交付前由承攬人承擔(dān)，交付之后由定作人承擔(dān)； 上述三種情形下，除交付工作成果之情形外，承攬人均喪失酬金收取權(quán)。,（5）技術(shù)合同 技術(shù)合同的風(fēng)險自有特色，依合同法第338條，技術(shù)開發(fā)合同履行過程中因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研發(fā)失敗、部分失敗的，該風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)原則是：有約定的，從約定；無約定的，當(dāng)事人合理分擔(dān)。,7、買賣合同的孳息歸屬規(guī)則 （1）依合同法第163條，買賣合同標(biāo)的物的孳息的歸屬，采“交付主義”，交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人；交付之

31、后產(chǎn)生的孳息，歸買受人； 例.甲乙于集貿(mào)市場為買賣一母雞，討價還價，定好價位后，甲欲將母雞遞給乙，母雞下一個蛋。問：蛋應(yīng)歸誰所有？,例.甲賣一母牛與乙，價3000元，約定乙每月付款500元，于半年內(nèi)付清，母牛歸乙所有。6月1日，甲將牛交與乙。8月5日，母牛生一牛犢。問：牛犢的所有權(quán)歸誰所有？ （2）買賣合同的孳息歸屬規(guī)則，同樣適用于互易、贈與、借款等轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)的合同。,8、其他合同的孳息歸屬 對于非轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物所有權(quán)合同及其他法律關(guān)系而言，若無特別約定或規(guī)定，孳息的所有權(quán)應(yīng)屬于原物所有人，即適用“所有權(quán)主義”。比如在租賃合同關(guān)系中，甲出租一母牛于乙用于耕地，次日，母牛生一牛犢，該牛犢當(dāng)然歸

32、甲所有。 也就是說，“交付主義”有其適用范圍，不可不顧法理，隨意擴大其適用范圍。,38在以下哪種情況下，出賣人應(yīng)承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險?（2002-3-38，單） A合同約定賣方代辦托運，出賣人已將標(biāo)的物發(fā)運，即將到達(dá)約定的交付地點 B買受人下落不明，出賣人將標(biāo)的物提存 C標(biāo)的物已運抵交付地點，買受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒收貨物 D合同約定在標(biāo)的物所在地交貨，約定時間已過，買受人仍末前往提貨,合同法第一百四十二條規(guī)定，即標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 合同法第一百四十三條規(guī)定，即因買受人的原因致使標(biāo)的物不

33、能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。,合同法第一百四十八條規(guī)定，即因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。 合同法第一百四十六條的規(guī)定，即出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。,案情：2007-4-4 4、2007 年 2 月 10 日，甲公司與乙公司簽訂一份購買 1000 臺 a 型微波爐的合同，約定由乙公司 3月 10 日前辦理托運手續(xù)，貨到付款。 乙公

34、司如期辦理了托運手續(xù)，但裝貨時多裝了 50 臺 b 型微波爐。 甲公司于 3 月 13 日與丙公司簽訂合同，將處于運輸途中的前述合同項下的 1000 臺 a 型微波爐轉(zhuǎn)賣給 丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗期為貨到后 10 天內(nèi)。 3 月 15 日，上述貨物在運輸途中突遇山洪爆發(fā)，致使 100 臺 a 型微波爐受損報廢。 3 月 20 日貨到丙公司。4 月 15 日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。 顧客張三從丙公司處購買了一臺 b 型微波爐，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷， 花去醫(yī)藥費 1200 元。,問題： 1.如乙公司在辦理完托運手續(xù)后即請求甲公司付款，甲公

35、司應(yīng)否付款?為什么? 2.乙公司辦理完托運手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰?為什么? 3.對因山洪爆發(fā)報廢的 100 臺微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險損失?為什么? 4.對于乙公司多裝的 50 臺 b 型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么? 5.丙公司能否拒付貨款和要求退貨?為什么? 6.張三可向誰提出損害賠償請求?為什么?,1.不應(yīng)當(dāng)。因為合同約定貨到付款，而實際上貨未到，或甲公司享有先履行抗辯權(quán)。 2.屬于甲公司。因為交付已經(jīng)完成。 3.由丙公司承擔(dān)。因為出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險自合同成立時由買受人承擔(dān)。 4.乙公司有權(quán)請求丙公司返還。因為屬于不當(dāng)?shù)美?5.無權(quán)拒絕付款和要求退貨。

36、因為合同約定了質(zhì)量檢驗期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì) 量符合要求。 6.張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因為對因產(chǎn)品缺陷造成的人身損害，受害人有權(quán)向其 制造者或銷售者索賠。,三、買賣合同效力,（一）出賣人的義務(wù) 1、交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)義務(wù)； 2、瑕疵擔(dān)保義務(wù)； （1）權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任 出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，這就是出賣人當(dāng)然承擔(dān)的默示擔(dān)保義務(wù)，除非法律另有規(guī)定。,含義 合同法第150條，出賣人就交付的標(biāo)的物保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利，是指在買賣合同成立時，出賣人應(yīng)就標(biāo)的物保證沒有以下情形： 第三人享有完全或部分所有權(quán)

37、； 第三人享有抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)、優(yōu)先權(quán)、租賃權(quán)等他物權(quán)； 侵害第三人的知識產(chǎn)權(quán)。,例外情形 下列三種情形下，出賣人不承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任： 第三人基于相鄰關(guān)系就標(biāo)的物主張相鄰權(quán)，不構(gòu)成權(quán)利瑕疵，故無所謂相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任； 出賣人在買受人取得標(biāo)的物所有權(quán)前除去權(quán)利瑕疵的； 買受人訂立合同時知道或應(yīng)當(dāng)知道第三人對標(biāo)的物享有權(quán)利的。,例1.甲有房屋一幢，因欠乙債已登記抵押給乙，抵押期間，甲將房屋賣與丙，訂立合同時甲告知了丙設(shè)立抵押的事實。后甲丙無法辦理房屋過戶登記。問：甲是否對丙承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？ 例2.設(shè)例1中甲丙訂立合同時未告知丙抵押的事實。但在甲丙去辦理房產(chǎn)過戶登記前一天，甲清償了對乙之債

38、。問：甲是否對丙負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？,內(nèi)容 買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的主張權(quán)利的，可中止付款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保時應(yīng)恢復(fù)付款（合同法第152條） 例3.設(shè)例1中甲未告知丙抵押之事，丙后獲悉乙準(zhǔn)備提起撤銷之訴。問：丙是否可以中止付款？,出賣人確實違反瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，視具體情況，買受人可以主張違約金、實際履行、損害賠償或解除合同。 例4.設(shè)例3中乙已經(jīng)提起撤銷之訴，丙也可以解除甲丙的合同。,（2）質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任 即使沒有明確約定，出賣人也得當(dāng)然的確保交付給買受人的標(biāo)的物質(zhì)量合格，這是出賣人的默示擔(dān)保義務(wù)；否則，就要承擔(dān)質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任。依據(jù)合同法第155條、消費者權(quán)益保護法第45條以及買

39、賣合同解釋第21、23、32、33條，該責(zé)任如下：,合同法 第一百五十五條出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，買受人可以依照本法第一百一十一條的規(guī)定要求承擔(dān)違約責(zé)任。 第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。,消費者權(quán)益保護法 第四十五條 對國家規(guī)定或者經(jīng)營者與消費者約定包修、包換、包退的商品，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換或者退貨。在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)更換或者

40、退貨。對包修、包換、包退的大件商品，消費者要求經(jīng)營者修理、更換、退貨的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)運輸?shù)群侠碣M用。,買賣合同解釋 第二十一條 買受人依約保留部分價款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時解決質(zhì)量問題而影響標(biāo)的物的價值或者使用效果，出賣人主張支付該部分價款的，人民法院不予支持。第二十三條 標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物和實際交付的標(biāo)的物按交付時的市場價值計算差價的，人民法院應(yīng)予支持。,買賣合同解釋 第三十二條 合同約定減輕或者免除出賣人對標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標(biāo)

41、的物的瑕疵，出賣人主張依約減輕或者免除瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。第三十三條 買受人在締約時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時不知道該瑕疵會導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。,合同法第155條的基本規(guī)定 標(biāo)的物有一般質(zhì)量問題，買受人可以請求減少價款或?qū)Ψ叫蘩?，若自己修理，費用由出賣人負(fù)擔(dān)。該減少價款的計算：以符合約定的標(biāo)的物和實際交付的標(biāo)的物按交付時的市場價值計算差價；價款已經(jīng)支付，買受人可以主張返還減價后多出的部分價款。,有瑕疵的標(biāo)的物為種類物的，買受人可以請求更換； 有包修、包換、包退之約定的，保修期內(nèi)兩次修理仍不能

42、正常使用的，應(yīng)予更換或退貨； 標(biāo)的物存在重大、顯著、根本性瑕疵，以致實際上剝奪了買受人根據(jù)合同有權(quán)期待獲得的標(biāo)的物的價值或效用的，屬于合同目的不能實現(xiàn)，買受人可拒絕接受標(biāo)的物或解除合同。,免責(zé) 買賣合同解釋第33條：買受人在締約時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，不得主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，除非舉證在締約時不知道該瑕疵會導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低 合同約定減輕或者免除買受人對標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標(biāo)的物的瑕疵，出賣人不得主張依約減輕、免除。,質(zhì)量保證金 買賣合同解釋第21條：買受人依約保留部分價款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時解決質(zhì)量問

43、題而影響標(biāo)的物的價值或者使用效果，出賣人不得主張支付該部分價款的。 3、交付輔助單證義務(wù),（二）買受人的義務(wù) 1、支付價款的義務(wù)； 2、受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)； 3、及時檢驗和通知的義務(wù)； （1）內(nèi)容 買受人收到標(biāo)的物時負(fù)有驗貨義務(wù)； 驗貨時發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)在約定期間或合理期間內(nèi)通知出賣人； 怠于通知的，視為標(biāo)的物交付合格。,（2）驗貨期間 有約定，從約定，并在該期間內(nèi)通知出賣人驗貨情況； 無約定，應(yīng)及時驗貨，并在合理期間內(nèi)知出賣人驗貨情況； 上述期間原則上最長為2年或為質(zhì)量保證期，自收到標(biāo)的物之日起算； 當(dāng)事人關(guān)于標(biāo)的物的品質(zhì)、數(shù)量的索賠期間約定的，不適用2年期間。,4.暫時保管并應(yīng)急處置

44、標(biāo)的物的義務(wù)。 當(dāng)標(biāo)的物為異地交付，且在交付地點出賣人沒有代理人，買受人對依法拒收的標(biāo)的物應(yīng)負(fù)妥善保管的義務(wù)，保管費用由出賣人負(fù)擔(dān)。對依法拒收但不易保管或易變質(zhì)物品如水果、蔬菜、活鮮魚等，買受人可以緊急變賣，變賣所得在扣除變賣費用后須退回出賣人。這項義務(wù)是買受人應(yīng)負(fù)擔(dān)的附隨義務(wù)。,四、買賣合同的特種形式,（一）動產(chǎn)所有權(quán)保留買賣 1、含義 首先需要強調(diào)的是，所有權(quán)保留買賣只能適用于動產(chǎn)，不得適用于不動產(chǎn)（買賣合同解釋第34條） 第三十四條 買賣合同當(dāng)事人主張合同法第一百三十四條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持。,所有權(quán)保留買賣，從所有權(quán)的轉(zhuǎn)移角度，如前所述，特殊性在于

45、：雖然標(biāo)的物是動產(chǎn)，但所有權(quán)轉(zhuǎn)移并不遵循“自交付轉(zhuǎn)移”的基本歸責(zé)，而是依照當(dāng)事人約定的支付價款完結(jié)的時間轉(zhuǎn)移，客觀上形成“交付在前、轉(zhuǎn)移所有權(quán)在后”的局面。所以，所有權(quán)保留期間，標(biāo)的物的所有權(quán)仍然屬于出賣人，這就是所有權(quán)保留。,所有權(quán)保留，就其標(biāo)的物余款的償還角度，具有相當(dāng)?shù)膿?dān)保價值，屬于一種特殊的動產(chǎn)擔(dān)保制度。在標(biāo)的物所有轉(zhuǎn)移給買受人之前，若買受人違約造成出賣人債權(quán)侵害的，出賣人可以取回標(biāo)的物。,2、出賣人的取回權(quán) 依據(jù)買賣合同解釋第35條，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形對出賣人造成損害的，出賣人可以主張取回標(biāo)的物： （1）未按約定支付價款的（已付總價款75%以上，不得取回）；（2）

46、未按約定完成特定條件的；（3）將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的。取回的標(biāo)的物價值顯著減少，出賣人可以要求買受人賠償損失的。,3、買受人的贖回權(quán) 當(dāng)然，出賣人取回標(biāo)的物后，并不意味著買賣合同當(dāng)然解除了，而多數(shù)是督促買受人繼續(xù)還款或滿足其他條件。 所以買賣合同解釋第37條規(guī)定： 出賣人取回標(biāo)的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標(biāo)的物的事由，可以主張回贖標(biāo)的物的， 重新占有。逾期不贖回的，出賣人可以另行出賣。,出賣人另行出賣標(biāo)的物的，出賣所得價款依次扣除取回和保管費用、再交易費用、利息、未清償?shù)膬r金后仍有剩余的，應(yīng)返還原買受人；如有不足，出賣人可以要求原買受人

47、清償?shù)模窃I受人有證據(jù)證明出賣人另行出賣的價格明顯低于市場價格的除外。,4、善意取得的適用 如買受人在所有權(quán)保留期間對標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的，第三人可以援用善意取得制度主張相應(yīng)的物權(quán)，此時出賣人不得主張取回標(biāo)的物。,例.甲賣一牛與乙，價格8000元，約定乙先付2000元，余款6000元于6月至11月之間每月每月底付1000元，11月31日前付完，母牛即為乙所有。隨后甲于5月31日將牛交到乙家中。設(shè)以下三問： （1）如6、7月乙連續(xù)兩個月未附月付，甲如何處置？,（2）如此前月付正常，但從10月開始乙不再支付，甲能否取回？ （3）如在第（1）情形下甲取回后，再出賣給丙，但當(dāng)?shù)嘏?/p>

48、價回落，只售出7100元，可否要求乙賠償？ （4）如乙在6月中以自己名義在當(dāng)?shù)丶匈Q(mào)易上出賣牛給丁，甲可否向丁主張返還請求權(quán)？,（二）分期付款買賣合同 分期，依據(jù)買賣合同解釋第38條，是指買受人將應(yīng)付的總價款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣人支付。 依據(jù)合同法第167條，分期付款的買賣合同有以下兩方面內(nèi)容：,合同法 第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。,1、買受人未支付到期價款金額達(dá)到全部價款1/5，出賣人有以下兩個權(quán)利，可以選擇其中一個行使： （1）單方變

49、更合同權(quán)：要求買受人支付全部價款，實際上就是改變原來的分期付款的約定； （2）單方解除合同權(quán)：此時還有一項權(quán)利要求買受人支付該標(biāo)的物的使用費。,例.甲從乙房地產(chǎn)商處分期付款購得三居室的商品房一套，總價60萬，零首付，每月分付，20年付清。甲首付后搬進居住，4年過去后，甲拖欠到期應(yīng)付價款達(dá)到12.6萬。問：乙可否解除合同，解除后該案如何解決？ 2、分期付款買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移：不動產(chǎn)依登記；動產(chǎn)依當(dāng)事人書面明示約定，無約定，依交付。,（三）試用買賣合同 1、特征 （1）試用人同意購買是合同的生效要件：試用買賣是一種附條件的買賣，指當(dāng)事人雙方約定由買受人試用或檢驗標(biāo)的物，以買受人認(rèn)可標(biāo)的物為條

50、件的買賣合同?？梢?，試用買賣中買受人對標(biāo)的物的同意購買是試用買賣合同的生效條件。,13某商場在促銷活動期間貼出醒目告示：“本商場家電一律試用20天，滿意者付款?！蓖跄硰脑撋虉霭峄乇湟慌_，試用期滿后退回，商場要求其支付使用費100元。下列哪一種說法是正確的？（2005-3-13，單） A王某不應(yīng)支付使用費，因為雙方?jīng)]有約定使用費 B王某應(yīng)支付使用費，因為其行為構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美?C王某應(yīng)支付按冰箱平均壽命折算的使用費 D王某應(yīng)與商場分?jǐn)偘幢淦骄鶋勖鬯愕氖褂觅M,（2）試用人同意購買與否不附條件：值得注意的是：上述買受人認(rèn)可或不認(rèn)可本身，不應(yīng)附有條件限制，而應(yīng)聽?wèi){買受人的意志決定。也就是說，買受人

51、認(rèn)可或不認(rèn)可，無義務(wù)向出賣人解釋作出選擇的理由。據(jù)此，依據(jù)買賣合同解釋第42條，下列情形不屬于試用買賣：,約定標(biāo)的物經(jīng)過試用或者檢驗符合一定要求時，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物；約定第三人經(jīng)試驗對標(biāo)的物認(rèn)可時，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物；約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換標(biāo)的物；約定買受人在一定期間內(nèi)可以退還標(biāo)的物。,（3）無償使用： 買賣合同解釋第43條：試用買賣的當(dāng)事人沒有約定使用費或者約定不明確，出賣人不得主張買受人支付使用費的。 2、試用人同意購買的意思表示方式 （1）明示：以書面或口頭的形式通知出賣人為購買；,（2）沉默：約定有試用期，試用期屆滿未作表示 （3）推定：以行為表示同意購買的，包括（買賣合

52、同解釋第41條） 標(biāo)的物因試用交付給買受人后，出賣人請求返還而買受人拒絕交還的； 買受人無保留地交付一部分或全部價金 買受人對標(biāo)的物實施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的。,試用買賣情形下，對于出賣人而言最大的利益點在于能夠把標(biāo)的物賣出去，所以對于試用人在試用期內(nèi)對標(biāo)的物實施出賣、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的處分行為，認(rèn)定為無權(quán)處分，反而對出賣人是不利的，所以買賣合同解釋規(guī)定為“推定買受人同意購買的”意思表示。這樣一來，試用人出賣試用物的行為就屬于有權(quán)處分行為，合法有效，第三人也可以取得所有權(quán)，與善意取得制度無關(guān)。,例.甲乙約定將甲的一臺手提電腦賣給乙，作價5000元，乙提出試用一周，甲答應(yīng)。試用第三

53、天，乙的朋友丙提出5500購買此電腦，乙也賣給丙。本案中乙丙的買賣合同性質(zhì)如何？,3、試用人拒絕購買的意思表示 （1）標(biāo)的物經(jīng)試用而未轉(zhuǎn)移占有的，買受人于雙方約定或出賣人指定的期間內(nèi)，未作同意購買表示的； （2）標(biāo)的物經(jīng)試用而未交付的，且未約定試用期，買受人在出賣人指定的相當(dāng)期限內(nèi)，未作同意購買表示的。,4、試用期確定 當(dāng)事人約定；無約定，由出賣人指定一合理期間。 合同法 第一百七十條試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。,31.甲乙簽訂一份試用買賣合同，但沒有約定試用期。之后，雙方對是否購買標(biāo)的物沒有達(dá)

54、成協(xié)議。下列哪些說法是正確的？（2003-3-31，多） A.試用買賣合同沒有約定試用期的，應(yīng)適用法律規(guī)定的6個月試用期 B.試用買賣合同沒有約定試用期的，如果不能按照合同法的規(guī)定加以確定，應(yīng)由出賣人確定 C.試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買 D.試用期間，買受人沒有對質(zhì)量提出異議的，則應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物,（四）樣品買賣合同 1、出賣人就交付的標(biāo)的物與樣品及其說明的質(zhì)量相同負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任； 2、樣品有隱蔽瑕疵而買受人不知情的，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量應(yīng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。,五、商品房買賣合同,（一）合同的成立 1、銷售廣告的性質(zhì)認(rèn)定（商品房買賣合同解釋第3條） 第三條 商

55、品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。,（1）有關(guān)商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，對出賣人無合同內(nèi)容意義上的約束力； （2）就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。 （3）在（2）情形下，即使該說明與允諾未載入合同，仍成為合同的一部分，當(dāng)事人違反的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。,2

56、、訂約定金的適用 依該解釋第4條，在商品房認(rèn)購協(xié)議中如訂有訂約定金條款并已交付的，后因一方當(dāng)事人原因未能訂立商品房買賣合同的，應(yīng)依擔(dān)保法解釋第115條適用定金罰則。但因不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的事由而致合同未能訂立的，不適用定金罰則，出賣人原價返還定金給買受人。,例.郭女士到丁房地產(chǎn)開發(fā)公司看房時看中一套四居室但又一時拿不準(zhǔn)主意，售樓小姐知道后告知可以簽訂一份房屋認(rèn)購協(xié)議并交定金2萬，公司將為其保留2個月，2個月后，再來簽訂正式的房屋買賣合同，公司允諾2個月內(nèi)絕不將房屋售與他人。郭女士欣然與丁公司簽訂了訂購協(xié)議并當(dāng)場交付定金2萬。1個月后郭女士攜丈夫來簽合同時，被告知該套居室已售與他人，如有意

57、購買可隨意挑選其中任何一套。郭女士怒而訴至法院，要求丁公司返還4萬現(xiàn)金。問：法院能否支持其請求？,3、預(yù)約合同與本合同的認(rèn)定 當(dāng)事人之間簽訂的認(rèn)購、訂購、預(yù)定商品房協(xié)議本來屬于商品房買賣合同（本合同）的預(yù)約合同，但依該解釋第5條，如該預(yù)約合同實質(zhì)具備法定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，且出賣人已依約收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為商品房買賣合同。顯然，這一規(guī)定有利于作為消費者的買受人的利益。,（二）合同無效的情形 應(yīng)注意以下三種情形： 1、出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明而與買受人訂立商品房預(yù)售合同的，不應(yīng)認(rèn)定為欺詐而應(yīng)認(rèn)定為該合同無效；作為例外，在起訴前已取得預(yù)售許可證明的，可認(rèn)定為有效（商品房買賣合

58、同解釋第2條）,2、出賣人未依法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理商品房預(yù)售合同的登記備案手續(xù)的，不是合同無效的理由；但當(dāng)事人在合同中約定以辦理商品房預(yù)售合同登記備案手續(xù)為合同生效條件的，該合同應(yīng)視為一個附生效條件的合同，合同生效時間及條件從其約定（ 商品房買賣合同解釋第6條） 也就是說，當(dāng)事人不辦理該登記手續(xù)，并不影響商品房預(yù)售合同的成立、生效。,3、依商品房買賣合同解釋第10條，出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導(dǎo)致原買受人無法取得房屋的，原買受人可主張該出賣人與第三人之間的合同無效。,（三）被拆遷人的優(yōu)先權(quán) 依該解釋第7條，拆遷人與被拆遷人按照所有權(quán)調(diào)換形式訂立拆遷補償安

59、置協(xié)議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對被拆遷人予以補償安置，如果拆遷人將該補償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請求優(yōu)先取得補償安置房屋的，應(yīng)予支持。,例.張大民原住在B市乙區(qū)的一棟老居民樓里，因舊城改造該樓成為拆遷對象，為此張與負(fù)責(zé)拆遷事宜的A房產(chǎn)公司簽訂了補償安置協(xié)議，約定張以舊房將來換取市郊D樓盤的2501房，差價自補。后A公司又將2501房賣與金大牙，價30萬。張得知后也主張以30萬取得該房屋。,第九條 出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。,（四）風(fēng)險負(fù)擔(dān) 依商品房買賣合同解釋第11條，商品房買賣的風(fēng)險負(fù)擔(dān)采交付主義，而不采所有權(quán)主義： 1、原則上在交付使用前由出賣人承擔(dān)，交付使用后由買受人承擔(dān)； 2、所謂交付使用，是指對房屋的轉(zhuǎn)移占有； 3、買受人在接到書面交房通知后無正當(dāng)理由拒收的，風(fēng)險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔(dān)； 4、上述原則，在當(dāng)事人另有約定時，該約定優(yōu)先適用。,（五）