公司法實(shí)務(wù)中的若干實(shí)務(wù)問題 簡易版.ppt

1、一、誰是股東：如何確認(rèn)股東資格？案例：,1998年12月，華祥公司成立時(shí)注冊資金50萬元，其中，法人股東華穎集團(tuán)股份為30萬元，自然人股東孫富云股份為16萬元，其他股東股份為4萬元。后該公司將注冊資金擴(kuò)充至510萬元。 由于公司運(yùn)營問題，華穎集團(tuán)于2002年7月4日在當(dāng)?shù)厝請?bào)上登報(bào)聲明，將所持有的華祥公司的股份全部轉(zhuǎn)讓給孫富云。6天后，華祥公司根據(jù)華穎集團(tuán)的聲明召開董事會(huì)，董事長孫富云同意接收華穎集團(tuán)的全部股份，其他董事成員一致同意孫富云接收。 隨著城市的不斷擴(kuò)建發(fā)展，當(dāng)年的房地產(chǎn)如今已明顯升值，華穎集團(tuán)為此后悔不迭。隨后，華穎集團(tuán)以“雖登報(bào)聲明，但事實(shí)并未進(jìn)行名稱變更、過戶”為由，認(rèn)為自己自

2、始至終都是華祥公司的股東。雙方爭執(zhí)不下，于2004年9月13日對簿公堂，請求漯河中院“驗(yàn)明正身”。 經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方自愿達(dá)成協(xié)議：華穎集團(tuán)自愿放棄其在華祥公司的股東資格及所有股東權(quán)利，華祥公司自愿給付華穎集團(tuán)120萬元人民幣。華祥公司120萬元支付完畢時(shí)，華穎集團(tuán)協(xié)助華祥公司在工商行政管理部門辦理華祥公司股東變更的所有手續(xù)。,主張股東資格的證據(jù),實(shí)際出資證明、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、公司章程、股東名冊、出資證明書、工商登記等等 。 新公司法第33條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項(xiàng)： （一）股東的姓名或者名稱及住所； （二）股東的出資額； （三）出資證明書編號。 記載于股東名冊的股東，可以

3、依股東名冊主張行使股東權(quán)利。 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。 依據(jù)該條的立法精神，將證明股東資格的證據(jù)區(qū)分為三個(gè)不同的層次： 源泉證據(jù) 效力證據(jù) 對抗證據(jù),源泉證據(jù)：,也稱基礎(chǔ)證據(jù)，是指證明股東取得股權(quán)的基礎(chǔ)法律關(guān)系的法律文件。源泉證據(jù)一分為二： （1）股東原始取得股權(quán)的出資證明書； （2）繼受取得股權(quán)的證據(jù)，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、贈(zèng)與合同、遺囑、夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、共有財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議等。此類證據(jù)是證明股東資格的基礎(chǔ)證據(jù)。有限責(zé)任公司的股東有權(quán)持此證據(jù)請求公司變更股東名冊，確認(rèn)其為公司股東。 （在

4、本案中，倘若華穎集團(tuán)與孫富云達(dá)成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，則華穎集團(tuán)喪失了在華祥公司的股權(quán)，而孫富云取而代之取得了在華祥公司的股權(quán)。）,效力證據(jù)：,對有限責(zé)任公司而言，效力證據(jù)主要指公司備置的股東名冊。由于股權(quán)的實(shí)質(zhì)是股東與公司之間的法律關(guān)系，具有請求權(quán)的相對性色彩，股東名冊對股東資格的確認(rèn)具有推定的證明力。在冊股東可據(jù)此向公司主張股權(quán)。 但是，與房屋產(chǎn)權(quán)證的法律效力相似，股東名冊僅具有推定的證明力。因此，在有相反的源泉證據(jù)時(shí)，股東名冊可以推翻。倘若依法取得股權(quán)的股東尚未被載入股東名冊，股東可以訴請法院強(qiáng)制公司協(xié)助辦理股東名冊。換言之，未載入股東名冊、但具有其他源泉證據(jù)的股東可以對公司主張股權(quán)。 （在本

5、案中，倘若孫富云從華穎集團(tuán)取得的持股比例尚未載入股東名冊，孫富云可以請求華祥公司變更其股東名冊，載明孫富云的真實(shí)持股比例。 ）,對抗證據(jù)：,對抗證據(jù)主要指在公司登記機(jī)關(guān)登記在案的章程等登記文件。新公司法第33條第三款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”。協(xié)助辦理股權(quán)變更登記手續(xù)是公司的一項(xiàng)法定協(xié)助義務(wù)。 （在本案中，倘若孫富云被載入股東名冊，但公司登記機(jī)關(guān)的股權(quán)變更登記手續(xù)沒有辦理，則孫富云有權(quán)請求公司協(xié)助辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。 ）,問題二：隱名股東有何法律地位？,何謂隱名股東？應(yīng)從幾個(gè)

6、方面來分析隱名股東： 第一，隱名股東可以是自然人也可以是公司或其他組織。 第二，隱名股東是實(shí)際出資的一方，為實(shí)際出資人。其出資是以顯名股東或稱掛名股東（與顯名股東相對應(yīng)的非出資方）的名義投入公司的。 第三，隱名股東并非公司章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人。 第四，公司章程等材料中記載的股東為顯名股東。隱名股東的出資由顯名股東以其本身名義公示并行使因此出資而獲得的權(quán)益。 第五，隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通常以合同約定，且不具有對抗第三人的效力。 隱名股東協(xié)議,我國公司法上是否承認(rèn)隱名股東？,隱名股東問題應(yīng)如何處理？,第一種，隱名股東在公司內(nèi)部法律地位。 隱名股東與顯名股東之

7、間的糾紛中，應(yīng)依一般民法原則解決。應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人雙方的真實(shí)意思表示認(rèn)定二者之間的法律關(guān)系，如債權(quán)債務(wù)關(guān)系、贈(zèng)與關(guān)系或者行紀(jì)、信托關(guān)系等。如果雙方訂有出資約定的，在約定不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，按照約定確定二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；在實(shí)踐中，對于雙方?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)按“誰主張誰舉證”的原則確定雙方的權(quán)利義務(wù)。,隱名股東問題應(yīng)如何處理？,第二種，隱名股東與其他股東或公司間的糾紛。 又可分兩種情況：知情和不知情： 當(dāng)事人對股東資格有明確的協(xié)議約定，公司內(nèi)部其他股東知道或應(yīng)當(dāng)知道這一事實(shí)。 隱名股東在事實(shí)上參與公司的經(jīng)營管理、資產(chǎn)收益，實(shí)際以股東身份行使股東權(quán)利的。在公司內(nèi)部，隱名股東與其他股東

8、或公司之間發(fā)生的權(quán)益糾紛中，其他股東對隱名股東的股東資格應(yīng)予以認(rèn)可，確認(rèn)隱名股東的實(shí)際股東資格，以保護(hù)其應(yīng)具有的股東權(quán)益。 顯名股東實(shí)際行使和操縱因隱名股東的出資所帶來的股東權(quán)益，公司其他股東對隱名股東存在的事實(shí)不知情。 僅有隱名出資，但根本不盡股東義務(wù)也不享有股東權(quán)利，這是名為隱名股東，實(shí)為投資借款人。在這種情況下，隱名股東在公司內(nèi)部亦不具有股東的法律地位。在與其他股東的糾紛中不應(yīng)認(rèn)定隱名股東具有公司股東資格。隱名股東當(dāng)然也不能分享公司的盈利。,隱名股東問題應(yīng)如何處理？,第三種，隱名股東在公司對外活動(dòng)中與第三人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系中的法律地位。 第三人和公司之間的關(guān)系屬于交易制度范疇，任何私下的協(xié)

9、議都不能對抗登記的法律效力，因此隱名股東在公司外部不具有股東的法律地位。當(dāng)公司與第三人發(fā)生爭議時(shí)，不能以隱名股東與顯名股東之間的協(xié)議的約定對抗善意第三人，應(yīng)認(rèn)定顯名股東即登記股東具有股東資格。隱名股東不享有股東的權(quán)益，同時(shí)也不對外承擔(dān)公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。,案例分析 本案系鐘某訴鄧某及崔某股權(quán)糾紛。 原告鐘某與第一被告鄧某系母子關(guān)系，均是宜昌某旅運(yùn)有限公司的記名股東。2008年，第二被告崔某交給當(dāng)時(shí)該旅運(yùn)公司的法定代表人鄧某12.5萬元，用于購買該公司的股權(quán)，當(dāng)時(shí)崔某所購買的股權(quán)登記在鄧某名下，股東名冊里并無崔某的名字，直至發(fā)生糾紛時(shí)崔某也沒有參與過分配紅利，還有另外兩名員工也同崔某一樣購買了股份登

10、記在鄧某名下成為了隱名股東。后來另外兩名員工退出股份，由鄧某補(bǔ)足了相應(yīng)的股金。崔某系最后一個(gè)退出的隱名股東，此時(shí)因資金不足，鄧某便以該旅運(yùn)公司的名義向崔某出具了一份借條（此時(shí)鄧某系該旅運(yùn)公司的法定代表人），上面注明了是由2008年的入股金變借款，并且在上面加蓋了旅運(yùn)公司的財(cái)務(wù)專用章。借條到期后，崔某向該旅運(yùn)公司追討欠款，而公司的另一名股東鐘某則認(rèn)為公司股本轉(zhuǎn)債務(wù)屬于公司重大經(jīng)營決策事項(xiàng)，依法應(yīng)經(jīng)股東會(huì)決議通過，鄧某與崔某未經(jīng)其同意私自將公司股本轉(zhuǎn)為公司債務(wù)的行為違反了公司法第38條規(guī)定，屬無效行為。2010年8月，原告鐘某向枝江市人民法院起訴請求確認(rèn)兩被告鄧某與崔某之間達(dá)成的公司股本轉(zhuǎn)借款的協(xié)

11、議無效。,1.原告的請求能否得到支持？ 2.兩被告行為的性質(zhì)，應(yīng)該適用什么法律調(diào)整？,2010年11月5日，枝江法院經(jīng)過開庭審理，認(rèn)為鄧某與崔某簽訂的股金轉(zhuǎn)借款的協(xié)議實(shí)際為鄧某與崔某之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，原告鐘某要求法院確認(rèn)該協(xié)議無效，沒有法律依據(jù)，據(jù)此依照中華人民共和國公司法第七十二條的規(guī)定判決駁回鐘強(qiáng)的訴訟請求。 鐘某不服判決向宜昌中院提起上訴，而宜昌中院于2011年3月14日作出終審判決，認(rèn)為該案應(yīng)適用中華人民共和國民法通則及中華人民共和國合同法來調(diào)整鄧某與崔某之間的協(xié)議行為。鄧某向崔某出具借條的行為是協(xié)商解除雙方之間的隱名投資協(xié)議的行為，該解除行為意思表示真實(shí)，內(nèi)容不違反法律或行政法規(guī)的

12、強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效，判決駁回上訴，維持原判。,本案的法律背景 枝江法院作出判決時(shí)，法律對隱名股東及與其相關(guān)的法律適用均還沒有明確的規(guī)定，因此枝江法院依據(jù)公司法進(jìn)行了相應(yīng)的判決，而宜昌中院作出終審判決時(shí)規(guī)定（三）已經(jīng)施行，于是宜昌中院依據(jù)該司法解釋中相關(guān)規(guī)定所體現(xiàn)的法律精神，對本案的糾紛適用合同法和民法通則進(jìn)行了調(diào)整。隱名股東的身份及相關(guān)的法律適用問題在規(guī)定（三）中得以明確，給司法實(shí)踐提供了更為清晰的方向。,法律依據(jù)： 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（三） 2011年2月16日 施行 第二十五條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投

13、資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。,前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。 實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。,補(bǔ)充： 股東出資不實(shí)、抽逃出資的情形及如何舉證 一、股東出資不實(shí)主要表現(xiàn)為貨幣與非貨幣出資

14、，以貨幣出資的，主要表現(xiàn)為資金數(shù)額低于章程規(guī)定的數(shù)額，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，評估價(jià)值低于章程的定額。 二、股東抽逃出資主要有以下表現(xiàn)形式： （1）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出； （2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出； （3）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配； （4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出； （5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。 三、股東瑕疵出資如何舉證： 一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于應(yīng)由公司掌握著股東出資的財(cái)務(wù)資料，從公平的角度出發(fā)，應(yīng)由公司舉證承擔(dān)舉證責(zé)任；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，民事訴訟的基本原則是誰主張誰舉證，因此應(yīng)該由原告方舉證。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（

15、三）第二十一條“當(dāng)事人之間對是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭議，原告提供對股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任?！币虼?，原告應(yīng)承擔(dān)舉證產(chǎn)生合理懷疑的證據(jù)，被告股東應(yīng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。,第二百條【虛假出資的法律責(zé)任】公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。 第二百零一條【抽逃資金的法律責(zé)任】公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。,是否可以直接執(zhí)行瑕疵出資

16、的股東？（吉安市青原區(qū)人民法院） 1998年6月，最高人民法院作出的關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干的問題的規(guī)定（試行）第80條規(guī)定：被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時(shí)投入的注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。 法院可作出裁定，追加股東為案件的被執(zhí)行人，依法追究股東在虛假出資和抽逃出資范圍內(nèi)的民事責(zé)任。注意，股東在此范圍內(nèi)承擔(dān)了全部責(zé)任的，不得裁定其向其他債權(quán)人重復(fù)承擔(dān)責(zé)任，執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)驗(yàn)資部門虛假驗(yàn)資的，不得在執(zhí)行程序中追加驗(yàn)資部門為被執(zhí)行人。,第三十八條【股東會(huì)職權(quán)】股東會(huì)行使下列職權(quán)： （一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃； （二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； （三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； （四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； （五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； （八）對發(fā)行公司債券作出決議； （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； （十）修改公司章程； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 對前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。,第七十二條【股