餐飲服務(wù)食品行政處罰常見問題的法律處理.ppt

1、如何正確運用國家法律法規(guī)妥善處理餐飲服務(wù)食品行政處罰常見問題,是指行政主體為達(dá)到對違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實施行政管理，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對行政相對人違反行政法律規(guī)范的行為，給予人身的、財產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為。,一、行政處罰概念,二、行政處罰的種類,（一）警告； （二）罰款； （三）沒收違法所得、沒收非法財物； （四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)； （五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照； （六）行政拘留； （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 注意：“責(zé)令改正”不是一類行政處罰措施，而是行政命令。,三、行政處罰的

2、原則,（1）法定原則； （2）司法程序優(yōu)先原則 （3）公正、公開原則； （4）處罰與教育相結(jié)合原則； （5）保障相對人權(quán)利原則； （6）職能分離原則； （7）一事不再罰原則。,（一）如何理解行政處罰法定原則？,法定原則。包含三個方面的基本要求： 1、“法無明文規(guī)定不得罰”，即實施行政處罰必須有法定依據(jù)，沒有法定依據(jù)不能行政處罰； 2、行政機(jī)關(guān)必須在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰； 3、行政機(jī)關(guān)必須遵循法定程序?qū)嵤┬姓幜P，違反法定程序的，行政處罰即無效。,（二）如何理解司法程序優(yōu)先原則？,違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。,銜接一：行政處罰法第七條,公民、法人或

3、者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。 違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰。,三種法律責(zé)任可以同時并存,銜接二：行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定 中華人民共和國國務(wù)院令 （第310號）二OO一年七月九日,第十條 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對公安機(jī)關(guān)決定不予立案的案件，應(yīng)當(dāng)依法作出處理；其中，依照有關(guān)法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，應(yīng)當(dāng)依法實施行政處罰。 第十一條 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政處罰代替移送。 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可

4、證、暫扣或者吊銷執(zhí)照的行政處罰決定，不停止執(zhí)行。 依照行政處罰法的規(guī)定，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前，已經(jīng)依法給予當(dāng)事人罰款的，人民法院判處罰金時，依法折抵相應(yīng)罰金。,刑事處罰不排斥行政處罰,銜接三：關(guān)于在行政執(zhí)法中及時移送涉嫌犯罪案件的意見 （高檢會20062號）,一、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在查辦案件過程中，對符合刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)、涉嫌犯罪的案件，應(yīng)當(dāng)制作涉嫌犯罪案件移送書，及時將案件向同級公安機(jī)關(guān)移送，并抄送同級人民檢察院。 對未能及時移送并已作出行政處罰的涉嫌犯罪案件，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)于作出行政處罰十日以內(nèi)向同級公安機(jī)關(guān)、人民檢察院抄送行政處罰決定書副本，并書面告知相關(guān)權(quán)利人。 現(xiàn)場查獲的

5、涉案貨值或者案件其他情節(jié)明顯達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)、涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)立即移送公安機(jī)關(guān)查處。,查辦過程 及時,處罰 十日內(nèi),現(xiàn)場 立即,（三）如何理解保障相對人權(quán)利的原則？,為保證該原則的實現(xiàn)，法律賦予行政相對人在處罰的過程中享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證權(quán)、申請復(fù)議權(quán)、提出訴訟權(quán)以及賠償請求權(quán)。,（四）如何理解一事不再罰原則？,法律銜接：行政處罰法第二十四條規(guī)定，“對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！?“一事”是指：“同一個違法行為” “罰”是指：“罰款”,(1) “同一個違法行為”界定 ：同一主體、同一事實、同一依據(jù) 行為人連續(xù)實施數(shù)個性質(zhì)相同的違法行為，則構(gòu)成法律上的連續(xù)行為，

6、行政主體只能以一個違法行為作出一個處 罰 (2)該規(guī)定針對的是 “罰款”類的處罰措施。 行為人的某一個行為, 違反一個法律法規(guī), 該法律法規(guī)同時規(guī)定施罰機(jī)關(guān)可以并處兩種處罰的, 不違背一事不再罰原則。 (3) “不得給予兩次以罰款”，既針對同一行政機(jī)關(guān)，也針對不同行政機(jī)關(guān)。 同時違反兩個以上的法律, 法規(guī)的規(guī)定, 不同執(zhí)法機(jī)關(guān)可以分別給予行政處罰。 如果處罰是罰款, 則只能罰一次, 另一次處罰應(yīng)是其他處罰措施。 構(gòu)成犯罪的, 行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款，人民法院再判處“罰金”，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)的刑期；人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已實施了罰款的，應(yīng)折抵相應(yīng)罰金。,（4）同一違法事實違反了兩個或者兩個

7、以上法律、法規(guī)，依照法律或者法規(guī)的規(guī)定一個或者兩個以上的行政機(jī)關(guān)都有處罰權(quán)。 這種情況是法律規(guī)范之間的競合問題。如果是一個行政機(jī)關(guān)，則兩個法律規(guī)范多數(shù)為特別法與一般法的關(guān)系，則此時應(yīng)優(yōu)先適用特別法；如果是多個行政機(jī)關(guān)，一般適用誰先查處誰制裁的原則。,四、實施行政處罰的基本要求,1、程序合法 行政處罰主體職權(quán)法定 程序法定 處罰對象主體資格 2、事實清楚 確鑿“證據(jù)”：等現(xiàn)場物證、視聽資料 現(xiàn)場檢查筆錄、詢問筆錄、檢驗報告 檔案材料、鑒定結(jié)論 3、依據(jù)充分 法定的依據(jù) 適用法律法規(guī)準(zhǔn)確 4、量罰適當(dāng) 過罰相當(dāng) 5、案由清楚 表述規(guī)范,.,行政處罰的案由應(yīng)清楚，表述要規(guī)范。案由分類（20個）： 1

8、.未經(jīng)許可從事餐飲服務(wù) 法84條 2.生產(chǎn)經(jīng)營條件發(fā)生變化未按規(guī)定處理 實施條例第55條 法85條 3.經(jīng)營或使用禁止生產(chǎn)經(jīng)營食品 法85條 4.拒不召回（停止經(jīng)營）不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)食品 法85條 5.經(jīng)營或使用被包裝材料、容器、運輸工具等污染的食品 法86條 6.經(jīng)營或者使用標(biāo)簽、說明書不符合規(guī)定的食品、食品添加劑 法86條 7.生產(chǎn)經(jīng)營添加藥品的食品 法86條 8.違反食品采購索證索票管理規(guī)定 法87條 9.違反原料采購控制要求 法86條 10.加工、使用腐敗變質(zhì)（或其他感官性狀異常）的食品及原料 法85條,。,11.未按要求貯存食品或清理庫存食品 法87條 12.餐飲加工經(jīng)營場所環(huán)境衛(wèi)

9、生不符合要求 法87條 13.未按規(guī)定要求定期維護(hù)、清洗和校驗設(shè)備設(shè)施 法87條 14.用于餐飲加工操作的工具和設(shè)備標(biāo)志、使用、存放、清潔不符合要求 法87條 15.使用有毒有害的食品加工工具、設(shè)備和容器 法87條 16.餐飲具清洗、消毒、保潔不符合要求 法87條 17.違反食品從業(yè)人員健康管理規(guī)定 法87條 18.違反食品安全事故處置規(guī)定 法88條 19.未按要求食品運輸 法91條 20.違反食品安全責(zé)任人員從業(yè)限制規(guī)定 法92條,五、常見的幾類違法情形的查處及法律責(zé)任條款運用,（一）擅自改變食品加工經(jīng)營場所及其條件的 當(dāng)事人在餐飲服務(wù)許可證載明的地址上擅自改建、擴(kuò)建餐飲服務(wù)食品加工經(jīng)營場所

10、，但僅限于改變布局流程和主要設(shè)備設(shè)施的，屬于生產(chǎn)經(jīng)營條件發(fā)生變化的情形， 依照餐飲服務(wù)許可管理辦法實施細(xì)則第12條，經(jīng)書面責(zé)令改正后，不在限期內(nèi)完成改正的，撤銷其餐飲服務(wù)許可證。 當(dāng)事人在餐飲服務(wù)許可證載明的地址上擅自改建、擴(kuò)建餐飲服務(wù)食品加工經(jīng)營場所，改變了許可類別和備注項目的，根據(jù)餐飲服務(wù)食品安全管理辦法第37條，按未取得餐飲服務(wù)許可證查處.,當(dāng)事人在餐飲服務(wù)許可證載明的地址以外從事食品生產(chǎn)經(jīng)營，擅自改變餐飲服務(wù)經(jīng)營地址，根據(jù)餐飲服務(wù)食品安全管理辦法第37條，按未取得餐飲服務(wù)許可證查處。,（二）食品抽檢不合格的處理問題,原料不合格的處理 有相應(yīng)的食品安全標(biāo)準(zhǔn) 根據(jù)實施條例第31條第一款和實

11、施條例第五十六條第一款規(guī)定，依照食品安全法第86條的規(guī)定予以處罰。,自制食品不合格的處理 危害人體健康的物質(zhì)超出限量 85條第一款第二項 超范圍超量使用食品添加劑 違反46條，按85條第一款第一、二、四項處罰，明礬鋁超標(biāo)、濫用色素 特別規(guī)定第4條 菌落總數(shù)、大腸桿菌等一般性安全指標(biāo)不合格 責(zé)令其停止經(jīng)營 整改 法53條：.的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)立即停止生產(chǎn).經(jīng)營，召回. 當(dāng)事人拒不召回、停止銷售的，根據(jù)法85條第一款第（十）項處罰。,（三）散裝食品無標(biāo)識或者標(biāo)識不符合規(guī)定的處理問題,散裝食品是指無預(yù)包裝的食品、食品原料、加工半成品，不包括生鮮食用農(nóng)產(chǎn)品。 食品安全法第41規(guī)定，食品經(jīng)營

12、者貯存散裝食品，應(yīng)當(dāng)在貯存位置標(biāo)明食品的名稱、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、生產(chǎn)者名稱及聯(lián)系方式等內(nèi)容。食品經(jīng)營者銷售散裝食品，應(yīng)當(dāng)在散裝食品的容器、外包裝上標(biāo)明.。,按照食品安全法第86第一款第（二）項“生產(chǎn)經(jīng)營無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品、食品添加劑或者標(biāo)簽、說明書不符合本法規(guī)定的食品、食品添加劑。 按照食品安全法第87條第一款第（四）項“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”處理。,（四）過期食品的處理問題,在倉庫等貯存場所發(fā)現(xiàn)的且包裝上未標(biāo)明不再使用的超過保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照食品安全法第87條第一款第（四）項“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”處理。,在食品加工場所發(fā)現(xiàn)的 包括烹調(diào)

13、間、點心間、燒臘間等，且未明確標(biāo)明不再使用的超過保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照食品安全法第85條第第一款（七）項“經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品”處理。,（五）腐敗變質(zhì)食品的處理問題,在倉庫等貯存場所發(fā)現(xiàn)的按照食品安全法第87條第一款第（四）項“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”處理。,在食品加工場所發(fā)現(xiàn)的 包括烹調(diào)間、點心間、燒臘間等，根據(jù)實施條例第三十一條第二款和實施條例第五十六條第二款規(guī)定，依照食品安全法第八十五條的規(guī)定予以處罰。,（六）食品安全事故肇事單位的處理問題,是否可以查封或封存現(xiàn)場？ 食品安全法第77條縣級以上.監(jiān)督管理部門履行各自食品安全監(jiān)督管理職責(zé)，有權(quán)采取下列措施：.（五

14、）查封違法從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的場所。 監(jiān)管辦法第22條 餐飲服務(wù)提供者發(fā)生食品安全事故，應(yīng)當(dāng)立即封存導(dǎo)致或者可能導(dǎo)致.和現(xiàn)場，在2小時之內(nèi)向.報告，并按照相關(guān)監(jiān)管部門的要求采取控制措施。,未檢出致病物質(zhì)如何處理？ 按照現(xiàn)有的法律法規(guī)，無法直接以造成食物中毒的理由進(jìn)行處罰 未按要求食品留樣如何處理？ 實施條例第45條第二款規(guī)定，按照要求提供相關(guān)資料和樣品 食品安全法第八十八條 “毀滅有關(guān)證據(jù)”處理。 “相關(guān)資料和樣品”？包括食品留樣記錄和留樣食品。,（七）從業(yè)人員未取得健康證明上崗的處理問題,餐飲監(jiān)管辦法第十條第一款規(guī)定，從業(yè)人員未取得健康合格證明參加工作，按照餐飲監(jiān)管辦法第四十條規(guī)定，依照食

15、品安全法第八十七條的規(guī)定予以處罰。,六、如何計算餐飲食品違法所得？,第四十四條： 本辦法所稱違法所得，指違反食品安全法、食品安全法實施條例等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動所取得的相關(guān)營業(yè)性收入。 （只含利潤、不含成本）餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法,餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法,七、如何計算餐飲食品貨值金額？,第四十五條：本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。 貨值金額（區(qū)別于違法所得的概念，邏輯上貨值金額應(yīng)大于違法所得，在日常的調(diào)查中應(yīng)增加該 項內(nèi)容的詢問，及注意詢問技巧，可以是一個

16、概數(shù)）。,沒有明確銷售價格的，可以按照該食品被查處時該地區(qū)同類產(chǎn)品市場平均銷售價格計算。 對于確實難以或無法認(rèn)定貨值金額的，可以按照貨值金額不足一萬元認(rèn)定。 同一批次有問題的食品原料，不但要計算原料的貨值，還應(yīng)計算已經(jīng)使用的原料加工的成品的銷售貨值,八、如何對數(shù)種違法行為實施行政處罰(合并處罰)？,根據(jù)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法第四十八條“在同一違反食品安全法食品安全法實施條例等食品安全法律法規(guī)的案件中，有兩種以上應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的違法行為時，食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)分別裁量，合并處罰”的規(guī)定，在對數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時，其罰款金額應(yīng)在各單項罰款額中最高單項罰款額以上、各單項罰

17、款額之和以下（以上、以下含本數(shù)）的幅度內(nèi)確定。,罰款金額計算,分別裁量 合并處罰： 罰款金額總和以下，數(shù)個違法行為中最高罰款金額以上，酌情決定執(zhí)行的罰款金額。 （決定罰款金額總和以下，單項最高以上）,注意：,分別裁量 合并處罰 是基本原則必須執(zhí)行！ 是否在各單項罰款額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定可以自由裁量 拿不準(zhǔn)就簡單相加,九、如何認(rèn)定受罰主體？, 案例 （一）某縣個體戶周某開設(shè)一小吃店，取名小吃店，領(lǐng)取了個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，但無字號，在該行政處罰案中，某縣食品藥品監(jiān)管局以該小吃店為行政相對人進(jìn)行處罰 （二）某飯店有工商部門“預(yù)先名稱核準(zhǔn)通知書”，未辦理營業(yè)執(zhí)照，餐

18、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管部門以預(yù)先核準(zhǔn)“城區(qū)某飯店” 字號為行政相對人處罰。,以上兩起案件，當(dāng)事人均未在法定期限內(nèi)履行，餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管部門申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，被法院裁定： 被處罰主體不存在，而不予強(qiáng)制執(zhí)行！,行政相對人,1.公民 2.法人 3.其它組織,企業(yè)法人 機(jī)關(guān)法人 事業(yè)單位法人 社團(tuán)法人,公 民,公民：是指具有一個國家的國籍、根據(jù)該國的法律享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人。 所謂自然人，則是指一切具有自然生命形式的人。 我國民法通則將“公民”與“自然人”并用，該法第8條第2款明確規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外?！?民事權(quán)利能力,始

19、于出生，終到死亡。 出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn)，沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的證明為準(zhǔn)，沒有醫(yī)院證明的，參照有關(guān)證明。,民事行為能力,完全民事行為能力,18周歲以上 精神狀況正常,16周歲以上 自食其力,限制民事行為能力,10周歲以上未成年,不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人,無民事行為能力,不滿10周歲,不能辯認(rèn)自己行為的精神病人,行政責(zé)任能力,第二十五條不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。 第二十六條精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療。間歇性

20、精神病人在精神正常時有違法行為的，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。,不滿十四周歲不予行政處罰,已滿十四周歲不滿十八周歲從輕或者減輕行政處罰,十八周歲以上依法予以行政處罰,不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時精神病人不予行政處罰,法 人,我國民法通則第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！?企業(yè)法人 機(jī)關(guān)法人 事業(yè)單位法人 社團(tuán)法人,法人,當(dāng)事人主體資格認(rèn)定,其它組織： 民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其它組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。 “最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見”第四十條,其它組織,其它組織

21、： （1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織； （2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)； （3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)； （4）經(jīng)民政部核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的社會團(tuán)體；,其它組織,（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)； （6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行在各地的分支機(jī)構(gòu)； （7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)； （8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)； （9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。,當(dāng)事人主體資格認(rèn)定,法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。,當(dāng)事人主體資格

22、認(rèn)定,個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)當(dāng)在法律文書中注明登記的字號。,無證經(jīng)營責(zé)任主體認(rèn)定,法人或者其它組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其它組織名義進(jìn)行民事活動，或者他人冒用法人、其它組織名義進(jìn)行民事活動，或者法人或者其它組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動的以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。 最高人民法院關(guān)于適用若干問題的意見第49條,無證經(jīng)營 設(shè)置者 直接責(zé)任人,切切注意：,無論無證生產(chǎn)經(jīng)營者以任何名義（店招）對外開展非法生產(chǎn)經(jīng)營活動，均不得將其對外開展非法生產(chǎn)經(jīng)營活動的名義（店招）作為責(zé)任主體認(rèn)定，只能以設(shè)置者（單位或個人）為責(zé)任主體。,承包(租賃)經(jīng)營主體認(rèn)定,承包經(jīng)營和租賃經(jīng)

23、營是指機(jī)構(gòu)在保持其所有制性質(zhì)基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，由承包（承租）方自主經(jīng)營。但因為承包經(jīng)營和租賃經(jīng)營只是合同當(dāng)事人各方內(nèi)部民事權(quán)利義務(wù)的約定，該合同約定不產(chǎn)生行政法律責(zé)任的轉(zhuǎn)移。所以承包（承租）方仍以發(fā)包（出租）方名義對外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)和社會活動，所為行為之后果，當(dāng)然仍由發(fā)包（出租）方承擔(dān)法律責(zé)任。任何機(jī)構(gòu)的內(nèi)部承包或租賃不影響其對外承擔(dān)法律責(zé)任。,以發(fā)包（出租）方名義經(jīng)營,發(fā)包（出租）方為責(zé)任主體,承包（承租）方名義對外經(jīng)營,無證經(jīng)營,設(shè)置者為責(zé)任主體,單位內(nèi)部食堂主體認(rèn)定,單位內(nèi)部食堂（如學(xué)校食堂、醫(yī)院食堂）為非經(jīng)營性機(jī)構(gòu)，不需辦理工商營業(yè)執(zhí)照，應(yīng)以設(shè)置該食堂的單位為責(zé)任主體（千

24、萬不能把該內(nèi)部食堂作為責(zé)任主體認(rèn)定）;但如果該食堂單獨辦理了工商營業(yè)執(zhí)照，則可視為該食堂為巳取得相應(yīng)法律資格的獨立的經(jīng)營性食品生產(chǎn)經(jīng)營單位，可以該食堂工商營業(yè)執(zhí)照上登記的名稱作為責(zé)任主體予以認(rèn)定。,沒有辦理工商營業(yè)執(zhí)照,單獨辦理了工商營業(yè)執(zhí)照,所屬單位為責(zé)任主體,該食堂為責(zé)任主體,實施行政處罰時個體戶如何認(rèn)定?,民法通則第26條規(guī)定：“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。” 實踐中，個體工商戶是按公民還是按其他組織對待，對這個問題應(yīng)該分不同的情況區(qū)別對待：,一是按照城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例第四條的有關(guān)規(guī)定“個體工商戶可以根據(jù)經(jīng)營情況請1幫手；有技術(shù)的個體工

25、商戶可以帶3 5個學(xué)徒?！边@樣的個體工商戶應(yīng)予公民對待。,個體工商戶雇工,7人,二是按照私營企業(yè)暫行條例第二條規(guī)定，“私營企業(yè)是指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有、雇工8人以上的營利性的經(jīng)濟(jì)組織?！笨梢娊?jīng)營規(guī)模較大，個體工商戶以上的個體工商戶按照國家有關(guān)規(guī)定為私營經(jīng)濟(jì)組織，就可視為“其他組織”。,私營經(jīng)濟(jì)組織雇工,8人,實施行政處罰時個體戶如何認(rèn)定?,一是個體戶自己經(jīng)營，規(guī)模不大又沒有雇工，這樣的個體戶應(yīng)當(dāng)按公民對待； 二是如果經(jīng)營規(guī)模較大，雇工8人以上的按國家有關(guān)規(guī)定就成為個體經(jīng)濟(jì)組織，應(yīng)當(dāng)按私營企業(yè)法人或者其他組織對待。 個體工商戶業(yè)主須親自經(jīng)營。他們雖然可以請35個幫手，或者帶12名學(xué)徒，但并不雇工

26、。這一特點，使個體工商戶與私營企業(yè)區(qū)別開來，后者可以雇工8人以上。,如何認(rèn)定受罰主體內(nèi)容小結(jié),主體認(rèn)定,合法成立 (有法定證照）,未合法成立 （無法定證照）,公 民,法 人,其他組織（含8人個體工商戶）,醫(yī)療機(jī)構(gòu),機(jī)關(guān)法人,事業(yè)單位法人,企業(yè)法人,社會團(tuán)體法人,設(shè)置者,個人,單位,醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證,合法成立證照 (經(jīng)營性為工商營業(yè)執(zhí)照）,身份證,十、行政處罰追究時效,行政處罰法中所規(guī)定的時效是指對違法行為人的違反行政管理秩序的行為，給予行政處罰的有效期限。對行政違法行為進(jìn)行行政處罰的時效分為追究時效和裁決時效。 所謂追究時效是指行政處罰法規(guī)定的行政處罰機(jī)關(guān)對行政違法行為追究行政處罰責(zé)任的有效

27、期限。超過法定的追究期限，一律不得再追究行政處罰責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)撤銷行政處罰。,行政處罰追究時效含義,l. 在該違法行為發(fā)生后的兩年內(nèi)，對該違法行為有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)未發(fā)現(xiàn)這一違反行政管秩序的事實，在2年后，無論在何時發(fā)現(xiàn)了這違法事實，對當(dāng)時的違法行為人都不再給予行政處罰。 2時效的規(guī)定期限是從違法行為發(fā)生之日起開始計算的。所謂 “違法行為發(fā)生之日”是指違行為完成或者停止之日。,3.違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，應(yīng)當(dāng)從為終了之日起計算。違法行為的成立之日是指違行為完成或者停止之日，而不是違法行為的實施之日。 繼續(xù)狀態(tài)是指行為人的違法行為在一定時間內(nèi)處于不間斷狀態(tài)。 連續(xù)狀態(tài)是指行為人實施違

28、法行為以后即該違法行為成立以后的2年內(nèi)，又基于同樣的故意實施了性質(zhì)相同的違法行為。,違法行為在實踐中，可能有以下兩種特殊情況：,第一，違法行為可能需要一個過程，不同的違法行為其違法過程的時間長短可能并不相同，有的違法行為可能要經(jīng)過一定的時日才能結(jié)束，這就是違法行為的繼續(xù)狀態(tài)。 所謂繼續(xù)狀態(tài)是指行為人的違法行為在一定時間內(nèi)處于不間斷狀態(tài)。追究時效如果從當(dāng)事人開始實施違法行為之日起計算，顯然不利于行政機(jī)關(guān)打擊違法行為，也不利于保護(hù)行政管理相對人的合法權(quán)益。因此只能從該違法行為終了即結(jié)束之日起計算，或者說是從違法行為成立之日起計算。,第二當(dāng)事人在實施違法行為以后即該違法行為成立以后的2年內(nèi)，又基于同

29、樣的故意實施了性質(zhì)相同的違法行為，在這種特殊情況下(連續(xù)狀態(tài))應(yīng)當(dāng)從最后一個違法行為結(jié)束之日起計算。,繼續(xù)違法：即持續(xù)違法，是指從著手實行到終止以前違法行為一直處于持續(xù)狀態(tài)的違法行為。 繼續(xù)違法具有以下特征： 1.只有一個違法行為； 2.違法行為與不法狀態(tài)，在相當(dāng)長時間內(nèi)，處于不間斷的持續(xù)狀態(tài)； 3.違法行為自始至終針對同一對象，侵犯同一客體； 4.出于同一故意。,連續(xù)違法：是指行為基于同一的或者概括的違法故意，連續(xù)即斷斷續(xù)續(xù)地實施數(shù)個獨立的違法行為，違反同一行政法規(guī)的違法行為。 連續(xù)違法具有以下特征： 1.基于同一或概括的故意； 2.連續(xù)實施數(shù)個獨立的違法行為； 3.數(shù)個獨立的違法行為，違反

30、同一行政法規(guī)。,4. 對于大多數(shù)行政處罰案件來說，追究時效為2年，同時也明確規(guī)定在行政處罰時效問題上“法律另有規(guī)定的除外”?？紤]到違反行政管理秩序的違法行為十分復(fù)雜，違法案件又千差萬別，作出這樣靈活的規(guī)定有利于行政處罰的有效執(zhí)行。根據(jù)我國治安管理處罰法的規(guī)定，對于有關(guān)違反治安管理方面的違法行為，追究的時效就應(yīng)以6個月為限，不再執(zhí)行2年的規(guī)定。,十一、如何把握行政處罰自由裁量權(quán)？,行政處罰自由裁量權(quán)，是指行政機(jī)關(guān)部門在查處違法行為時，依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，酌情決定對違法行為人是否處罰、處罰種類和處罰幅度的權(quán)限。 減輕處罰 從輕處罰 從重處罰 一般處罰,減輕處罰 在法定量罰幅度、范圍以下確定

31、處罰標(biāo)準(zhǔn) 從輕處罰 在法定處罰幅度的中檔以下確定行政處罰標(biāo)準(zhǔn)，但不得低于法定處罰幅度的下限 從重處罰 在法定處罰幅度的中檔以上確定處罰標(biāo)準(zhǔn)，但不得高于法定處罰幅度上限 一般處罰 是指當(dāng)事人違法行為不具有從重處罰、從輕或者減輕行政處罰、不予行政處罰等情形，在法定處罰幅度中限依法給予的行政處罰。,（一）可以減輕處罰的情形,1.主動消除違法行為危害后果的； 2.配合監(jiān)督管理部門查處違法行為有立功表現(xiàn)的； 3.其他依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰的。 行政處罰法第二十七條,（二）可以從輕處罰的情形,1.初次違法，主觀沒有故意，涉案貨值金額或者違法所得較少（不足兩千元的），且未造成其他嚴(yán)重后果的； 2.問題食品及原料尚

32、未售出或使用的； 3.主動減輕違法行為危害后果的； 4.積極配合監(jiān)督管理部門對其違法行為查處的； 5.違法情節(jié)較輕或者危害后果輕微的； 6.其他依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰的。 行政處罰法第二十七條,（三）可以從重處罰的情形,1. 當(dāng)事人的違法行為引發(fā)了食物中毒、食源性疾病等食品安全事故的； 2. 偽造、銷毀、隱匿證據(jù)材料，拒不提供或者不如實提供證明材料證明違法所得、貨值金額的； 3. 擅自動用查封、扣押物品、場所的，或者拒絕、逃避監(jiān)督檢查的； 4. 拒不整改或者整改不力，其違法行為處于持續(xù)狀態(tài)的； 5. 12個月內(nèi)連續(xù)實施相同性質(zhì)的違法行為的； 6. 故意實施違法行為的； 7. 其他依法應(yīng)當(dāng)從重處罰的。

33、 “后果嚴(yán)重 主觀惡意 妨礙執(zhí)法 拒不整改 屢罰屢犯”,（四）量罰標(biāo)準(zhǔn),（一）行政處罰內(nèi)容有倍數(shù)規(guī)定的： 從重處罰不得低于中間倍數(shù)。規(guī)定的處罰幅度為二倍到五倍的，從重處罰不得低于三點五倍；處罰幅度為五到十倍的，從重處罰不得低于七點五倍； 從輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谥虚g倍數(shù)，一般情況下可按最小倍數(shù)處罰； 減輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谝?guī)定的最小倍數(shù)。 無上述情節(jié)的，一般按照中間倍數(shù)予以處罰。,（四）量罰標(biāo)準(zhǔn)(續(xù)）,行政處罰內(nèi)容有具體金額幅度規(guī)定的， 從重處罰不得低于最高處罰金額與最低處罰金額的中間平均值； 從輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谥虚g平均值，一般情況下可按最低處罰金額處罰。 無上述情節(jié)的，一般按照中間平均值予以處罰。,（四）量

34、罰標(biāo)準(zhǔn)(續(xù)）,法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)沒收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品，再作其他處罰的，不得選擇適用。 對食品安全違法行為給予減輕、從輕或者從重處罰的自由裁量結(jié)果，應(yīng)當(dāng)由食品監(jiān)督管理部門的負(fù)責(zé)人集體討論決定。,（五）不予處罰條件,（1） 不滿14周歲的人有違法行為的不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教。 （2） 精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時有違法行為的不予行政處罰，責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)看管和治療。,不予處罰條件,（3） 違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。這里“2年”是從違法行為發(fā)生之日起開始計算的；如果違法行為有連續(xù)或繼續(xù)狀

35、態(tài)的，從該行為終了之日起開始計算。 （4） 違法行為較輕并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。,中華人民共和國行政處罰法,第二十九條 違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定 的除外。 前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的 ，從行為終了之日起計算。,十二、如何把握行政處罰程序？,行政處罰程序,簡易處罰程序,普通處罰程序,一般程序,聽證程序,簡易程序的適用,適用條件：情節(jié)輕微，違法事實清楚，證據(jù)確鑿 適用情形：（一）生產(chǎn)經(jīng)營許可條件發(fā)生變化未按照規(guī)定處理，且未造成嚴(yán)重后果的； （二）違反食品采購索證索票管理規(guī)定的； （三）未按規(guī)定要求貯

36、存、銷售食品或者清理庫存食品的；,（四）餐飲服務(wù)加工經(jīng)營場所環(huán)境不符合衛(wèi)生要求的； （五）違反餐具、飲具清洗、消毒、保潔不符合要求的； （六）未按規(guī)定要求維護(hù)、清潔、校驗設(shè)備設(shè)施的； （七）用于餐飲加工操作的工具和設(shè)備有毒有害，或者標(biāo)志、使用、存放、清潔不符合要求的； （八）違反食品從業(yè)人員健康管理規(guī)定的,簡易程序的適用（續(xù)）,適用簡易程序作出當(dāng)場行政處罰決定的，在作出行政處罰前，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人違法行為、行政處罰依據(jù)、處罰內(nèi)容等事項，并告知其陳述權(quán)、申辯權(quán)等相關(guān)權(quán)利。 當(dāng)場作出處罰決定，應(yīng)當(dāng)填寫統(tǒng)一制作、預(yù)定格式、蓋有公章的當(dāng)場行政處罰決定書。 執(zhí)法人員應(yīng)將當(dāng)場行政處罰決定書當(dāng)場交付當(dāng)

37、事人，由當(dāng)事人在處罰決定書上簽名、蓋章或者按指紋并注明簽收日期。,聽證程序的適用范圍,責(zé)令停業(yè) 吊銷餐飲服務(wù)許可證 處以5萬元以上的罰款 廣東省行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法（1999年，省政府令第54號）第5條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人享有要求舉行聽證的權(quán)利，其中較大數(shù)額罰款是指對公民處以1000元以上罰款，對法人或者其他組織處以5萬元以上罰款,十三、如何審查與評議執(zhí)法案卷,審查五個“是否” 監(jiān)督程序是否合法？ 調(diào)查證據(jù)是否充分？ 違法事實是否清楚？ 適用法律是否準(zhǔn)確？ 行政處罰是否合理？,行政處罰的證明體系(4?),應(yīng)當(dāng)怎樣處理? 法律依據(jù),做了什么? 產(chǎn)生了什么后果?,誰? 主體認(rèn)定,事實依據(jù),為什

38、么取證？取什么證？證明什么？,證據(jù)分組（一）相應(yīng)證明事實 證據(jù)分組（二）相應(yīng)證明事實 證據(jù)分組（N）相應(yīng)證明事實,證據(jù)目錄,最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定,第十九條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期。,十四、 證據(jù)先行登記保存處理？,先行登記保存應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出處理決定,中華人民共和國行政處罰法第三十七條第二款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)收集證據(jù)，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)?！?目前主要

39、有三種操作方式：,一是在7日期滿時，再續(xù)制新的證據(jù)先行登記保存決定書，再行保存7日，反復(fù)續(xù)保，直至案件最終處理。 二是再7日期滿時先制作一份證據(jù)先行登記保存處理決定書注明對保存證據(jù)作出以下處理決定：“繼續(xù)先行登記保存”，再續(xù)制新的證據(jù)先行登記保存決定書，反復(fù)續(xù)保，直至案件最終處理。,目前主要有三種操作方式：,三是在7日期限內(nèi)，制作證據(jù)先行登記保存處理決定書，注明對保存證據(jù)作出如下處理決定： “由于當(dāng)事人的行為涉嫌違反了法律（法規(guī)或規(guī)章），已于年月日立案，根據(jù)案件查處需要，上述先行登記保存的物品作為物證，隨案移送?！?本人贊同采用第三種方法操作,本人認(rèn)為： 第一種作法顯然沒有進(jìn)行“處理”，存在較

40、大程序違規(guī)風(fēng)險； 第二種方式是在形式上作了“處理”但實質(zhì)上仍然屬于簡單續(xù)保，其操作繁雜，也難以有效控制程序違規(guī)風(fēng)險； 第三種方式利用了法律、法規(guī)及規(guī)章并未對“處理”方式作出明確規(guī)定的“自由裁量”空間，即簡單實用又最大限度減少了程序違規(guī)風(fēng)險，,十五、當(dāng)事人拒絕對現(xiàn)場筆錄核對簽名，現(xiàn)場其他人也拒絕見證簽名或現(xiàn)場無其他人在場，怎么辦？,【解析】,現(xiàn)場筆錄是行政訴訟所特有的獨立的證據(jù)形式，是行政訴訟開始前存在于行政執(zhí)法過程中的書面證據(jù)，是國家行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為前，對有關(guān)事項當(dāng)場所作的筆錄，它包括現(xiàn)場檢查筆錄和現(xiàn)場詢問筆錄。,中華人民共和國行政強(qiáng)制法規(guī)定,第十八條 第八款“現(xiàn)場筆錄由當(dāng)事人和行政

41、執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明”；第九款“當(dāng)事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章。,最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定,第十五條：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?現(xiàn)場筆錄,現(xiàn)場檢查筆錄（不使用結(jié)論性推論性語言）,現(xiàn)場詢問筆錄（不使用威脅性易誤解語言）,現(xiàn)場筆錄必須反映出時間梯度！,【

42、結(jié)論】,當(dāng)事人拒絕對現(xiàn)場筆錄核對簽名或不能簽名，現(xiàn)場其他人也拒絕見證簽名或現(xiàn)場無其他人在場，只要兩名執(zhí)法人員在筆錄上簽名并注明原因，就符合最高人民法院對現(xiàn)場筆錄的法定證據(jù)形式要求。 不能簽名也應(yīng)注明情況 證人拒絕簽字的最好不采用此方法解決,對證人證言的要求,（一）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況； （二）有證人的簽名，不能簽名的，應(yīng)當(dāng)以蓋章等方式證明； （三）注明出具日期； （四）附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。,最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第十三條,注意：,證人拒絕簽字拒絕做證 盡量說服證人簽字，而不采用兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因解決； 但若證人堅決拒

43、絕簽字，而該份證人證言又對案件查處非常重要，也應(yīng)及時采用兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因固定證據(jù)。 抗辯點： .現(xiàn)場證人詢問筆錄屬現(xiàn)場筆錄； .最高人民法院司法解釋承認(rèn)規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的規(guī)定效力； .對證人的現(xiàn)場詢問筆錄可以由兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因。,【問題】,十六、行政處罰決定書或其它應(yīng)當(dāng)送達(dá)的行政執(zhí)法文書作出后，找不到法定代表人、負(fù)責(zé)人，或法定代表人、負(fù)責(zé)人拒絕簽收，而其他見證人不愿在送達(dá)回證上簽字怎么辦？,【解析】,中華人民共和國行政處罰法第四十條：“行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。”,中華人民共和國民事訴訟法,第七十八條：“送達(dá)訴訟文書，應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)