廣東省高級人民法院關于審理勞動人事爭議案件的座談會紀要

1、廣東省高級人民法院關于審理勞動人事爭議案件的座談會紀要為公正、高效處理勞動人事爭議糾紛，統(tǒng)一勞動人事爭議案件的裁判標準，廣東省高級人民法院與廣東省勞動人事爭議仲裁委員會于2012年6月21日在佛山召開了關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會，對中華人民共和國社會保險法（以下簡稱社會保險法）、中華人民共和國勞動法（以下簡稱勞動法）、中華人民共和國勞動合同法（以下簡稱勞動合同法）、中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法（以下簡稱勞動爭議調解仲裁法）的適用以及進一步加強裁審程序銜接問題進行了討論，形成如下會議紀要：一、適用社會保險法的若干意見1、用人單位為勞動者建立了社會保險關系，勞動者墊付用人單位未依

2、法繳納的社會保險費用后，請求用人單位返還的，作為勞動爭議處理。勞動者請求用人單位為其建立社會保險關系或繳納社會保險費的，不作為勞動爭議處理，勞動人事仲裁機構或人民法院應告知勞動者向社會保險行政部門或社會保險費征收機構尋求解決。2.勞動者以基本養(yǎng)老保險費的繳納年限、繳納數(shù)額不足為由，請求用人單位賠償基本養(yǎng)老保險待遇損失的，不作為勞動爭議處理。按照省人力資源和社會保障廳、省地方稅務局關于妥善解決企業(yè)未參保人員納入企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險問題的通知（粵人社發(fā)2011237號）的規(guī)定，可納入我省城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌的勞動者請求用人單位賠償基本養(yǎng)老保險待遇損失的，不作為勞動爭議處理，勞動人事仲裁機構

3、或人民法院應告知勞動者向相關社會保險經(jīng)辦機構尋求解決。勞動者以用人單位未為其辦理基本養(yǎng)老保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構不能補辦導致其無法享受基本養(yǎng)老保險待遇為由，請求用人單位賠償損失的，應同時符合以下條件：（一）用人單位未為勞動者參加基本養(yǎng)老保險；（二）社會保險經(jīng)辦機構明確答復不能補辦；（三）勞動者達到法定退休年齡。3.用人單位未依法為勞動者參加基本醫(yī)療保險或者繳納基本醫(yī)療保險費，但勞動者符合享受基本醫(yī)療保險待遇的條件，勞動者請求用人單位參照基本醫(yī)療保險待遇標準報銷醫(yī)療費用的，應予支持。4.用人單位未為勞動者建立工傷保險關系，且用人單位以及受到事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病的勞動者或者其近親屬

4、、工會組織均未在法定期間申請工傷認定，以致社會保險行政部門不受理工傷認定申請，勞動者或者其近親屬請求用人單位支付工傷保險待遇的，勞動人事仲裁機構或人民法院應駁回勞動者或者其近親屬的申請或起訴，并告知其可另行主張人身損害賠償，但用人單位對構成工傷無異議的除外。5.勞動者因生產(chǎn)安全事故發(fā)生工傷或被診斷患有職業(yè)病，勞動者或者其近親屬已享受工傷保險待遇，又依據(jù)最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋的規(guī)定向人民法院請求用人單位承擔精神損害賠償責任的，應予支持。6.勞動者工傷由第三人侵權所致，第三人已承擔侵權賠償責任，勞動者或者其近親屬又請求用人單位支付工傷保險待遇的，用人單位所承擔的

5、工傷保險責任應扣除醫(yī)療費、輔助器具費和喪葬費。7.用人單位未依法為勞動者繳納工傷保險費，在勞動者發(fā)生工傷事故且與用人單位解除或終止勞動關系后，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需安裝輔助器具，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費用的，應予支持。輔助器具更換費用的確定應以廣東省工傷康復服務項目及支付標準（試行）規(guī)定的標準為依據(jù)，輔助器具更換周期的確定應以與統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構簽訂服務協(xié)議的輔助器具配制機構出具的意見為依據(jù)，計至工傷職工70周歲止。8.無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位和被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工以及用人單位使用的童工發(fā)生工傷事故，確需安裝輔助器具，除非法用工單

6、位傷亡人員一次性賠償辦法規(guī)定的一次性賠償金外，職工及童工請求一次性支付輔助器具安裝和更換費用的，應予支持。輔助器具安裝和更換費用的確定應以與統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構簽訂服務協(xié)議的輔助器具配制機構出具的關于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據(jù)，計至70周歲止。配制機構出具的標準超過社會保險經(jīng)辦機構參考標準的，以社會保險經(jīng)辦機構參考標準確定。9.用人單位未依法繳納工傷保險費，勞動者或者其近親屬依法獲得工傷保險基金先行支付的工傷保險待遇后，又請求用人單位支付其他工傷保險待遇的，作為勞動爭議處理。10用人單位未依法為勞動者參加失業(yè)保險或者擅自停止繳納失業(yè)保險費，勞動者依法向用人單位主張一次性賠償?shù)模?/p>

7、應予支持。二、適用勞動合同法的若干意見11用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的勞動者，雙方形成的用工關系按勞務關系處理。12下列爭議，作為勞動爭議處理：（一）勞動者與用人單位因應休未休年休假額外支付的工資產(chǎn)生的爭議；（二）勞動者與用人單位因發(fā)放高溫津貼產(chǎn)生的爭議；（三）勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關系產(chǎn)生的爭議。13發(fā)包單位將建設工程非法發(fā)包給不具有用工主體資格的實際施工人或者承包單位將承包的建設工程非法轉包、分包給不具有用工主體資格的實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認其與具有用工主體資格的發(fā)包單位或者承包單位存在勞動關系的，不予支持，但

8、社會保險行政部門已認定工傷的除外。勞動者依照廣東省工資支付條例第三十二條、第三十三條或廣東省工傷保險條例第四十二條與非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法直接主張由發(fā)包單位或者承包單位與實際施工人連帶承擔相應法律責任的，應予支持。14用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同，或者雖通知勞動者簽訂書面勞動合同但勞動者無正當理由拒不簽訂，用人單位未書面通知勞動者終止勞動關系的，應當按照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付二倍工資。二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當月應得工資，但不包括以下兩項：（一）支付周期超過一個月的勞動報酬，如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度

9、、半年、年結算的業(yè)務提成等；（二）未確定支付周期的勞動報酬，如一次性的獎金，特殊情況下支付的津貼、補貼等。勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，超過一個月雙方仍未續(xù)訂勞動合同，勞動者根據(jù)勞動合同法第八十二條第一款規(guī)定要求支付二倍工資的，應予支持。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同，視為已訂立無固定期限勞動合同，用人單位無需再支付用工之日起滿一年后未訂立書面勞動合同的二倍工資。15勞動者請求用人單位支付未訂立書面勞動合同二倍工資差額的仲裁時效，依照勞動爭議調解仲裁法第二十七條第一款、第二款和第三款的規(guī)定確定。用人單位應支付的二倍工資差額，從勞動者主張權利之日起往前倒推一年，

10、按月計算，對超過一年的二倍工資差額不予支持。16勞動者依法請求用人單位與其訂立無固定期限勞動合同的，勞動人事仲裁機構或人民法院應告知其將訴訟請求變更為確認雙方已存在無固定期限勞動合同。勞動者拒不變更的，勞動人事仲裁機構或人民法院不得直接判令雙方當事人簽訂無固定期限勞動合同，但可以依法確認雙方當事人已存在事實上的無固定期限勞動關系，并參照原勞動合同確定雙方的權利義務內容。17勞動者雖然符合勞動合同法第十四條第二款規(guī)定的可簽訂無固定期限勞動合同的條件，但與用人單位簽訂了固定期限勞動合同，在該固定期限勞動合同履行過程中又請求與用人單位重新簽訂無固定期限勞動合同的，不予支持。18勞動合同期限屆滿后，因

11、符合勞動合同法第四十二條第（一）、（三）、（四）項規(guī)定情形而續(xù)延，致使勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的，應予支持。19用人單位與勞動者已連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，第二次固定期限勞動合同期滿后，勞動者提出續(xù)訂勞動合同并要求訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應當與勞動者訂立無固定期限勞動合同。20勞動關系符合勞動合同法第十四條第二款第（一）、（二）、（三）項規(guī)定的情形，用人單位在與勞動者協(xié)商訂立無固定期限勞動合同時提出的勞動報酬、勞動條件、福利待遇等事項不低于訂立無固定期限勞動合同前的標準，勞動者拒不接受的，用人單位可以終止合同，且無須向勞動者支付經(jīng)濟補償

12、。21勞動合同解除或者終止后，勞動者請求用人單位支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償或以用人單位未按約定支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償為由要求不履行競業(yè)限制義務，用人單位以其在勞動關系存續(xù)期間向勞動者支付的勞動報酬已包含競業(yè)限制經(jīng)濟補償進行抗辯的，不予支持。22用人單位調整勞動者工作崗位，同時符合以下情形的，視為用人單位合法行使用工自主權，勞動者以用人單位擅自調整其工作崗位為由要求解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，不予支持：（一）調整勞動者工作崗位是用人單位生產(chǎn)經(jīng)營的需要；（二）調整工作崗位后勞動者的工資水平與原崗位基本相當；（三）不具有侮辱性和懲罰性；（四）無其他違反法律法規(guī)的情形。用人單位調整勞動者的工作崗

13、位且不具有上款規(guī)定的情形，勞動者超過一年未明確提出異議，后又以勞動合同法第三十八條第一款第（一）項規(guī)定要求解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，不予支持?3勞動者依據(jù)勞動合同法第八十五條的規(guī)定請求用人單位支付賠償金的，應提供勞動行政部門責令用人單位限期支付勞動報酬、加班費、經(jīng)濟補償或低于最低工資標準的差額部分的限期整改指令書和用人單位逾期未履行該指令書的證據(jù)。24勞動者依照原勞動部違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法第三條、第四條和第十條的規(guī)定，請求用人單位支付經(jīng)濟補償金或額外經(jīng)濟補償金的，不予支持。25用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續(xù)或將社會保險費直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并

14、明確要求用人單位為其辦理社會保險手續(xù)及繳納社會保險費的，如用人單位在合理期限內拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟補償，應予支持。26.用人單位違法解除勞動合同，勞動者以用人單位未提前三十日以書面形式通知勞動者本人或額外支付勞動者一個月工資為由，向用人單位主張一個月工資賠償?shù)?，不予支持?7用人單位未按照法律規(guī)定或勞動合同的約定及時足額向勞動者發(fā)放年休假工資或高溫津貼，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由主張解除勞動合同的，不予支持。28勞動者以其他理由提出辭職，后又以用人單位存在勞動合同法第三十八條規(guī)定情形迫使其辭職為由，請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)模挥柚С帧?9

15、.勞動者與用人單位均無法證明勞動者的離職原因，可視為用人單位提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動合同，用人單位應向勞動者支付經(jīng)濟補償。30.用人單位經(jīng)營者欠薪逃匿，勞動者依照勞動合同法第四十六條請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，應予支持，?jīng)濟補償?shù)闹Ц赌晗迯挠霉ぶ掌鹚恪?1.用人單位支付勞動者解除或終止勞動合同經(jīng)濟補償或賠償金時，經(jīng)濟補償或賠償金的基數(shù)為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再以勞動合同法施行之日為界分段計算。勞動者月工資高于用人單位所在地上年度職工月平均工資三倍的，經(jīng)濟補償或賠償金的基數(shù)按用人單位所在地上年度職工月平均工資的三倍計算。32.勞動關系建立于勞動合同法實施以前，

16、但在勞動合同法實施后解除或終止的，經(jīng)濟補償按以下方式計算：（一）按勞動合同法實施以前的有關規(guī)定，用人單位無需支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者工作年限自勞動合同法實施之日起計算。（二）按勞動合同法實施前后的有關規(guī)定，用人單位均需支付經(jīng)濟補償?shù)模瑒趧诱叩墓ぷ髂晗拮杂霉ぶ掌鹩嬎?。用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同或因勞動者不能勝任工作、經(jīng)培訓及調整崗位仍不能勝任工作為由解除勞動合同的，勞動者在勞動合同法實施以前計發(fā)經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗拮疃嗖怀^12年。勞動者月工資高于用人單位所在地上年度職工月平均工資的三倍，非因協(xié)商一致或勞動者不能勝任工作為由解除勞動合同的，勞動者在勞動合同法實施以前計發(fā)經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗?/p>

17、自用工之日起計算，不受最多不超過12年的限制。33.勞動合同法實施后，用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應按勞動合同法的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無須另行支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自實際用工之日起計算，應包括勞動者在勞動合同法實施前的工作年限。34不具備合法經(jīng)營資格的用人單位或者其出資人承擔責任的范圍應以勞動合同法第九十三條規(guī)定的內容為限，即勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金和損害賠償責任，但不包括未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額。勞動者因不具備合法經(jīng)營資格的用人單位未為其參加社會保險導致的醫(yī)療費、失業(yè)待遇及生育待遇損失屬于損害賠償責

18、任范圍。三、適用勞動爭議調解仲裁法的若干意見35.因申請人無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭，勞動人事仲裁機構按自動撤回申請?zhí)幚砗?，申請人又提起仲裁申請，勞動人事仲裁機構作出不予受理的決定或通知，申請人不服該決定而向人民法院起訴的，人民法院應予受理。人民法院經(jīng)審查認為確屬無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，應裁定駁回起訴。36當事人不服勞動人事仲裁機構以不符合勞動爭議調解仲裁法第二十一條第二款有關地域管轄的規(guī)定為由作出不予受理的決定或通知，向人民法院提起訴訟的，人民法院不予受理。37勞動者依據(jù)勞動合同法第四十條或第八十二條的規(guī)定請求用人單位支付代通知金或二倍工資的，作為勞

19、動爭議調解仲裁法第四十七條第一項規(guī)定的追索賠償金爭議處理。勞動者請求用人單位支付工傷保險待遇，屬于勞動爭議調解仲裁法第四十七條第二項規(guī)定的因執(zhí)行國家的勞動標準在社會保險方面發(fā)生的爭議，勞動人事仲裁機構對此作出的仲裁裁決為終局裁決。38勞動人事仲裁機構作出的裁決書應當載明該裁決是否屬于終局裁決。勞動人事仲裁機構作出的裁決書已載明該裁決是否屬于終局裁決，當事人在訴訟中又對有關終局裁決、非終局裁決的認定提出異議的，人民法院不予審查。39除勞動爭議調解仲裁法第四十九條第一款第（四）、（五）項規(guī)定的情形外，用人單位以認定事實錯誤為由申請撤銷終局裁決的，人民法院不予支持。勞動人事仲裁機構違反法定程序足以影響裁決結果的，用人單位可以依據(jù)勞動爭議調解仲裁法第四十九條第一款第（三）項規(guī)定申請撤銷仲裁裁決。40勞動人事仲裁機構以當事人的仲裁申請超過法定時效期間為由作出不予受理的決定，當事人不服該決定而