公司控制權理論概述

1、.公司控制權理論概述部分一、公司控制權詞源在現(xiàn)代漢語詞典里，控制，已經(jīng)成為一個固定用法的組合詞，是控與制兩者所組成的關聯(lián)。 控“掌握；操縱?！敝疲肮苁?；約束?！睆默F(xiàn)代漢語的用法來看“控”與“制”具有不可分離性。其表達了一個主體對他的相對對象進行某種支配的觀念。控制，“掌握、支配，使不越出一定范圍?！薄皬目刂频膬热萆峡矗?公司控制是指所行使的控制力作用于什么事情或什么事務” 是指對一個公司的經(jīng)營者或方針政策具有決定性的影響力，這種影響力可以決定一個董事會的選任， 決定公司的財務和經(jīng)營者管理活動，甚至使該公司成為某種特定目的的工具。二、公司控制權概念解析如果將公司控制理解為一種與公司有關的相關“

2、控制”，即一種更寬泛的“控制”理解，那么上述的“公司控制”定義也可以說是一種公司內部控制的定義。 相對于這種內部控制而言就會產生外部控制的理解，即公司作為一個即存物與外部發(fā)生聯(lián)系時產生之控制內容，“控制還可以從公司之間的關系來考察。”換言之，公司控制還應包括，公司之間的控股關系產生的控制，以及“除了控股一種因素或方式之外，并不排除其他因素和方式也可以形成” 之控制公司之間的控制所形成母子公司關系或控制從屬公司形成企業(yè)集團或關系企業(yè)關系。;.從嚴格意義上講，控制權并不是像“所有權”或“股東權”一樣有著明確權利內涵的概念， 控制權更多的是一種事實狀態(tài)， 一種對公司資源的實際控制， 其實質的股東權與

3、法人財產權相互博弈的一個過程。本文認為。公司控制權，是指股東、管理層或其他利益相關者在事實狀態(tài)下，擁有對公司經(jīng)營決策、 日常管理以及財務政策制定等的可能性與現(xiàn)實性結合， 是一種權力與權利觀念的結合， 即制度化了的影響公司財務決策和經(jīng)營決策的能力與暗含于私權觀念下的 “意思自治”的“權利”觀念的結合。三、公司控制權與所有權和經(jīng)營管理權三者之間的概念辨析本文中將公司控制權與所有權和經(jīng)營管理權三者的關系界定為：公司控制權是指對公司的所有可供支配和利用資源的控制和管理的權利，它與剩余索取權一起構成所有權， 公司控制權源于公司所有權，公司所有權是公司控制權的基礎。 公司控制權派生出投票權、 決策權等經(jīng)營

4、管理權，但以上派生權利并非控制權的全部。下面就以上觀點進行如下論述： 首先企業(yè)所有權的核心是剩余索取權，全部的所有權擁有合同權利之外的剩余控制權， 而控制權從屬于所有權，控制權由所有權派生。即是說，經(jīng)營管理權出自于控制權且受制于控制權，但同時經(jīng)營管理權又是控制權賴以實現(xiàn)的重要途徑，因為所有權與控制權存在分離的傾向， 控股股東只有通過股東會選舉出代表自己的董事會，才能真正實施對公司的控制。因此，公司控制權雖然與所有權、 經(jīng)營管理權在內容上存在交叉，;.但是控制權已經(jīng)超越了所有權的邊界， 經(jīng)營管理權也只是公司控制權派生出來的一種實現(xiàn)公司控制權的權利。法學中的權利不僅包括法律明確規(guī)定的具體法律制度，

5、還包括實體法未明確規(guī)定的權利。 在此我們可以論證控制權實際上是一種法律權利，主要體現(xiàn)在以下幾方面：首先，公司控制權是公司實踐中實際存在的一種為實現(xiàn)公司制度的正常運行發(fā)揮基礎功能的權利狀態(tài)。公司權利體系形成、 發(fā)展和完善內在邏輯， 并為社會資源的優(yōu)化組合的確立奠定制度基礎； 其次，公司控制權是指控制者支配公司全部資源的權利，并享有其利益的排他性權利的總和。即控制者依據(jù)自己的意志實現(xiàn)對公司全部財產的利用和處置，且通過權利的工具性運用獲得排他性的控制權利益； 可見，公司控制權是一組權利并非單一的權利。由此，我們可以發(fā)現(xiàn)， 盡管控制權沒有所有權和經(jīng)營管理權一樣明確的內涵，但卻無法否認控制權的法律屬性。

6、四、公司控制權的背景介紹公司控制或者控制權問題涵蓋了非常豐富的制度內容， 代表著公司決策的形成過程和外化效力， 是近 100 年來研究公司行為或者公司組織領域的核心問題。在實踐領域， 隨著公司規(guī)模的不斷擴大， 公司組織體力量的逐漸成長公司對世界的影響不亞于一個強大的國家和政權。在公司領域，法學和經(jīng)濟學共同關注的就是公司治理問題， 因為公司如何治理決定著一個公司的成長方式及最終形態(tài)。 隨著公司的力量不斷延伸世界各個領域基本達成一個共識： 公司控制權是公司治理的關鍵問題。 而公;.司治理的實質就是公司控制權的安排和設計。立足中國本身， 公司尤其是上市公司，控制股東的恣意妄為、肆無忌憚地侵害少數(shù)股東

7、利益的現(xiàn)象頻繁發(fā)生，使得圍繞公司控制權設計的討論具有迫切性及重要意義。雖然公司控制權這個概念已被公司法學界廣泛使用， 但其內涵卻仍處于變動不定中， 其具體含義也似乎并不十分清楚， 并且不符合法律上權利的要件規(guī)定，如權利有明確的主體、內容和客體，并產生于法律的明確規(guī)定或合法的契約約定。它在某種程度上仍然是一個較新的概念，并且是一個比較難理解的概念。其行使主體，即控制人可能是股東，也可能不是股東， 通常包括股東控制、經(jīng)理人控制和生產者控制三種?？刂乒蓶|轉讓其股權一方面是因為控制權本身的權利屬性、財產屬性和可交易性， 另一方面則在控制權轉讓中往往能獲得高額的控制權溢價。因此研究控制權的真實原因在于控

8、制概念的公司法化一定程度上填補了控制人責任追究的公司法空白。目前為止，還沒有一個國家的法律明確過控制權的定義。我們比較熟悉的國外與”控制權“這個概念有關的命題，最初是由美國學者伯利（ Adolf A.Berle,JR. ）和米恩斯（ Gardiner C.Means）在其現(xiàn)代公司與私有財產一書中，提出的“所有權與控制權相分離”（separation of ownership and control)命題。同樣，目前我國公司法也沒有關于公司控制權的概念闡述，但第四條、第十二條、第二十一條和第二百一十七條等已經(jīng)揭示了公司控制權的內容和規(guī)則。;.同時，很多關于公司法的規(guī)范性文件已經(jīng)多次使用公司控制權

9、這一概念： 2001 年 3 月 28 日施行的上市公司新股發(fā)行管理辦法第九條使用了公司控制權的概念；中國證監(jiān)會 2004 年 1 月 7 日專門發(fā)布的關于規(guī)范上市公司實際控制權轉移行為有關問題的通知 和深圳證券交易所 2007 年 5 月 17 日發(fā)布實施的中小企業(yè)板上市公司控股股東、實際控制人行為指引規(guī)定了善意使用控制權的法定義務。中國證監(jiān)會 2006 年上市公司收購管理辦法 第 84 條明確指出了擁有上市公司控制權的五種情形。五、公司控制權的存在形態(tài)及概念分類關于公司控制權的分類，本文比較贊同的是詹森 Jensen(1993) 的公司控制權系統(tǒng)劃分思想， 即可以把公司控制系統(tǒng)劃分為兩個大

10、的方面：公司內部控制系統(tǒng)和公司外部控制系統(tǒng)。 內部控制系統(tǒng)包括公司內部管理者之間的競爭， 董事會的控制功能， 大股東的監(jiān)督以及激勵的契約設計在這當中董事會的構成了內部控制系統(tǒng)的核心。 公司外部控制系統(tǒng)則包含了產品市場和要素市場、 以資本市場為特征的公司控制權市場以及政府和法律管制體系。與此相似，本文對公司控制權的分類情況亦建立在詹森 Jensen 的思想上結合我國目前的實際情況對公司控制權作如下分類：公司對內控制權包含：人事管理（普通員工及董監(jiān)高）、股權設計、日常經(jīng)營管理、財務制度完善管理與風險控制以及公司資產（含動產、不動產及對外債權債務）制度完善；公司對外的合同風險控制及投資、融資方案設計和公司結構變更設計。;.外部控制系統(tǒng)內部控制法律政治管產品和要素制以董事會為資本市場核心的內部公司控制控制體系權人事（普通、董監(jiān)高）股權對內經(jīng)營管理（印章使用等）財務（出納、 U盾、人員專業(yè)水準）控制權資產（有形、無形）外部合同風險控制公司結構變對外更投資、融資;.由于公司控制權問題涵蓋了非常豐富的制度內容， 代表著公司決策的形成過程和外化效力， 是近 100 年來研究公司行為或者公司組織領域的核心問題。在探討該問題之前弄清公司控制權的研究意義是十分必要的，概括來說表現(xiàn)為以下；公司控制權的正當行使，對公司企業(yè)的產生和發(fā)展發(fā)揮了關鍵的推動作用，