證據(jù)法期末復習重點詳解

1、證據(jù)法期末復習重點詳解第一章 證據(jù)制度的歷史沿革【名詞解釋】【簡答題】【比較題】第二章 證據(jù)概述 國外立法和理論對證據(jù)的界定中大陸法系國家和地區(qū)最具代表性的三分說（1）從當事人提出之角度證據(jù)方法；法院獲得心證，依五官作用得調(diào)查之有形物。（2）從法院調(diào)查所得結果之角度證據(jù)材料；法院依法定程序調(diào)查證據(jù)，所得心證形成之資料，如證人所做的證言為法庭記錄、鑒定人的鑒定意見為法庭存卷等。證據(jù)方法不一定具有證據(jù)資料的意義，例如：證人不了解案件事實，無內(nèi)容之書證。（3）從法院以之作為案件事實的裁決依據(jù)之角度證據(jù)原因。法院可以據(jù)之推導出系爭事實存否的基礎資料或狀況，其與證據(jù)資料有一定的聯(lián)系，一般它來源于證據(jù)資料

2、，但又不完全依靠證據(jù)資料，當事人之間的辯論內(nèi)容也屬于法院考慮的范圍，同時證據(jù)資料并不能當然地轉化為證據(jù)原因。例如：未被法院采信的證人證言、鑒定結論等。 關聯(lián)性和關聯(lián)程度（1）地位和作用不同。關聯(lián)性決定證據(jù)的可采性和證據(jù)資格，關聯(lián)程度決定證據(jù)的證明力；（2）在英美法系國家和地區(qū)審查主體不同。【名詞解釋】 證據(jù)的關聯(lián)性證據(jù)的關聯(lián)性是指作為認定案件事實依據(jù)的證據(jù)具有的必須根據(jù)其自身或者結合其他的證據(jù)能夠合理推導出案件事實存在或者不存在的屬性。【簡答題】 民事證據(jù)與民事實體法1、實體法在許多情況下決定證據(jù)證明的方向以及證據(jù)的數(shù)量和質(zhì)量。對于證明的對象盡管學術上有許多爭議，但都不否認當事人爭議的民事實體

3、事實應當成為證明的對象，由此，實體法決定證明的對象。并因此對指導當事人提供與收集證據(jù)有重要的意義；對于同一事件，當事人選擇不同的實體法規(guī)范，證明的方向也就有本質(zhì)差異。（舉例）2、實體法決定在具體的訴訟中當事人證據(jù)的提供。一般情況下負舉證責任的一方當事人負有最先提出證據(jù)的義務，同時其也有較大的舉證負擔，對方當事人只有在組織對方證明的意義上才需要提供證據(jù)，證明的程度也不需要太高。同時對方當事人也不需要就對方主張的所有事實為抗辯，它只要證明其中的一項要件事實不成立或者處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)即實現(xiàn)其訴訟目的。而一般理解舉證責任規(guī)范應當由實體法決定或者從某種意義上說，它應當是實體法規(guī)范之一。3、實體法還決定某

4、些證據(jù)具備證據(jù)資格的條件。4、某些實體法規(guī)則還直接指導司法者的推理活動和當事人利用證據(jù)進行證明的活動。比較典型的是實體法上的推定法則， 證據(jù)與程序法1、證據(jù)的提供、審查與判斷都需要在程序的進行中完成。因此證據(jù)的運作過程同訴訟程序糅合在一起，不可分割，剝離了證據(jù)的程序是空洞的程序，離開了程序法的證據(jù)沒有生命力。2、在實體法之外，程序法也能夠限定證據(jù)之證明對象的范圍。例如：規(guī)定自認的規(guī)范是程序規(guī)范，而不屬于實體規(guī)范。關于司法認知的規(guī)范也是程序規(guī)范。3、辯論主義條件下，程序具體規(guī)定證據(jù)提供方面法院與當事人之間的界限。4、決定當事人對案件事實證明程度的證明標準。與舉證責任規(guī)則不同，其具體由程序法規(guī)定。

5、 證據(jù)的合法性的具體內(nèi)容證據(jù)的合法性是指作為認定案件事實或者影響案件事實認定之依據(jù)的證據(jù)必須符合法律規(guī)定的條件。1、證據(jù)形式必須合法（1）證據(jù)應當是法律規(guī)定證據(jù)種類；（2）對于某些特定的證據(jù)，法律規(guī)定了特定的形式，此時證據(jù)必須具備這些法律規(guī)定的條件。2、證據(jù)取得必須合法（1）證據(jù)取得的主體必須合法。（2）證據(jù)取得的程序合法。即是說即使有證據(jù)收集權的機關或者個人，其收集證據(jù)也必須依據(jù)法律規(guī)定的嚴格程序。（3）證據(jù)收集的方法合法。不當訊問方法的禁止。必須履行一定的告知義務。3、證據(jù)的內(nèi)容合法，主要是指證據(jù)的取得符合法律的規(guī)定，但由于證據(jù)自身的內(nèi)容存在瑕疵，一旦在訴訟中使用會侵犯法律保護的起其他重大

6、的社會價值?！颈容^題】第三章 證據(jù)排除規(guī)則【名詞解釋】 證據(jù)規(guī)則證據(jù)規(guī)則是指以規(guī)范何種證據(jù)可以在法庭上出示、證據(jù)的收集、證明責任的分配、證明的程度等的各種法律原則的總稱。 證據(jù)排除規(guī)則證據(jù)排除規(guī)則是關于何種證據(jù)具有容許性、何種證據(jù)不具有容許性，并將不具備證據(jù)資格的證據(jù)排除于訴訟程序以外的各種規(guī)定的總稱?！竞喆痤}】【比較題】第四章 證據(jù)的種類和分類 證據(jù)分類與證據(jù)種類之間的區(qū)別：證據(jù)分類證據(jù)種類劃分的標準證據(jù)在訴訟證明中的不同意義法律規(guī)定劃分結果多元化的劃分結果一元化的劃分結果開放程度多元化的劃分結果相對穩(wěn)定、封閉在中國劃分的意義證據(jù)的分類對證據(jù)采信、證據(jù)評價會產(chǎn)生一定的影響不具備法定形式的證據(jù)

7、被作為非法證據(jù)處理【名詞解釋】【簡答題】【比較題】第五章 當事人陳述 自認與認諾的區(qū)別1、認諾是訴訟中的被告對原告所提出的訴訟請求的全部或一部門明確表示承認，并使訴訟程序終結或者裁判范圍縮小的訴訟行為。又稱為權利自認。2、與自認的相同法理：均是當事人行使處分權的行為；均不能損害國家利益和社會公共利益；均適用于一般的私權案件中；均要求出于當事人的真實意思表示；均需向法院作出。3、區(qū)別（1）針對的對象不同；（2）效力不同；（3）對代理人的限制不同。認諾一般不能由訴訟代理人代為之，可以認諾的代理人必須是經(jīng)過當事人特別授權的訴訟代理人；自認如果不涉及對自己訴訟利益的放棄或者對對方當事人訴訟請求的承認，

8、可由一般委托訴訟代理人為之。（4）可否撤消不同。認諾一經(jīng)作出即不能撤回；而自認經(jīng)過對方當事人的同意可以撤回。（5）作出主體不同。自認既可以原告也可以是被告，自認一般是主張者的對方當事人；而自認只能是訴訟中的被告作出?！久~解釋】【簡答題】【比較題】第六章 證人制度【名詞解釋】【簡答題】 證人可以不出庭作證的情形（1）年邁體弱或者行動不便無法出庭的；（2）特殊崗位確實無法離開的；（3）路途特別遙遠，交通不便難以出庭的；（4）因自然災害等不可抗力的原因無法出庭的；（5）其他無法出庭的特殊情況。 在民事訴訟中，需要補強的證據(jù)下列情況下，證人證言不能單獨作為認定案件實施的依據(jù)。（1）未成年人所作的與其

9、年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；（2）與一方當事人或其訴訟代理人有利害關系的證人出具的證言；（3）無正當理由未出庭作證的證人證言；（4）存有疑點的視聽資料；（5）無法與原件、原物核對的復印件、復制品?！颈容^題】第七章 鑒定人制度【名詞解釋】 鑒定人主義英美法系國家和地區(qū)針對鑒定人資格總體上采鑒定人主義原則。按照鑒定人主義原則，有關法律或權力機關并不明確規(guī)定哪些人或哪些機構具有鑒定人資格，并不將鑒定權固定地授予特定的人或機構。所以又稱為“無固定資格原則”。 鑒定權主義大陸法系國家和地區(qū)針對鑒定人資格總體上采鑒定權主義原則。按照鑒定權主義原則，有關法律或權力機關明確規(guī)定哪些人或哪些機構具有鑒定主體資格

10、，或者將鑒定權固定地授予特定的人或機構。所以又稱為“有固定資格原則”。【簡答題】 取得鑒定人資格必須具備的條件1、自然人，法人或者其他組織可以以鑒定人基礎成立鑒定機構；2、必須具備一定的專業(yè)知識；3、鑒定人必須經(jīng)過相關部門的審查，并在鑒定人名冊上登記、公告。符合條件的人向省級司法行政部門申請，由其審查；4、偵查機關可以自行設立鑒定機構，但不得從事對外鑒定業(yè)務，只能從事偵查過程中的事項的鑒定；5、人民法院和司法行政部門不能設立鑒定機構。決定第4條 具備下列條件之一的人員，可以申請登記從事司法鑒定業(yè)務：（取得鑒定人資格的條件）（1）具有與所申請從事的司法鑒定業(yè)務相關的高級專業(yè)技術職稱；（2）具有與

11、所申請從事的司法鑒定業(yè)務相關的專業(yè)執(zhí)業(yè)資格或者高等院校相關專業(yè)本科以上學歷，從事相關工作五年以上；（3）具有與所申請從事的司法鑒定業(yè)務相關工作十年以上經(jīng)歷，具有較強的專業(yè)技能；（4）因故意犯罪或者職務過失犯罪受過刑事處罰的，受過開除公職處分的，以及被撤銷鑒定人登記的人員，不得從事司法鑒定業(yè)務。決定第5條 法人或者其他組織申請從事司法鑒定業(yè)務的，應當具備下列條件：（設立鑒定機構的條件）（1）有明確的業(yè)務范圍；（2）有在業(yè)務范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的儀器、設備；（3）有在業(yè)務范圍內(nèi)進行司法鑒定所必需的依法通過計量認證或者實驗室認可的檢測實驗室；（4）每項司法鑒定業(yè)務有三名以上鑒定人（自然人）。 重

12、新鑒定的情形重新鑒定是在原鑒定結論存在瑕疵的情況下，依照法律規(guī)定的條件對訴訟中的專門問題再次進行鑒定的制度。有以下幾種情形：（1）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格；（2）鑒定程序嚴重違法；（3）鑒定結論明顯依據(jù)不足的；（4）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形；（5）一方當事人自行委托的鑒定結論，另一方有足夠的證據(jù)予以反駁?！颈容^題】 （大陸法系的）鑒定人和（英美法系的）專家證人一、英美法系的專家證人的法律地位法律把鑒定人規(guī)定為一種特殊的證人，理論上稱之為“專家證人”（expert witness），普通證人則被稱為“外行證人”（lay witness），也就是說，鑒定人和證人的訴訟

13、地位是大致相同的，兩者有其共同點：對鑒定人的口頭詢問，在程序上與詢問普通證人規(guī)則基本相同，只有少數(shù)例外情形；鑒定人由當事人帶上法庭，像對待普通證人那樣由當事人雙方對其主詢問和交叉詢問，對專家證言進行質(zhì)證等。英美法系國家、地區(qū)的專家證人之地位，可以從四個方面予以說明：1、是否聘請專家，以及聘請多少、哪位專家均由當事人自行決定；2、在英美法系對專家證人沒有中立的要求，專家證人完全站在自己當事人一方，出具專家意見也以有利于自己的當事人為原則。3、專家證人雖然可以詢問自己的當事人，當事人也有必要和義務提交相應的材料。但專家證人不具有查閱法院的案卷、詢問對方當事人的權利，這一點和大陸法系國家、地區(qū)的鑒定

14、人有嚴格的區(qū)別。4、報酬承擔方面，英美法系國家、地區(qū)專家證人的報酬和其他費用一般由當事人承擔，而且法律不對之規(guī)定統(tǒng)一的支付標準。二、大陸法系國家和地區(qū)的法律一般都明確規(guī)定把鑒定人同證人區(qū)分開來，賦予鑒定人比證人更高的訴訟地位。稱謂上。審判官的輔助人、法官的助手、“科學的法官”。鑒定人為了彌補法官知識和經(jīng)驗的不足，而被要求獨立于雙方當事者，其地位與證人有嚴格的區(qū)別。大陸法系的鑒定人的法律地位：1、在鑒定的決定方面，大陸法系，通常都由法院決定是否實施，并指定鑒定人，而且有的國家還規(guī)定法官可以具體指揮鑒定。2、大陸法系國家、地區(qū)要求鑒定人和法官一樣保持中立的地位。為實現(xiàn)這一要求，各國一般都賦予當事人

15、申請鑒定人回避的權利，鑒定人具備法律規(guī)定回避條件時，自己也應當主動回避，旨在追求鑒定人的中立性。3、鑒定人享有較多的訴訟權利，這些權利往往為一般的證人所不享有。例如查閱案卷材料的權利、詢問雙方當事人的權利、查閱或者檢查爭議的物品的權利等。4、鑒定人的報酬和鑒定的費用一般由法院以國家的名義支付，雖然這一費用最終會以訴訟費用的形式，轉化為當事人承擔的訴訟費用的一部分，但是在名義上卻不承認鑒定人與當事人之間的直接關系。 鑒定人和專家輔助人專家輔助人概念：是指經(jīng)過當事人申請、法院批準當事人聘請的協(xié)助當事人就訴訟中的專門問題進行說明的具有專門知識的人。特點：不具有中立性，法院無權以職權委托、費用由當事人

16、自行承擔、不具有資格方面的要求。第八章 證明對象【名詞解釋】 司法認知司法認知又稱為審判上的知悉，是對于事實裁判者作為社會大眾中的一員在訴訟證明前已經(jīng)知悉了解的一定的案件事實，事實裁判者依職權或者根據(jù)當事人的申請直接予以確認，而無需當事人舉證證明的訴訟制度。司法認知分狹義和廣義兩種，廣義的司法認知是指法院或者裁判者在訴訟開始前應予掌握或者知曉的法律或者事實；狹義的司法認知，則僅僅針對其中的事實而言，并從證明對象的排除上認識司法認知的意義。狹義的司法認知在我國的司法解釋中稱為眾所周知的事實，我們在這里對司法認知的介紹也主要是從狹義的角度出發(fā)的?！竞喆痤}】 司法認知的特征1、司法認知的主體是法官。

17、即使是在陪審團審理的情況下，對于司法認知的內(nèi)容和范圍也預先由法官對之予以決定。司法認知既可以由法官以職權主動進行，也可以經(jīng)當事人申請而產(chǎn)生免證的效力。2、司法認知的對象是特定的事實。3、司法認知是一種特殊的證明方式。這并不是說法官因之成為訴訟證明的主體，而是說通過司法認知可以縮小當事人訴訟證明的范圍。4、司法認知必須遵循嚴格的程序規(guī)則。效果是免證，對主張事實的一方是有利的，而對對方當事人則是不利的。為保障司法認知的公正、中立，必須建立相應的程序規(guī)則予以制約。司法認知的告知規(guī)則、司法認知中的當事人程序權利保障規(guī)則、對于法官司法認知錯誤時的必要的救濟規(guī)則等等?！颈容^題】第九章 證據(jù)調(diào)查【名詞解釋】

18、 狹義的證據(jù)調(diào)查民事訴訟中，法官和當事人按照法律規(guī)定的范圍和程序，收集證據(jù)材料以及法院根據(jù)當事人的申請或者依職權采取證據(jù)保全措施的各種活動。 舉證時限舉證時限是指當事人向法院提交證據(jù)必須遵守一定的時間限制，超過該時間的證據(jù)一般不能再向法院提出，證據(jù)也因此喪失證據(jù)資格的制度。 證據(jù)保全民事訴訟證據(jù)保全是指證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)當事人的申請或者依職權主動采取一定措施加以固定的調(diào)查取證措施。既是一種證據(jù)的固定方法，也是一種證據(jù)的提供方法，即是說一旦法院采取了證據(jù)保全措施，就免除了當事人向法院提供證據(jù)的責任?！竞喆痤}】 法院依職權調(diào)查收集證據(jù)的情形1、法院依職權調(diào)查收集證據(jù)

19、的情形（證據(jù)規(guī)定第15條）：（1）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；（2）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事實。應當由法院調(diào)查收集證據(jù)，而法院沒有調(diào)查收集證據(jù)時的救濟措施。法律未作具體規(guī)定。法律僅規(guī)定屬于當事人申請法院收集的證據(jù)，而法院沒有收集的，在二審中發(fā)現(xiàn)的可以按新證據(jù)處理，在裁判生效以后可以作為再審申請理由。2、當事人可以申請法院調(diào)查收集證據(jù)的情形：（1）申請調(diào)查的證據(jù)屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調(diào)取的檔案材料；（2）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；（3）當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

20、 舉證時限制度的具體內(nèi)容（1）舉證時限制度適用于所有的民事案件中。簡易程序審理的案件只是不適用關于舉證時限的最低時間點的規(guī)定。（2）舉證時限的產(chǎn)生：1）當事人協(xié)商確定；2）法院依職權指定。第二種情況適用的比較多，立案庭在送達案件受理通知書和應訴通知書確定。這樣做的優(yōu)點是：比較方便，缺點是：A，對當事人舉證的指導不具體；B，當事人相互的舉證時限計算不一致，導致最終的屆滿點不一致。案件受理通知書、應訴通知書；C，公告送達的情況下，當事人事實上可能無法舉證。（3）具體時間及其后果1）具體時間：指定的期間不少于30天。簡易程序的例外，當事人協(xié)商的不受該規(guī)定限制；2）后果：失權。（4）舉證時限制度的其他

21、附帶效力。當事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的，應當在舉證時限屆滿前提出。（5）例外1）對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證，但對方當事人同意質(zhì)證的除外；2）新證據(jù)不受舉證時限的提出。（6）舉證時限的重新指定和延長A舉證時限的重新指定當事人主張的法律關系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，可以不受舉證時限的限制，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求，當事人變更訴訟請求的，人民法院應當重新指定舉證期限。1）人民法院告知當事人變更訴訟請求，不受原舉證時限的限制；2）原舉證時限帶來的證據(jù)失權效被沖破B舉證時限的延長1）適用條件：當事人在舉證時限內(nèi)提

22、交證據(jù)確有困難。一般認為這些原因主要是客觀原因，在這樣的情況下，當事人既可以申請延長舉證時限，也可以申請法院收集證據(jù)；2）必須經(jīng)過當事人申請，由法院批準，且申請必須在舉證時限屆滿前提出；3）在延長的時限內(nèi)當事人舉證仍有困難的，其可以再次申請；4）當事人申請人民法院收集的證據(jù)，不能適用延長。原因在于法院無法收集證據(jù)，即使延長也無實際效果。（7）舉證時限制度中的新證據(jù)問題A新證據(jù)不受舉證時限限制的原因：1）與民事訴訟法的規(guī)定一致。民事訴訟法第125條第1款規(guī)定：當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。2）緩和舉證時限制度的剛性，促進實質(zhì)正義的實現(xiàn)。B新證據(jù)的認定問題：1）一審中的新證據(jù)（證據(jù)規(guī)定第41條第

23、1款）當事人在一審舉證時限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；新出現(xiàn)的證據(jù)、原來就有只是原來沒有發(fā)現(xiàn)有該項證據(jù)。當事人確因客觀原因無法在舉證時限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的時間內(nèi)仍無法提供。2）二審中的新證據(jù)（證據(jù)規(guī)定第41條第2款）一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人在一審舉證時限內(nèi)申請法院收集未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應當準許當事人的申請，并決定收集證據(jù)的情形。3）再審程序中的新證據(jù)原一、二審程序中未出現(xiàn)、未發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；原審程序中當事人申請法院調(diào)查收集，法院未調(diào)查收集，但再審審查中認為應當由法院依職權調(diào)查的證據(jù)。對之也有相反的觀點，認為經(jīng)過了一審、二審的審查以后，法院就這一問題所作的決定應當具有權威性

24、，不能作為當事人申請再審的新證據(jù)了。C新證據(jù)適用中的問題。證明比較困難?！颈容^題】第十章 證據(jù)交換【名詞解釋】 證據(jù)交換證據(jù)交換是當事人雙方在審前準備階段于審判人員的主持下，相互展示證據(jù)并對對方當事人的證據(jù)表示有無異議的活動或者過程。【簡答題】 證據(jù)交換制度基本內(nèi)容1、舉行證據(jù)交換的案件當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)；人民法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件，應當組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。證據(jù)交換不是案件的必經(jīng)階段。2、與舉證時限之間的關系是兩個相互獨立、前后相繼的制度，人民法院組織當事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿，當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的，證據(jù)

25、交換日相應順延。3、證據(jù)交換的主持和方法證據(jù)交換應當在審判人員的主持下進行。在證據(jù)交換的各過程中，審判人員對當事人無異議的事實、證據(jù)應當記錄在卷，對有異議的證據(jù)按照需要證明的事實分類記錄在卷，并記載異議的理由。為組織證據(jù)交換法院一般要制作專門的表格，內(nèi)容涉及證據(jù)的種類、所證明的問題等，不能組織當事人進行質(zhì)證，當事人可以就證據(jù)的來源等問題詢問對方當事人，對復印件可以要求提供原件；書證的證據(jù)交換實踐中可以采取郵寄的方式進行。證據(jù)交換完畢以后，實踐中還應進一步詢問當事人是否同意調(diào)解或者是否愿意自行和解。如果有可能則組織庭前調(diào)解或者交當事人自主和解。4、證據(jù)交換的目的通過證據(jù)交換確定當事人爭議的主要問題。（1）明確爭點；（2）防止訴訟突襲；（3）促進和解5、證據(jù)交換的次數(shù)證據(jù)交換過程中反駁對方，并提出新證據(jù)的人民法院應當通知當事人在指定的時間進行交換，證據(jù)交換一般不超過2次，但重大、疑難和案情特別復雜的案件人民法院認為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。主要是針對第一次證據(jù)交換過程中當事人對對方提出的證據(jù)，準備提出新的證據(jù)予以反駁，如果不進行證據(jù)交換，對于這樣的新證據(jù)無法實現(xiàn)防止訴訟突襲的目的。證據(jù)交換開始的時間的，必須由法院決定。便于法院參加主持和法院對證據(jù)交換的管理。【比較題】 我國證據(jù)交換制度與普通法系國家證據(jù)開示制度的區(qū)別1、功能方面不同。我國的證據(jù)交換在任何意義上都不是一種