建設(shè)工程工期違約金糾紛法律實務(wù).ppt

1、1,工期索賠 楊松森 2011.05,2,內(nèi) 容,一、工期的相關(guān)知識； 二、如何確定訴訟請求； 三、舉證責(zé)任的分配和證明標(biāo)準(zhǔn)； 四、工期順延情形 五、工期順延申請 六、工期順延計算 七、如何適用法律,3,一、工期的相關(guān)知識,（一） 工期 工期開工日期與竣工日期之間的日歷天數(shù)，包括節(jié)假日。 按照建設(shè)部建設(shè)工程施工合同（示范文本）中的規(guī)定，工期是指發(fā)包人、承包人在施工合同中約定的包括節(jié)假日在內(nèi)的總承包天數(shù)。,4,（二）開工日期、完工日期、竣工日期,從一般角度講， 開工日期就是指開始施工的日期， 完工日期就是指完成工程施工的日期， 竣工日期是指工程完成施工并且通過竣工驗收的日期或者竣工驗收通過的情況

2、下承包人提交竣工驗收報告的日期。,完工日期與竣工日期的區(qū)別？,5,從約定的角度進行定義，就有約定開工日期、約定竣工日期， 建設(shè)工程施工合同（示范文本）中的表述為： 發(fā)包人、承包人在合同協(xié)議書中約定的承包人開始施工的絕對或相對日期就是約定的開工日期； 發(fā)包人、承包人在合同協(xié)議書中約定的承包人完成施工的絕對或相對日期就是【約定的竣工日期】。,6,從實際履行角度進行定義，就有實際開工日期、實際竣工日期。 實際開工日期就是指實際開始施工的日期； 實際竣工日期是指實際完成施工并且通過竣工驗收的日期或者在驗收通過的情況下提交竣工驗收報告的日期。,7,（三）工期延誤、工期順延,1、工期延誤 2、工期順延工期

3、順延又稱順延工期，是指由于發(fā)包人的原因或其他非承包人的原因造成的工期延誤。,工期延誤和工期順延的關(guān)系？,8,（四）關(guān)鍵線路、非關(guān)鍵線路,關(guān)鍵線路 為了完工，有多條線路的工作需要去做，其中一條線路上任何工作的延誤都會造成工期的延誤，這個線路就叫關(guān)鍵線路。,只有關(guān)鍵線路上的工作延誤才必然導(dǎo)致工期延誤；非關(guān)鍵線路上的工作延誤不一定導(dǎo)致工期延誤，如果未導(dǎo)致工期延誤，也談不上工期順延。,9,二、如何確定訴訟請求,司法實踐中，關(guān)于逾期竣工違約金通常有兩種訴訟請求： （1）如果合同中約定了逾期竣工違約金，一般直接請求施工單位承擔(dān)逾期竣工違約金； （2）合同沒有約定逾期竣工違約金的情況：請求施工單位承擔(dān)因逾期

4、竣工導(dǎo)致的損害賠償費。,10,三、舉證責(zé)任的分配和證明標(biāo)準(zhǔn),（一）舉證責(zé)任分配 發(fā)包人只要舉證證明承包人的實際工期超過了合同約定的工期就行了。 承包人如果主張自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)舉證證明自己具有工期順延的正當(dāng)理由，而且要證明工期順延的天數(shù)大于或者等于工期延誤的天數(shù)。,11,（二）證明標(biāo)準(zhǔn),所謂證明標(biāo)準(zhǔn)，是指承擔(dān)舉證責(zé)任的一方提供證據(jù)對待證事實加以證明所要達(dá)到的程度。,12,【案例1 】,一審法院認(rèn)為：建設(shè)單位拖欠工程款、沒有按合同約定提供足夠的供電量、加層引起工程量增加、設(shè)計變更、材料提供不到位等原因?qū)е鹿こ萄悠诳⒐?，現(xiàn)建設(shè)單位要求施工單位支付延誤工期的罰款的請求缺乏事實依據(jù)、理由不

5、能成立，對建設(shè)單位的逾期竣工違約金請求不予支持。,13,二審法院認(rèn)為：建設(shè)單位依約定按月支付工程進度款，因此施工單位以工程款未到位作為建設(shè)單位要求支付逾期竣工違約金的抗辯理由不能成立；雙方對供電量供應(yīng)不足的問題，有往來函件，施工單位對該事實也表示了認(rèn)可，現(xiàn)施工單位以此為由，認(rèn)為可以要求延期竣工違背了誠信原則，本院不予支持；加層導(dǎo)致了工程量的增加，但是沒有按照雙方的約定予以簽證，施工單位要求順延的理由不能成立；設(shè)計變更、材料提供不到位與竣工延期沒有必然的聯(lián)系，施工單位亦不能證明兩者之間的因果關(guān)系，因此本院不予支持。,14,故施工單位認(rèn)為逾期竣工的責(zé)任人是建設(shè)單位的理由不能成立，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違

6、約責(zé)任，違約金按實際延誤的天數(shù)309天，以及投標(biāo)書約定的工程造價2800萬元，每天萬分之四計算，施工單位需承擔(dān)違約金346萬元。,15,【案例1 】 評析,按照順延工期的證明標(biāo)準(zhǔn)，施工單位需要證明： 確實存在工期順延的事項； 實際延誤的天數(shù)； 順延的事項和實際延誤的天數(shù)有因果關(guān)系，（即順延的事項發(fā)生在關(guān)鍵線路上或工作延誤超過了其總時差）。,從證據(jù)規(guī)則的角度看，施工單位沒有達(dá)到相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的舉證不能的責(zé)任。,16,四、工期順延情形,1、甲方原因可順延可補償 影響因素一：拖欠工程款。如果拖欠工程款并導(dǎo)致工程停工或減緩施工，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及拖欠工程款與延誤天數(shù)

7、之間的因果關(guān)系。,17,1、甲方原因： 影響因素二：拖延提供施工條件，包括場地、地下資料、測量放線基準(zhǔn)資料、施工圖紙等，導(dǎo)致承包人無法施工的。,18,1、甲方原因： 影響因素三：發(fā)包人未按約提供甲供料，導(dǎo)致工期延誤的。,19,【07標(biāo)準(zhǔn)合同】4.11.2 承包人遇到不利物質(zhì)條件時，應(yīng)采取適應(yīng)不利物質(zhì)條件的合理措施繼續(xù)施工，并及時通知監(jiān)理人。監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)及時發(fā)出指示，指示構(gòu)成變更的，應(yīng)增加費用和順延工期。監(jiān)理人沒有發(fā)出指示的，承包人因采取合理措施而增加的費用和（或）工期延誤，由發(fā)包人承擔(dān)。,2、甲方風(fēng)險可順延可補償 影響因素一：不利地下條件,20,【施工合同司法解釋】第12條 發(fā)包人具有下列情形之

8、一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任： （三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。 承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。,2、甲方風(fēng)險： 影響因素二：因指定分包商引起的工期拖延,案例 指定分包商拖延,21,3、工程變更可順延可補償 設(shè)計變更是不是導(dǎo)致工期順延，取決于設(shè)計變更有沒有導(dǎo)致工期延誤。增加工程量也是這樣來判斷 。,22,4、自然風(fēng)險可順延但不可補償?shù)闹饕樾? 07標(biāo)準(zhǔn)合同11.4 異常惡劣的氣候條件 由于出現(xiàn)專用合同條款規(guī)定的異常惡劣氣候的條件導(dǎo)致工期延誤的，承包人有權(quán)要求發(fā)包人延長工期。, 07標(biāo)準(zhǔn)合同21.3.1（5） 21.3.1 不可抗力造成損害的責(zé)任 除專用合同條款另有

9、約定外，不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和（或）工期延誤等后果，由合同雙方按以下原則承擔(dān)： （5）不能按期竣工的，應(yīng)合理延長工期，承包人不需支付逾期竣工違約金。發(fā)包人要求趕工的，承包人應(yīng)采取趕工措施，趕工費用由發(fā)包人承擔(dān)。,23,5、第三方原因可順延但不可補償?shù)哪：樾?施工過程中，如發(fā)生不可歸責(zé)于承包人和發(fā)包人的意外事件而導(dǎo)致工期延誤的，如公用事業(yè)部門拖延、政府部門要求停工，高考期間有關(guān)政府部門要求考點周圍100米范圍內(nèi)不得施工等，承包人通常有權(quán)要求順延工期，但應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。,24,五、工期順延申請,25,（二）工程索賠程序,99施工合同（示范文本） 13.2 承包人在13

10、.1款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。工程師在收到報告后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意順延工期。,26,36.1 當(dāng)一方向另一方提出索賠時，要有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。 36.2 發(fā)包人未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的其他情況，造成工期延誤和（或）承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經(jīng)濟損失，承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠： （1）索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知； （2）發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出延長工期和（或）補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資

11、料；,27,(3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)； (4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可； (5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與（3）、(4)規(guī)定相同。,28,36.3 承包人未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤，給發(fā)包人造成經(jīng)濟損失，發(fā)包人可按36.2款確定的時限向承包人提出索賠。,29,施工合同（示范文本）施工索賠的程序,索賠

12、 事件 發(fā)生,索賠 意向 通知,索賠 報告,工程 師 決定,付款,不 付款,付款,圖 施工索賠程序,30, 07標(biāo)準(zhǔn)合同 23.1 承包人索賠的提出 根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠： （1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利；,31,23.3 承包人提出索賠的期限 23.3.1 承包人按第17.5款的約定接受了竣工付款證書后，應(yīng)被認(rèn)為已無權(quán)再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。

13、23.3.2 承包人按第17.6款的約定提交的最終結(jié)清申請單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時終止。,32,施工索賠的程序（九部委07標(biāo)準(zhǔn)合同）,索賠 事件 發(fā)生,索賠 意向 通知,索賠 通知書,工程 師 決定,付款,不 付款,付款,圖 施工索賠程序,33,案例 未按程序申請工期索賠和費用索賠 案例 未按程序申請工期順延,34,六、工期順延計算,約定工期 = 約定竣工日期約定開工日期 實際工期 = 實際竣工日期實際開工日期 延誤工期=實際工期 約定工期 順延工期和延誤工期比較,35,（一）實際開工日期的認(rèn)定,承包人有證據(jù)證明實際開工日期，實際開工日期

14、就依該證據(jù)證明的日期確定，比如說一些會議紀(jì)要、發(fā)出的通知； 如果沒有證據(jù)證明實際開工日期，則以經(jīng)工程師批準(zhǔn)的開工報告記載的開工日期作為實際開工日期； 如果既沒有證據(jù)證明實際開工日期，也沒有開工報告，法院一般按照合同約定的開工日期作為實際開工日期。,施工許可證與實際開工日期沒有關(guān)系,36,（二） 實際竣工日期的認(rèn)定,司法解釋第15條規(guī)定： 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期為順延工期期間。,37,司法解釋第14條規(guī)定，當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理： （1）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期； （2）承包人已經(jīng)提

15、交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期； （3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。,38,司法解釋第14條第3款 （3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。,？,39,【案例2 】 某室外裝修工程糾紛案,某施工單位承包了某建設(shè)單位的室外裝修工程。 施工單位就建設(shè)單位拖欠工程款提起訴訟，被告建設(shè)單位就施工單位逾期竣工提出反訴，訴訟過程中雙方對實際竣工日期存在爭議。 原告認(rèn)為，被告在工程未經(jīng)竣工驗收的情況下，提前于2003年12月6日使用了工程（家具店開張），所以應(yīng)依法確定實際竣工日期為20

16、03年12月6日。,40,被告建設(shè)單位認(rèn)為，實際竣工日期為2004年3月底。 被告提出了以下理由： 第一，該工程為室外工程，談不上使用或不使用，不裝修的話室內(nèi)也可以使用，室內(nèi)不使用室外實際上也保持在使用狀態(tài)，故不適用司法解釋第14條提前使用以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期的規(guī)定。另外，室外工程也談不上轉(zhuǎn)移占有，能夠轉(zhuǎn)移占有的只能是室內(nèi)的房屋建筑。 第二，家具店開張的時候，施工單位室外裝修工程仍有部分工程未做完，完成的時間為2004年3月底，所以事實也證明該工程沒有竣工，既然沒有竣工，就談不上什么竣工日期。 ？,41,法院經(jīng)過審理認(rèn)為，原告施工單位的主張成立，適用司法解釋第14條的規(guī)定。,42,

17、案例 合同約定的竣工日期確定,43,【案例3 】約定的竣工日期是否發(fā)生了變更？,在該案例中，建設(shè)單位要求施工單位承擔(dān)逾期竣工違約金，計算到起訴之日即2006年4月13日，金額為320萬元，關(guān)于工期雙方約定為210天，開工日期是2003年8月28日，竣工日期是2004年4月15日，每延誤一日承擔(dān)萬分之四的違約金。由于工程質(zhì)量問題，工期一拖再拖，然后導(dǎo)致房屋無法使用，造成原告建設(shè)單位的損失。,44,被告主張的抗辯理由如下：雙方于2004年10月28日簽署了備忘錄，該備忘錄表明雙方變更了約定的竣工日期，也就是說竣工日期由2004年4月15日變更為2004年11月30日。備忘錄中寫道：“雙方在履行合同

18、的過程中，施工單位在工程質(zhì)量、進度等方面未能按雙方約定的條款履行，多次提出違背合同原則的要求，現(xiàn)就工程竣工日期等事宜訂立備忘錄，雙方確認(rèn)凡是動工的項目必須于2004年11月30日前竣工?！?那么，被告主張的竣工日期由2004年4月15日變更為2004年11月30日的請求是否成立呢？,45,46,（三）工期順延的認(rèn)定,再次明確一下工期順延的證明標(biāo)準(zhǔn)： 第一，舉證證明存在工期順延的事項； 第二，工期實際延誤的天數(shù)； 第三，工期順延事項和工期實際延誤天數(shù)之間具有因果關(guān)系（即順延事項確實是發(fā)生在關(guān)鍵線路上或工作延誤超過了其總時差）。,47,在司法實踐中，工期能否順延到底如何認(rèn)定呢？,四種認(rèn)定方法： 首

19、先，從定性的角度有兩種認(rèn)定方法，一種是只要有影響工期順延的因素存在，就認(rèn)定工期可以順延。 另一種是影響工期的因素確實導(dǎo)致工期延誤，但是沒有辦法證明具體的天數(shù)，這時候有些法院也免除施工單位的責(zé)任。,48,從定量的角度也有兩種認(rèn)定方法： 一種就是進行工期鑒定； 另一種是由法院自行認(rèn)定。,49,【案例4 】 某工期鑒定糾紛案,施工單位起訴建設(shè)單位要求其支付工程欠款并承擔(dān)逾期付款的利息，建設(shè)單位反訴要求施工單位承擔(dān)逾期竣工的違約金340萬元。審理過程中，原告施工單位就工期延誤的原因在于建設(shè)單位拖欠工程款、工程量增加，與被告另行發(fā)包的工程交叉施工進行了舉證。此后，法院要求原告施工單位申請工期鑒定，,50

20、,原告提出申請后，法院委托了造價咨詢事務(wù)所進行了工期鑒定，鑒定之后確立了系爭工程合理的工期是1995年9月18日至1997年11月2日，也就是說可以從1997年9月18日順延到1997年11月2日，共順延了45日，而實際竣工日期為1997年12月30日，延誤了58天。法院經(jīng)過審理之后判決施工單位承擔(dān)逾期竣工違約金192萬元。,51,造價咨詢事務(wù)所工期審計報告（節(jié)選）：其中載明：1997年10月19日，建設(shè)單位還在出具設(shè)計變更通知單，而設(shè)計變更通知單完成的時間需要14天，因而合理的竣工日期應(yīng)該從10月19號向后遞延14天即 1997年11月2日。,案例評析 ？,52,【案例5 】 某法院自行認(rèn)定

21、糾紛案,判決書載明：關(guān)于施工設(shè)計方案變更導(dǎo)致工期延長的簽證合計為1046.33臺時，因這筆誤工日的爭議，施工單位將1046.33臺時除以一臺機器每天施工24個小時折算延誤的天數(shù)不合理，因為有43個樁需要鉆孔，每個孔平均需要24小時20分，現(xiàn)在現(xiàn)場至少有五臺機器在同時施工，所以以一臺樁機施工折算不符合實際情況。,53,法院又認(rèn)為，以樁機一天工作24小時折算不科學(xué)，應(yīng)當(dāng)以樁機一天工作8小時計算。鑒于43個樁孔的分布，其施工對相鄰鉆孔的影響程度無法確定，法院確認(rèn)1046.33臺時按五臺樁機正常施工，每臺樁機正常施工8小時，來折抵工期延誤26.16天。,案 例 評 析？,54,例4、案例5中工期認(rèn)定的方法存在的問題？ 認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 認(rèn)定方法認(rèn)定機構(gòu),55,幾種影響工期的因素:,影響因素一：