工程合同管理講義.ppt

宋定,工程合同管理,第一篇、工程合同 第一章、工程合同基本原理 第二章、工程合同體系和工程承包合同 第三章、工程中的其他合同 第二篇、工程合同總體策劃和招標(biāo)投標(biāo) 第四章、工程合同總體策劃 第五章、工程招標(biāo)投標(biāo)過程 第五章、招標(biāo)投標(biāo)中的主要合同管理工作,第三篇、工程合同的履行 第七章、工程合同分析 第八章、合同實(shí)施管理 第四篇、索賠及爭執(zhí)管理 第九章、索賠管理概述 第十章、索賠值的計(jì)算,第一章、工程合同基本原理,目 錄,1 、工程合同,1.1.1 工程合同的概念 合同是指合同是平等民事主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 工程合同有狹義和廣義之分 （1）狹義的工程合同是指合同法中專門指定的合同，主要指建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同 （2）廣義的工程合同指工程的建設(shè)過程中涉及的各種合同，包括項(xiàng)目融資合同、勘察設(shè)計(jì)合同、工程承包合同、工程咨詢合同、材料和設(shè)備采購合同、工程承包聯(lián)營體合同、勞務(wù)供應(yīng)合同、保險(xiǎn)合同。 本書的合同就是指廣義的工程合同。,1.1 建設(shè)工程合同概念及作用,1.1.2工程合同的作用 (1)、法律作用 1.合同確定雙方的民事法律關(guān)系，簽訂合同是一個(gè)法律行為。 2.在工程中，合同具有法律上的最高優(yōu)先地位，合同雙方都必須用合同規(guī)范自己的行為。 3.合同是工程過程中雙方爭執(zhí)解決的依據(jù)。 4.合同的法律作用要求合同有法律上的嚴(yán)肅性、嚴(yán)謹(jǐn)性和嚴(yán)密性。,1.1.2工程合同的作用 1.合同是工程項(xiàng)目實(shí)施和管理的手段與工具 2.合同確定了工程實(shí)施和管理的主要目標(biāo)，是合同各方在工程中各種活動(dòng)的依據(jù)。主要有如下幾個(gè)方面 （1）工程規(guī)模、范圍和質(zhì)量。 （2）工期 （3）價(jià)格 （4）其他方面,3.合同是工程項(xiàng)目組織的紐帶 4.合同確定工程和供應(yīng)的價(jià)格，確定工程承包市場中各方面的交易關(guān)系。 5.合同是工程過程中雙方的最高行為準(zhǔn)則 6.合同是工程過程中雙方爭執(zhí)解決的依據(jù),1.2工程合同的原則 （1）合同自由原則 （2）合同法律原則 （3）誠實(shí)信用原則 （4）公平原則 （5）效率原則,1.3工程合同的法律基礎(chǔ),1.3.1合同法律基礎(chǔ)的作用 任何一份工程合同都是在一定的法律背景下簽訂和實(shí)施的，該法律被稱為合同的法律基礎(chǔ)或法律背景。 1.合同在其簽訂和實(shí)施過程中受到這個(gè)法律的制約和保護(hù)。 2.對(duì)一份有效的工程合同，合同作為雙方的第一行為準(zhǔn)則。,1.3.2國際工程合同的法律基礎(chǔ),（一）法系的分類 1.判例法系 2.成文法系,（二）國際工程合同適用的法律 1、合同雙方都希望以本國法律作為合同的法律基礎(chǔ)。 2、如果采用本國法律的要求被否決，最好使用第三國（工業(yè)發(fā)達(dá)國家，如瑞士、瑞典等國）的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。 3、常常在招標(biāo)文件中，發(fā)包商(業(yè)主或總包商)憑借他們的主導(dǎo)地位規(guī)定，僅他們國家的法律適用于合同關(guān)系，而且這在合同談判中往往難以修改，發(fā)包商不作讓步。,4、如果合同中沒有明確規(guī)定合同關(guān)系所適用的法律，按國際慣例，一般采用合同簽字地或項(xiàng)目所在地(即合同實(shí)際實(shí)施地)的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。 5、通常，分包合同選用的法律基礎(chǔ)可以和總承包合同一致。但也有總承包商在分包工程招標(biāo)文件中規(guī)定，以總承包商所屬國的法律作為分包合同的法律基礎(chǔ)。這時(shí)，總承包合同對(duì)分包合同也有法律上的制約。,通常在國際承包工程中，承包商不必對(duì)工程所在國法律十分精通。在合同執(zhí)行中，或遇到小的爭執(zhí)，也不必對(duì)合同所依據(jù)的法律作擴(kuò)展分析。這有兩個(gè)原因： 承包工程實(shí)施中，合同是第一性的，作為最高法律，任何時(shí)候(除非合同無效)都應(yīng)以全面圓滿地完成合同責(zé)任作為根本方針。 要熟悉或精通別國的法律是極為艱難的，通常承包商自己無能為力。如果遇到重大的爭執(zhí)或法律問題，應(yīng)請(qǐng)專家咨詢，或聘請(qǐng)律師。但承包商必須了解該國與工程相關(guān)的法律的范圍、特點(diǎn)、執(zhí)行順序、主要精神和基本情況，用以指導(dǎo)整個(gè)合同實(shí)施和索賠工作。,（三）我國工程合同適用的法律體系 1.我國法律體系的概況 （1）、法律。指全國人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件。法律的效力低于憲法，但高于其他的法。 （2）、行政法規(guī)。指最高國家行政機(jī)關(guān)即國務(wù)院制定的規(guī)范性文件，如建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例、建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例、建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例、安全生產(chǎn)許可證條例和建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例等。,行政法規(guī)的效力低于憲法和法律。 3、行業(yè)規(guī)章。指由建設(shè)部或（和）國務(wù)院的其他主管部門依據(jù)法律和行政法規(guī)制定和頒布的各項(xiàng)規(guī)章。 如建筑工程施工許可管理辦法工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法 4、地方法規(guī)和地方部門的規(guī)章。它是法律和行政法規(guī)的細(xì)化、具體化。,注意：下層次的法規(guī)和規(guī)章不能違反上層次的法律和行政法規(guī)，上下形成一個(gè)統(tǒng)一的法律體系。在不矛盾、不抵觸的情況下，在上述體系中，對(duì)于一個(gè)具體的合同和具體的問題，通常，特殊的、詳細(xì)的、具體的規(guī)定優(yōu)先。,2.適應(yīng)于工程合同關(guān)系的法律 建設(shè)工程合同關(guān)系的法律運(yùn)用順序 建設(shè)工程合同屬于經(jīng)濟(jì)合同，具有一般經(jīng)濟(jì)合同的法律特點(diǎn)，同時(shí)又受到建設(shè)工程相關(guān)法規(guī)的制約。不同的合同，適用于它的法律的內(nèi)容和執(zhí)行次序不一樣。 （1）工程承包合同 在我國適用于工程承包合同的法律有建筑安裝工程承包合同條例等，則適用于它的法律及執(zhí)行次序?yàn)椋汗こ坛邪贤ㄖ惭b工程承包合同條例合同法民法通則。如果在合同的簽訂和實(shí)施過程中出現(xiàn)爭執(zhí)，先按合同條文和雙方的其他協(xié)議解決；如果解決不了(如合同中沒有明確規(guī)定)，則在建筑安裝工程承包合同條例中尋找解決辦法；如果仍解決不了，再按合同法以及民法通則中的規(guī)定解決。,（2）建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同 它與工程承包合同相似，適用的法律及執(zhí)行次序?yàn)椋航ㄔO(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同條例合同法民法通則。 （3）工程聯(lián)營合同 它在性質(zhì)上不同于一般的經(jīng)濟(jì)合同，它的目的是組成聯(lián)營體，適用于它的法律及執(zhí)行次序?yàn)椋汗こ搪?lián)營合同民法通則。 （4）而對(duì)建設(shè)工程中的其他合同，如購銷合同、加工合同、運(yùn)輸合同、借款合同等，適用于它們的法律為：合同合同法民法通則。,（5）除了上述法律外，由于建筑工程是一個(gè)非常復(fù)雜的社會(huì)生產(chǎn)活動(dòng)，在它的簽訂和實(shí)施過程中還會(huì)涉及其他非常復(fù)雜的法律問題，主要包括： 建筑法； 涉及合同主體資格管理的法規(guī)，例如國家對(duì)于簽訂合同各方的資質(zhì)管理規(guī)定、資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)； 建筑市場管理法規(guī)； 建筑工程合同管理法規(guī)，包括國家關(guān)于合同公證和鑒證的條例和規(guī)定； 建筑工程質(zhì)量管理法規(guī)，包括中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)法；,建筑工程造價(jià)管理法規(guī)； 稅法； 勞動(dòng)保護(hù)法； 環(huán)境保護(hù)法；保險(xiǎn)法；擔(dān)保法；政府采購法；招標(biāo)投標(biāo)法；安全生產(chǎn)方面的法規(guī)；合同爭執(zhí)解決方面的法規(guī)，如仲裁法、訴訟法；其他，如土地管理法、交通管制條例、文物保護(hù)法、城市房地產(chǎn)管理法、價(jià)格法、反不正當(dāng)競爭法、環(huán)境影響評(píng)價(jià)法等等。,1.4工程合同的內(nèi)容和文本形式,1.4.1工程合同的基本內(nèi)容 1.合同當(dāng)事人。 當(dāng)事人是平等主體的自然人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織?！皯?yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”。 法人： 民事權(quán)利能力：始于成立，終于消滅。 民事行為能力：與其民事權(quán)利能力相一致。,自然人： 民事權(quán)利能力：始于出生，終于死亡。 民事行為能力： （1）完全民事行為能力。 兩個(gè)條件：一是年齡在18周歲以上，或者16周歲以上且能夠自力更生。二是智力正常。 （2）限制民事行為能力。 兩種情況：一是十周歲以上的未成年人。二是不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。 （3）無民事行為能力。 兩種情況：一是不滿十周歲的未成年人。二是完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。,其他組織： 民事權(quán)利能力：產(chǎn)生和消滅與法人相同，起始于該組織的成立，消滅于該組織的終止。 民事行為能力：與法人的民事行為能力相同，即與其民事權(quán)利能力相一致。,2.合同的標(biāo)的 3.標(biāo)的的數(shù)量和質(zhì)量。 4.合同價(jià)款或酬金。針對(duì)有償合同而言。 5.合同期限，履行的地點(diǎn)和方式。 6.違約責(zé)任。 （1）合同的不履行。 （2）合同的不適當(dāng)履行。 7.解決爭執(zhí)的辦法。 （1）訴訟解決： （2）非訴訟解決：和解、調(diào)解、仲裁。,當(dāng)合同中對(duì)有些內(nèi)容沒有約定或約定不明時(shí)，雙方可以訂立補(bǔ)充協(xié)議確定。如果不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，根據(jù)公平合理的原則，按照如下規(guī)定執(zhí)行： （1）若質(zhì)量要求不明確，則按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；若沒有國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，則按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （2）若合同對(duì)價(jià)款或者報(bào)酬規(guī)定不明，則應(yīng)按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；若依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)，則應(yīng)按照規(guī)定履行。,如果合同規(guī)定政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)，在合同執(zhí)行中政府價(jià)格調(diào)整，則按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)； 若逾期交付標(biāo)的物，又遇價(jià)格上漲，則按照原價(jià)格執(zhí)行； 若遇價(jià)格下降，則按照新價(jià)格執(zhí)行； 對(duì)逾期提取標(biāo)的物或逾期付款的，則作相反的處理。 這體現(xiàn)公平原則，對(duì)違約者不利。,（3）對(duì)履行地點(diǎn)不明確的情況，若合同規(guī)定給付貨幣的，則在接受貨幣一方所在地履行；若合同規(guī)定交付不動(dòng)產(chǎn)的，則在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；對(duì)其他標(biāo)的情況，在履行義務(wù)一方所在地履行。 （4）若履行期限不明確，則債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （5）若履行方式不明確，則按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 （6）若履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確，則由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。,1.4.2工程合同文件及其優(yōu)先次序 1.工程合同文件的組成 工程合同屬于要式合同，應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。工程合同的組成主要包括以下內(nèi)容 （1）合同協(xié)議書和合同條件 （2）對(duì)要完成合同標(biāo)的物（工程、供應(yīng)和服務(wù)）的范圍、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)施方法等方面的規(guī)定。 （3）在合同簽訂過程中形成的其他有 法律約束力的文件，如中標(biāo)函、投標(biāo)書。,（4）合同簽訂前雙方達(dá)成的一致的會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、附加協(xié)議和其他文件。 （5）在合同履行過程中，雙方有關(guān)工程的洽商、會(huì)議紀(jì)要、簽證和合同變更文件等也作為合同文件的組成部分。,2.工程合同文件優(yōu)先次序的定義 （1）合同協(xié)議書 （2）中標(biāo)函 （3）投標(biāo)書 （4）合同專用條件 （5）合同通用條件 （6）工程所適用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和有關(guān)技術(shù)文件 （7）圖紙 （8）工程量清單 （9）工程報(bào)價(jià)單和預(yù)算書,1.4.3工程合同文本的概念及其形式 （一）合同文本的概念 合同文本由對(duì)合同當(dāng)事人有約束力的合同協(xié)議書和合同條件組成，是合同文件的核心組成部分。它規(guī)定著合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系、合同價(jià)格、工期、合同違約責(zé)任和爭執(zhí)解決等一系列重大問題。 （二）合同文本的形式 1.非標(biāo)準(zhǔn)的合同文本 2.標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本 （1）合同文本標(biāo)準(zhǔn)化的作用 （2）標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本形式 （3）新形式的標(biāo)準(zhǔn)化合同文本,（1）合同文本標(biāo)準(zhǔn)化的作用 1）方便招標(biāo)文件的起草和評(píng)標(biāo)工作，減少合同中的漏洞 2）方便投標(biāo)的報(bào)價(jià)和合同分析 3）由于標(biāo)準(zhǔn)化的合同條件比較合理的反映了合同雙方的要求和利益，明確且公平的分配風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，這樣避免了合同雙方的不信任，減少了合同談判中的對(duì)抗。 4）雙方對(duì)標(biāo)準(zhǔn)的合同條件內(nèi)容熟悉，解釋有一致性，對(duì)雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系的理解差異性較小。 5）標(biāo)準(zhǔn)的合同文件作為國際慣例，有普遍的適用性。,（2）標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本形式 標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本一般包括如下內(nèi)容： 1）將原合同文本的首部（包括合同雙方的介紹，工程名稱，合同文件組成，雙方主要義務(wù)說明等）以及尾部（雙方簽字和日期）取出作為合同協(xié)議書。 2）將一些普遍適用的，帶統(tǒng)一性的，反映工程慣例的內(nèi)容提取出來，并標(biāo)準(zhǔn)化，作為標(biāo)準(zhǔn)的合同條件，形成一個(gè)獨(dú)立的文本。 3）將反映工程特殊性的合同雙方對(duì)工程，對(duì)合同的一些專門的要求和規(guī)定作為專用條件，以用于對(duì)合同通用條件進(jìn)行重新定義、補(bǔ)充、刪除或者特別說明。,（3）新形式的標(biāo)準(zhǔn)化合同文本 1）將核心條款作為任何工程合同的基本構(gòu)成要素，是一般工程合同類型共有的條款。包括總則、承包商的主要職責(zé)、工期、檢驗(yàn)與缺陷、付款、補(bǔ)償事件、所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)與保險(xiǎn)、爭端與終止。 2）主要選項(xiàng)按照合同類型選擇，是某類合同特殊需要的部分。 3）次要選項(xiàng)按照具體工程要求專門定義。,1.4.4工程合同文本結(jié)構(gòu)分析,1.合同文本結(jié)構(gòu)分析的概念 合同文本結(jié)構(gòu)分析是對(duì)合同的抽象，通過將合同的條款按內(nèi)容、性質(zhì)和說明對(duì)象進(jìn)行結(jié)構(gòu)化分解，歸納整理，找出它們的內(nèi)在聯(lián)系。 2.工程合同文本的基本結(jié)構(gòu) （1）合同前沿 （2）定義 （3）合同相關(guān)人的權(quán)利和義務(wù) （4）工期和進(jìn)度管理 （5）工程質(zhì)量管理 （6）合同價(jià)款與結(jié)算管理 （7）法律方面的規(guī)定,3.在工程管理中，結(jié)構(gòu)分析的作用 （1）對(duì)同類合同文本進(jìn)行分析，可以看出它們的共性。 （2）可以作為 承包商合同評(píng)審和分析的工具 （3）通過合同文本結(jié)構(gòu)分析，給人們一個(gè)完整清晰的合同內(nèi)容和結(jié)構(gòu)圖示，這樣對(duì)合同中的問題和風(fēng)險(xiǎn)，合同條款之間的內(nèi)在聯(lián)系一目了然。 （4）方便合同管理經(jīng)驗(yàn)和資料的收集與整理 （5）從研究的角度，可以進(jìn)行不同文本的合同的對(duì)比分析。,1.5工程合同的生命期過程,一、工程合同的形成階段 二、合同履行階段,一、工程合同的形成階段 （一）一般合同的形成過程 合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！?1.要約：概念：希望和他人訂立合同的意思表示。 要約有效的條件： （1）內(nèi)容具體確定。 （2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,關(guān)于要約邀請(qǐng)： 要約邀請(qǐng)（要約引誘）：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送價(jià)目表，招標(biāo)公告，拍賣公告，招股說明書，商業(yè)廣告。,要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別: 1、要約邀請(qǐng)可以向特定人發(fā)出，也可以向不特定人發(fā)出。而要約一般須向特定人發(fā)出。 2、要約是當(dāng)事人自己主動(dòng)愿意訂立合同的意思表示；而要約邀請(qǐng)則是當(dāng)事人希望對(duì)方向自己提出訂立合同的意思表示。 兩者最根本的區(qū)別在于，要約是一個(gè)一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請(qǐng)?zhí)幱谟喠⒑贤暗臏?zhǔn)備階段，沒有法律效力，只有受邀請(qǐng)者向邀請(qǐng)者發(fā)出要約、經(jīng)邀請(qǐng)者承諾才能成立合同。,要約的生效： 合同法第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！?要約生效時(shí)間的確定： （1）發(fā)信主義：即要約自要約人采用特定的方式發(fā)出之時(shí)起開始生效。 （2）到達(dá)主義：即要約自到達(dá)受要約人之時(shí)起開始生效。 （3）了解主義 ：即要約到達(dá)受要約人后，從受要約人了解了要約內(nèi)容的時(shí)候起開始生效。 要約的撤回和撤銷：要約的撤回指要約人發(fā)出要約后，未到達(dá)受要約人之前通過明示取消要約從而使要約失效的行為,要約的撤銷指要約到達(dá)受要約人并生效以后，在受要約人最終作出承諾之前，通過明示取消該項(xiàng)要約，從而使其效力歸于消滅的行為。 要約撤回和要約撤銷的區(qū)別： 要約撤回適用于要約沒有法律效力的情況，而要約撤銷適用于要約已經(jīng)發(fā)生法律效力的情況。,鑒于要約撤銷時(shí)要約已經(jīng)生效，受要約人可能基于信賴已為履行合同的準(zhǔn)備行為，故國內(nèi)合同法對(duì)要約的撤銷進(jìn)行了嚴(yán)格的限制。 不得撤銷要約的情形： （1）要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。 （2）受約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。,2.承諾：受要約人同意要約的意思表示。 （1）承諾有效的條件： 1）承諾必須由受要約人向要約人作出。 2）承諾必須在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人。 3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 （2）承諾的期限： 1）要約規(guī)定承諾期限的，承諾必須以明示的方式，在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出。,2）要約沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定： 要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； 要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 需要注意的是，要約可以撤回，也可以撤銷。但是承諾卻只可以撤回，而不可以撤銷。 注意：在工程建設(shè)中，工程招標(biāo)即要約邀請(qǐng)，投標(biāo)報(bào)價(jià)屬于要約，中標(biāo)函則是承諾。,（二）工程合同的簽訂過程 1.招標(biāo)人的招標(biāo)工作。 工程招標(biāo)是業(yè)主的要約邀請(qǐng)，業(yè)主發(fā)出招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請(qǐng)，起草招標(biāo)文件，對(duì)投標(biāo)人進(jìn)行資格審查，并向通過資格預(yù)審的投標(biāo)人發(fā)售招標(biāo)文件，進(jìn)行現(xiàn)場考察并舉行標(biāo)前會(huì)議，帶領(lǐng)投標(biāo)人勘查現(xiàn)場，直到投標(biāo)截止。最后進(jìn)行開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、決標(biāo)、發(fā)中標(biāo)函。,投標(biāo)截止期是一個(gè)重要的里程碑： （1）投標(biāo)人必須在該時(shí)間前提交標(biāo)書，否則投標(biāo)無效。 （2）這時(shí)間前，投標(biāo)人可以撤回、修改投標(biāo)文件；這時(shí)間后，投標(biāo)書開始成為正式的要約文件。 （3）投標(biāo)截止期前28天當(dāng)天為“基準(zhǔn)期”。,2.投標(biāo)人的投標(biāo)工作。 這項(xiàng)工作從投標(biāo)人取得招標(biāo)文件開始，到開標(biāo)為止。 投標(biāo)人在通過業(yè)主的資格預(yù)審后，獲得招標(biāo)文件；并進(jìn)行詳細(xì)的環(huán)境調(diào)查；分析招標(biāo)文件，確定工程范圍、責(zé)任；制定完成合同責(zé)任的實(shí)施方案；在此基礎(chǔ)上進(jìn)行工程預(yù)算。 3.雙方商簽合同。,二、工程合同履行階段 1.合同實(shí)施前工作，即合同實(shí)施的準(zhǔn)備工作。 這個(gè)階段的合同管理工作包括合同的分析和合同交底工作，合同實(shí)施管理體系的建立等。 2.工程施工。 3.保修期（缺陷通知期）。 承包商完成工程的保修責(zé)任。,第二章、工程合同體系和工程承包合同,目 錄,2.1工程項(xiàng)目中的主要合同關(guān)系,一、業(yè)主的主要合同關(guān)系 二、承包商的主要合同關(guān)系 三、工程中的其他合同關(guān)系 四、工程合同體系,一、業(yè)主的主要合同關(guān)系 業(yè)主作為建筑產(chǎn)品(服務(wù))的買方，是工程最終的所有者，它可能是政府、企業(yè)、其他投資者，或幾個(gè)企業(yè)的聯(lián)合體、政府與企業(yè)的聯(lián)合體。業(yè)主投資一個(gè)項(xiàng)目，通常委派一個(gè)代理人或代表以業(yè)主的身份進(jìn)行工程項(xiàng)目的經(jīng)營管理。 業(yè)主根據(jù)對(duì)工程的需求，確定工程項(xiàng)目的整體目標(biāo)。這個(gè)目標(biāo)是所有相關(guān)工程合同的核心。要實(shí)現(xiàn)工程目標(biāo)，業(yè)主必須將建設(shè)工程的勘察設(shè)計(jì)、各專業(yè)工程施工、設(shè)備和材料供應(yīng)等工作委托出去，必須與有關(guān)單位簽訂如下各種合同：,（1） 工程承包合同。 （2）勘察合同 （3）設(shè)計(jì)合同 （4）供應(yīng)合同 （5）項(xiàng)目管理合同,2、承包商的主要合同關(guān)系 承包商是工程施工的具體實(shí)施者，是工程承包合同的執(zhí)行者。承包商通過投標(biāo)接受業(yè)主的委托，簽訂工程承包合同。工程承包合同和承包商是任何建設(shè)工程中都不可缺少的，承包商要完成承包合同的責(zé)任，包括由工程量表所確定的工程范圍的施工、竣工和保修，為完成這些工程提供勞動(dòng)力、施工設(shè)備、材料等，有時(shí)也包括項(xiàng)目立項(xiàng)、技術(shù)設(shè)計(jì)等，任一承包商都不可能，也不必具備所有的專業(yè)工程的施工能力、材料和設(shè)備的生產(chǎn)和供應(yīng)能力，他可以把許多專業(yè)工作委托出去。所以承包商常常有自己復(fù)雜的合同關(guān)系。,（1）分包合同 對(duì)于大中型工程的承包商，常常必須與其他承包商合作才能完成施工總承包責(zé)任。承包商把從業(yè)主那里承接到的工程中的某些分項(xiàng)工程或工作分包給另一承包商來完成，則與其簽訂分包合同。 總承包商在承包合同下可能訂立了許多分包合同，而分包商僅完成總承包商的工程，向總承包商負(fù)責(zé)，與業(yè)主無合同關(guān)系。總承包商在確定分包商時(shí)，必須經(jīng)過業(yè)主審查(在投標(biāo)書中)或經(jīng)過工程師的批準(zhǔn)(工程施工中)，總承包商向業(yè)主承擔(dān)全部工程責(zé)任，負(fù)責(zé)工程的管理和所屬各分包商工作之間的協(xié)調(diào)，以及各分包商之間合同責(zé)任的劃分，同時(shí)承擔(dān)協(xié)調(diào)失誤所造成損失的責(zé)任，向業(yè)主承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。,（2）采購合同 承包商在進(jìn)行工程施工中，對(duì)由自己進(jìn)行采購和供應(yīng)的材料和設(shè)備，必須與相應(yīng)的供應(yīng)商簽訂供應(yīng)合同。 （3）勞務(wù)供應(yīng) 如果承包商在與供應(yīng)商簽訂合同時(shí)，對(duì)所采購的材料、設(shè)備由承包商自己進(jìn)行運(yùn)輸，則承包商須與運(yùn)輸單位簽訂運(yùn)輸合同。 （4）加工合同 即承包商將建筑構(gòu)配件、特殊構(gòu)件的加工任務(wù)委托給加工單位而簽訂的合同。,（5）租賃合同 在建筑工程施工中，需要大量的施工設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料，當(dāng)承包商沒有這些東西，而又不具備這個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)力進(jìn)行購置時(shí)，可以采用租賃的方式，與租賃單位簽訂租賃合同。 （6）運(yùn)輸合同 （7）擔(dān)?；虮ｋU(xiǎn)合同 承包商按施工合同要求對(duì)工程進(jìn)行擔(dān)保或保險(xiǎn)，與擔(dān)?；虮ｋU(xiǎn)公司簽訂擔(dān)?；虮ｋU(xiǎn)合同。,3、其他情況的合同關(guān)系 在實(shí)際運(yùn)行當(dāng)中，還有可能存在以下情況： (1)各供應(yīng)單位或分包商也可能把自己所承攬的工作分包出去，則其要簽訂各種形式的分包合同。 (2)承包商有時(shí)也承擔(dān)工程(部分工程)的設(shè)計(jì)(如設(shè)計(jì)施工總承包)，如其要進(jìn)行委托，則須與設(shè)計(jì)單位簽訂設(shè)計(jì)合同。 (3)如果工程付款條件苛刻，要求承包商帶資承包，其經(jīng)濟(jì)實(shí)力有限，則其要與金融單位簽訂借(貸)款合同。 (4)在許多大型和特大型工程中，尤其是在業(yè)主要求全包的工程中，幾個(gè)建筑企業(yè)經(jīng)常組成聯(lián)合體，進(jìn)行聯(lián)合投標(biāo)，共同承接工程，他們之間要訂立聯(lián)營合同。,4、建設(shè)工程合同體系,2.2工程施工合同,一、概述 1.根據(jù)所包括范圍的不同，施工合同可以分為： （1）施工總承包合同 （2）單位工程施工承包合同 （3）特殊專業(yè)工程施工合同 2.通常工程施工合同適用于如下情況 （1）業(yè)主負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)，提供規(guī)范、圖紙和工程量清單，并承擔(dān)設(shè)計(jì)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。 （2）承包商的工程范圍由規(guī)范、圖紙、和工程量清單確定。 （3）承包商將嚴(yán)格按照規(guī)范、圖紙和合同要求完成工程的施工和竣工。,二、施工合同的主要合同關(guān)系和項(xiàng)目管理模式 1.業(yè)主 業(yè)主的工程項(xiàng)目管理通常采用如下模式 （1）業(yè)主直接委派自己的人員作為履行合同的代表，通常稱為業(yè)主代表。 （2）業(yè)主不直接管理工程而聘請(qǐng)并全權(quán)委托工程師進(jìn)行項(xiàng)目管理，實(shí)施以工程師為核心的管理模式 （3）業(yè)主代表和工程師共同管理 2.承包商,三、施工合同的基本內(nèi)容 1.承包商的義務(wù) 2.業(yè)主的義務(wù) 3.工程師的權(quán)利和義務(wù) 4.合同的工期及進(jìn)度控制 5.質(zhì)量管理 6.合同價(jià)格 7.保證措施和違約責(zé)任 8.索賠和爭執(zhí)的解決,1.承包商的義務(wù) （1）承包商必須按照合同的規(guī)定對(duì)工程進(jìn)行設(shè)計(jì)、施工和竣工，并完成缺陷維修責(zé)任。 （2）對(duì)報(bào)價(jià)以及實(shí)施方案負(fù)責(zé) （3）遵守法律和各種規(guī)章制度 （4）對(duì)健康、安全和環(huán)境保護(hù)負(fù)責(zé) （5）其他義務(wù),2.業(yè)主的義務(wù) （1）負(fù)責(zé)編制合同協(xié)議書，并承擔(dān)擬定和簽訂費(fèi)用 （2）向承包商提供該工程勘察所取得的水文地質(zhì)資料和地下管網(wǎng)線路資料，設(shè)計(jì)規(guī)范、圖紙、放樣圖紙，并對(duì)資料的正確性負(fù)責(zé)。 （3）為工程的施工提供各種條件 （4）承擔(dān)業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任 （5）在工程師按照合同頒發(fā)付款證書后，業(yè)主應(yīng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向承包商支付工程款，否則承擔(dān)違約責(zé)任。 （6）業(yè)主根據(jù)工程師頒發(fā)的工程移交證書接受按照合同規(guī)定已經(jīng)基本竣工的任何部分或全部工程，并且從此 承擔(dān)這些工程的照管義務(wù)。,3.工程師的權(quán)利和義務(wù) （1）代表業(yè)主管理工程 （2）工程師可根據(jù)現(xiàn)場管理的需要書面任命工程師代表 （3）批準(zhǔn)承包商的分包商 （