論股權出資風險的法律防范[權威資料]

論股權出資風險的法律防范 本文檔格式為 WORD,感謝你的閱讀。 摘 要：股權出資是股東出資的一種重要方式， 2009年 3 月由國家工商行政管理總局頒布的股權出資登記管理辦法明確了這一出資方式，為辦理股權出資登記提供了具體、統(tǒng)一的法律依據，更重要的是為企業(yè)充分利用股權出資提供了操作指引。但由于股權出資的復雜性，在實踐中還有相當大的立法空白需要填補，本文就股權出資的風險進行分析，并提出一些法律防范的建議。 關鍵詞：股權出資；出資風險；法律防 范 DF411.91； F276 A doi： 10.3969/j.issn.1672-3309（ x） .2013.02.57 1672-3309（ 2013） 02-143-03 所謂股權出資是指投資人以其持有的公司股權，投資于其他公司的行為。在我國，股權作為出資方式，在尚未有理論指導的情況下隨著國有企業(yè)的公司制改造和資產重組而在實踐層面就已經展開了，并逐漸成為一種重要的出資方式。而立法對股權出資的法律規(guī)范明顯滯后， 2005 年修改后的公司法也沒有明確規(guī)定股權作為出資方式，但股權作為一項重要的 財產性權利，完全符合公司法中股東出資的兩個必備條件：一是可以用人民幣估價；二是可以依法轉讓，同時公司登記管理條例也沒有明確禁止股權出資，這為股權出資提供了可能。同時為了規(guī)范股東股權出資，2009 年國家工商總局頒布了股權出資登記管理辦法為股權出資提供了實際操作規(guī)范。允許股東以股權出資，能夠豐富股權權能，通過激活股東以往投入到公司的資產，增加股權利用的渠道，同時降低轉讓的交易成本，有效調動投資人的積極性，促進投資，減輕社會就業(yè)壓力，實現(xiàn)經濟穩(wěn)定增長，但同時股權出資也存在重大的風險隱患。 一 、股權出資風險分析 （一）股權價值的波動性對被投資企業(yè)的風險 股東出資的標的必須具有確定的價值，其價值應當保持相對的穩(wěn)定性，而股權作為出資方式具有極大的不穩(wěn)定因素。有限責任公司、股份有限公司中的非上市公司股權比較封閉，受外部環(huán)境影響較小，但也要受到公司資產的影響，在公司經營活動中，公司資產不斷發(fā)生變化，導致公司價值出現(xiàn)波動，從而影響股權的價值；上市公司的股權除了受公司資產的影響外，受外部環(huán)境影響較大，比如國際形勢、經濟政策，更是具有易變性，上市公司的股票價值是處于隨時變動的狀態(tài)之中的，股 市行情每年都在發(fā)生變化，即使是證券市場已經非常成熟和發(fā)達的國家，也不免出現(xiàn)股市大規(guī)模震蕩、股票市值大幅下跌的情況。一旦出現(xiàn)這樣的局面，接受股權出資企業(yè)的資產也會隨之大幅 “ 縮水 ” ，以股權出資可能與公司資本維持原則相抵觸。資本維持原則要求公司在存續(xù)生產經營期間維持與公司資本總額相當?shù)呢敭a。 “ 在公司存續(xù)中，公司至少須經常維持相當于資本額之財產，以具體財產充實抽象資本。 ” 如果股權出資后發(fā)生股權價值下跌，那么公司的資本就會隨之減少。因此，以股權出資，股權價值的易變性可能對公司資本的穩(wěn)定性構成直接威脅，進而影響公司的 正常經營，增加了公司債權人的風險，嚴重時還會損害公司其他股東利益。 （二）瑕疵股權出資對被投資企業(yè)的風險 瑕疵股權是指股東作為出資的股權權屬不清楚、權能不完整或轉讓受到限制。依據我國股權出資登記管理辦法，瑕疵股權包括：股權公司的注冊資本尚未繳足；已被設立質權；已被依法凍結；股權公司章程約定不得轉讓；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定，股權公司股東轉讓股權應當報經批準而未經批準；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定不得轉讓的其他情形。上述股權自身存在很大問題，法律不允許股東用其作為出資，但某 些股東出于求利的動機，可能將其所持有的瑕疵股權，比如 “ 垃圾股 ” 或隱瞞股權瑕疵投入到資產優(yōu)良、業(yè)績良好的公司中，轉為持有該公司的股權，再伺機套取現(xiàn)金，這樣就把風險轉嫁到了被投資企業(yè)，使市場交易系統(tǒng)的風險加大。 （三）股權價值評估不實對被投資企業(yè)的風險 股權不是有形資產，而是抽象的、易變的價值形態(tài)，因而股權出資必須要進行價值評估轉化為貨幣形式。股權出資登記管理辦法第 5 條規(guī)定： “ 用作出資的股權應當經依法設立的評估機構評估。 ” 但我國相關立法未明確有關公司股權作為出資方式的評估標準、評估方法等 具體操作規(guī)范，導致實踐中一些評估機構為了牟取不正當利益，與出資人惡意串通，對股權評估不實，出具虛假證明文件，使作為出資的股權實際價額顯著低于或高于其價值本身。正是由于股權評估不實，影響到公司資本的真實性，加大了公司以及債權人的風險。 二、股權出資風險的法律防范 為預防股權出資的法律風險，我國通過了相關立法以期實現(xiàn)股權出資的利益最大化以及相關權利人的權益保護，如對股權出資主體和目標公司的限制，對股權出資實際繳納期限的嚴格規(guī)定，禁止瑕疵股權出資等，但還應在以下幾個方面加強風險防范。 （一）股權出資人應承擔瑕疵出資責任 出資人用作出資的股權本身存在瑕疵，如權屬不明確、出資義務未履行或未履行完畢、轉讓受到限制、設立質押或被依法凍結等，如果股東以這類存在瑕疵的股權向另一公司進行了出資，按照公司法的規(guī)定，股權存在瑕疵的股東除應當承擔補足出資的責任外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。但一旦在完成出資行為之后，該股權的持有人就成了接受股權出資的企業(yè)，此時股權的瑕疵責任應當如何承擔呢？單純從公平性考慮，如果受讓方為取得有瑕疵的股權已支付了相應的對價（在以股權出資的情況下，受 讓方支付的對價為本公司的股權），則出資不到位的責任應當由轉讓方承擔。但由于股權的特殊性，在轉讓方將其股權讓與受讓方之后，就不再是公司的股東，此時再讓其承擔出資不到位的責任又難以找到合理的依據。因此，一般而言當發(fā)生有瑕疵的股權被轉讓的時候，只能由受讓方即接受瑕疵股權出資的企業(yè)承擔出資不到位的責任。至于接受瑕疵股權出資的企業(yè)的損失，公司法等相關法律法規(guī)并沒有明確。本文認為，用股權出資的投資人應通過合同法上的出賣人瑕疵擔保責任來進行救濟，承擔瑕疵出資責任，應當對被接受瑕疵股權出資的企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。 這樣，既加重了出資人用瑕疵股權出資時的責任，也減輕了接受瑕疵股權出資的企業(yè)的風險。 （二）股權出資人應承擔有限保證責任 股權價值受公司未來盈利狀況和市場運行情況的影響波動較大，對股權出資做到真實適當并不容易，接受股權出資的公司要承擔較大的市場風險。但立法允許投資人用股權出資的，為投資人提供了很多便利和機會，相應地也應保證出資股權具有一定的穩(wěn)定性的義務，股權出資人應承擔有限保證責任。股權出資人應當承擔在出資后一定時間內股權價值發(fā)生超過一定比例貶損時的差額填補責任。用股權出資股東的出資填補責任不 是絕對的，無條件的，而是相對的填補，即不是股權價值一旦低于入股時的作價就應填補其差額，而是允許股權價值在合理范圍內貶值，只有當股價的貶值超出了合理范圍時，以股權出資的股東才承擔填補責任。在實踐中，此類出資填補責任主要有兩種情況：一是，當公司將作為出資的股權轉讓變現(xiàn)時，實現(xiàn)的價值如果低于雙方出資協(xié)議約定的范圍，則以該股權出資的股東應對其中的差額承擔填補責任，這種情況比較簡單。二是，公司雖未轉讓股權，但因股價暴跌超過雙方出資協(xié)議約定的范圍，在這種情況下，以股權出資的股東應如何承擔填補責任，股東應在什么時間填補， 應當填補多少？在這種情況下公司可以不同股權出資的股東承擔填補責任。原因在于股價是波動的，如果股東把差額補充了，但是過一段時間股票價額又漲出了雙方出資協(xié)議約定的范圍，可能股票價格又下跌了，股東又得填補。這樣，股權出資的股東就陷入一種周而復始的股權填補戰(zhàn)中，加大了出資的成本。所以，當出資的股權一直沒有變現(xiàn)時，可以不必要求股東承擔填補差額責任。只有出資的股權需要變現(xiàn)時，超過了事先雙方出資協(xié)議約定的風險范圍，出資股東才承擔出資填補責任。 與股價下跌相反的問題是，公司在將出資股權變現(xiàn)時所實現(xiàn)的價值高于入股時 的作價應如何處理？為此，雙方也應當將一定范圍的升值列入公司的資本公積金，但如果股價大幅攀升超過了約定的范圍，該股東有權享有超過合理范圍的增值部分，如適當增加分紅比例、表決權比例等。 （三）完善股權出資的審驗監(jiān)督制度 盡管我國公司法對出資評估審驗機構出具不實報告明確了相應的法律責任，但再嚴格的責任規(guī)定也無法避免追逐利益的人鋌而走險。為防止驗資機構出具不實的驗資報告，國外一些國家建立了專門的審計機構，對驗資報告實行審查，對其進行制約。其中，在日本，現(xiàn)物出資要求設立嚴格的檢驗程序，即必須經 總部所在地的有管轄權的法院選任的檢察院的檢查。 德國股份公司法賦予了法院參與經濟管理和委托審查的權利，在公司設立或增資時，如果存在用非貨幣財產出資或者實物接受的情況，法院可以任命 “ 審計員 ” 或者 “ 特別審計員 ” ，負責對公司資本等事項進行審計。同時德國股份公司法還具體規(guī)定了資格條件，以及對審計員的制度保障條款，如由法院確定審計員的報酬和補助。這樣就保證了審計員的獨立性，防止其他因素的干擾。 承擔股權價值評估驗資的中介機構因其出具的驗資報告不實，夸大或縮小股權的價值，給當事人造成損失的，除能夠證明自己沒有過 錯的以外，應該在其評估或驗資不實的金額范圍內承擔賠償責任。 此外，工商行政管理部門應對法定的驗資機構出具的驗資證明進行必要的審查和注意義務。對作為出資的股權，工商行政管理部門應對股權公司的注冊資本是否已繳足以及股權出資的繳付情況，出資人是否已履行了全部出資義務；股權權屬是否清晰，權能是否完整，是否存在質押、信托以及是否存在爭議及潛在糾紛；出資股權是否可依法轉讓，是否存在轉讓方面的限制等方面進行嚴格審查。還要對實行股權出資的公司進行年度審查，建立健全信用等級評價機制，加強日常監(jiān)管的力度。只有從評估審 驗機構對所出具報告的責任承擔到工商行政管理部門的審查監(jiān)督責任的安排，建立一個有效監(jiān)督鏈條，才能在一定程度上防范股權出資存在的虛假出資風險。 公司法采取了列舉和概括相結合的方式對股東的出資形式進行了規(guī)定，沒有明確肯定，但也沒有明確禁止股權作為一種出資方式，使股權出資成為可能。股權出資登記管理辦法的出臺，進一步明確了股權出資的合法性和可操作性，對優(yōu)化公司資源配置，擴大投資者的出資渠道，發(fā)揮資本市場功能具有積極的作用，但股權出資在我國起步較晚，制度構建上還有很多不足之處需要完善。 注釋 ： 施天濤著 .公司法論 M.法律出版社， 2005： 201. 李黎明著 .中日企業(yè)法律制度比較 M.法律出版社， 1998： 26. 卞耀武主編 .德國股份公司法 M.法律出版社，1997： 1718. 參考文獻： 1 江平 .現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè) J.中國法學，1997，（ 06） . 2 趙旭東 .從資本信用到資產信用 J.法學研究，2003，（ 05） . 3 洪海濤、胥著華 .股權出資的風險與防范 J.法制與經濟， 2009，（ 08） . 4 周友蘇、沈柯 .股權出資問題研究 J.現(xiàn)代法學，2005，（ 01） . 閱讀相關文檔 :我國國家財政預算超收現(xiàn)象研究 紅遼公司聯(lián)合庫存管理的設計與分析 淺談我國社區(qū)矯正之社會參與制度的完善 淺析人民幣升值以來我國貿易收支的變化趨勢 基于 DEA 模型的河南省產業(yè)集聚區(qū)投入產出效率分析 政府審計效率現(xiàn)狀及分析 由 “ 三農 ” 問題淺談中國農村經濟改革 我國居家養(yǎng)老服務市場化運作探究 人力資本與服務經濟增長