破產(chǎn)法第七章.ppt

1 第七章重整與和解 第一節(jié)重整程序第二節(jié)和解程序 2 一 破產(chǎn)制度的消極影響 破產(chǎn)法的最初產(chǎn)生是為了彌補(bǔ)個(gè)別強(qiáng)制執(zhí)行制度的不足而作為集體性償債工具發(fā)揮作用的 其貫徹的理念是債權(quán)至上 當(dāng)債務(wù)人不能清償多個(gè)債權(quán)人債務(wù)時(shí) 為了保證各個(gè)債權(quán)人之間能夠公平地分配債務(wù)人有限的財(cái)產(chǎn) 法律規(guī)定具體的分配方式 分配順序和分配措施 緒言 3 一 破產(chǎn)制度的消極影響 破產(chǎn)制度又以自己的漫長(zhǎng)實(shí)踐同時(shí)證明 它雖然解決了可能長(zhǎng)期延擱的債務(wù)糾紛 可是往往以債務(wù)人的解體為代價(jià) 帶來(lái)了一系列社會(huì)問(wèn)題 且破產(chǎn)程序本身周期長(zhǎng) 成本高 操作復(fù)雜 所以 人們逐漸認(rèn)識(shí)到破產(chǎn)制度應(yīng)該是一種最無(wú)奈的選擇 4 二 從破產(chǎn)清算到破產(chǎn)預(yù)防 破產(chǎn)預(yù)防作為法律制度 是對(duì)所有具有破產(chǎn)預(yù)防功能的制度的一個(gè)概括性稱謂 如美國(guó)的重整 重組 整頓 制度 法國(guó)的 司法康復(fù) 或者 司法預(yù)防 制度 英國(guó)的公司管理程序和任意管理程序 德國(guó)的破產(chǎn)處理方案和自己管理制度 日本的公司更生和民事再生制度等 這些制度概念有別 內(nèi)容各異 但都有一個(gè)共同的功能和目的 即防止企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)清算 避免企業(yè)解體 為具有破產(chǎn)原因的企業(yè)擺脫困境提供的一個(gè)法律平臺(tái) 5 三 我國(guó)破產(chǎn)法的三通道設(shè)計(jì) 破產(chǎn)程序 破產(chǎn)清算 重整 和解 6 第一節(jié)重整程序 一 重整的概念 重整是指經(jīng)由利害關(guān)系人的申請(qǐng) 在審判機(jī)關(guān)的主持和利害關(guān)系人的參與下 對(duì)具有重整原因和重整能力的債務(wù)人進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)上的整頓和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理 以使其擺脫財(cái)務(wù)困境 重獲經(jīng)營(yíng)能力的特殊法律程度 本質(zhì)上是破產(chǎn)預(yù)防程序體系的組成部分 7 二 重整程序的啟動(dòng)要件 1 原因要件重整原因是重整程序開(kāi)始的必備條件 債務(wù)人進(jìn)行重整必須具備重整原因 重整原因是指?jìng)鶆?wù)人不能支付到期債務(wù)或者有不能支付之虞的事實(shí) 重整原因并不要求債務(wù)人一定要達(dá)到支付不能得狀態(tài) 在債務(wù)人即將支付不能時(shí) 即在債務(wù)人發(fā)生財(cái)務(wù)危機(jī)時(shí) 利害關(guān)系人就可以向法院申請(qǐng)對(duì)企業(yè)進(jìn)行重整 8 破產(chǎn)法 第二條規(guī)定 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的 依照本法規(guī)定清理債務(wù) 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形 或者有明顯喪失清償能力可能的 可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整 二 重整程序的啟動(dòng)要件 9 美國(guó)破產(chǎn)法中對(duì)不同的重整程序規(guī)定了不同的重整原因 非自愿型重整 由債權(quán)人申請(qǐng)的重整 要求申請(qǐng)人證明債務(wù)人無(wú)清償能力 自愿型重整則不要求債務(wù)人證明自己無(wú)清償能力 企業(yè)債務(wù)人申請(qǐng)第11章破產(chǎn)程序時(shí) 不必達(dá)到失去清償能力的界限 旨在鼓勵(lì)負(fù)債公司盡早抓住重整時(shí)機(jī) 二 重整程序的啟動(dòng)要件 10 2 能力要件重整能力是指法律規(guī)定的可以成為重整對(duì)象的資格或權(quán)利 也就是被申請(qǐng)重整的主體資格問(wèn)題 從各國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定來(lái)看 重整能力的范圍普遍比較狹窄 重整程序不僅僅著眼于債務(wù)人或債權(quán)人利益的保護(hù) 更重要的是為了保護(hù)社會(huì)整體的利益 加上重整程序復(fù)雜費(fèi)用高 所以 只有對(duì)社會(huì)有重大影響的企業(yè)才有必要適用重整程序 二 重整程序的啟動(dòng)要件 11 各國(guó)和地區(qū)法律對(duì)重整能力的規(guī)定有很大的差別 例如 日本 公司更生法 第2條規(guī)定重整僅適用于股份有限公司 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū) 公司法 第282條規(guī)定 重整程序僅適用于公開(kāi)發(fā)行股票或公司債的股份有限公司 美國(guó) 聯(lián)邦破產(chǎn)法 第11章的重整程序適用于大多數(shù)商事企業(yè)和個(gè)人 我國(guó)的破產(chǎn)法并沒(méi)有提出嚴(yán)格的要求 只要是企業(yè)法人就可以申請(qǐng)重整 二 重整程序的啟動(dòng)要件 12 3 申請(qǐng)人要件重整程序的申請(qǐng)人范圍廣泛 不僅包括債務(wù)人 債權(quán)人 還包括被申請(qǐng)重整的企業(yè)的股東 法國(guó)甚至規(guī)定法院可以依職權(quán)裁定對(duì)債務(wù)人開(kāi)始重整程序 檢察官可以請(qǐng)求法院對(duì)債務(wù)人開(kāi)始重整程序 二 重整程序的啟動(dòng)要件 13 1 債務(wù)人 凡是具有重整能力的債務(wù)人在具備重整原因時(shí)都可以提出重整申請(qǐng) 各國(guó)和地區(qū)對(duì)重整能力的規(guī)定不盡相同 所以 可以申請(qǐng)重整的債務(wù)人的范圍也不同 二 重整程序的啟動(dòng)要件 14 2 債權(quán)人 債務(wù)企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況及其存亡與債權(quán)人對(duì)債務(wù)企業(yè)享有的債權(quán)休戚相關(guān) 債務(wù)企業(yè)破產(chǎn) 受損害最大的是債權(quán)人 所以債權(quán)人當(dāng)然應(yīng)該享有重整申請(qǐng)權(quán) 債權(quán)人有可能濫用重整申請(qǐng)權(quán) 干擾債務(wù)人正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序 因此 許多國(guó)家都對(duì)債權(quán)人提出重整申請(qǐng)?jiān)O(shè)置了限制條件 二 重整程序的啟動(dòng)要件 15 3 公司股東 賦予股東重整申請(qǐng)權(quán)是重整程序的特色 重整程序需要調(diào)動(dòng)各方利害關(guān)系人的積極性以挽救困境企業(yè) 只依靠企業(yè)原有資金很難達(dá)到積極的拯救企業(yè)的目的 企業(yè)的存亡與股東的利益密切相關(guān) 股東為了自己的利益有追加資金的可能性 股東的重整申請(qǐng)權(quán)也應(yīng)設(shè)置一定的條件 二 重整程序的啟動(dòng)要件 16 破產(chǎn)法第70條規(guī)定 債務(wù)人或者債權(quán)人可以直接向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整 債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的 在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后 宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前 債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本十分之一以上的出資人 可以向人民法院申請(qǐng)重整 對(duì)債權(quán)人的條件并沒(méi)有限制 是一個(gè)缺憾 二 重整程序的啟動(dòng)要件 17 4 時(shí)間要件 1 在和解程序與破產(chǎn)程序開(kāi)始之前 此時(shí)申請(qǐng)人當(dāng)然可以提出申請(qǐng) 2 在法院裁定受理和解申請(qǐng) 債權(quán)人會(huì)議和債務(wù)人達(dá)成和解協(xié)議并經(jīng)法院認(rèn)可前 此時(shí)應(yīng)允許申請(qǐng)人提出申請(qǐng) 這恰恰是重整程序優(yōu)先性的體現(xiàn) 二 重整程序的啟動(dòng)要件 18 3 破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢龊?法院裁定受理前 利害關(guān)系人提出的重整申請(qǐng)如果符合法律的規(guī)定 法院將不受理先提出的破產(chǎn)申請(qǐng) 而是優(yōu)先考慮重整申請(qǐng) 4 法院裁定受理破產(chǎn)案件后 在做出破產(chǎn)宣告前 這是允許利害關(guān)系人提出重整申請(qǐng) 也是重整程序優(yōu)先效力的體現(xiàn) 我國(guó) 破產(chǎn)法 中并沒(méi)有詳細(xì)規(guī)定申請(qǐng)的時(shí)間 二 重整程序的啟動(dòng)要件 19 關(guān)于重整申請(qǐng)的效力有兩種做法 一是自動(dòng)中止主義二是裁定中止主義自動(dòng)中止主義是指 重整申請(qǐng)一經(jīng)提出 某些行為或程序自動(dòng)中止 無(wú)需法院裁定 裁定中止主義是指 當(dāng)事人的重整申請(qǐng)并無(wú)自動(dòng)中止的效力 能產(chǎn)生自動(dòng)中止效力的是法院接受申請(qǐng)的裁定 我國(guó)破產(chǎn)法只規(guī)定了在人民法院裁定受理后 重整程序發(fā)生效力 并沒(méi)有規(guī)定重整申請(qǐng)的效力 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 20 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 1 受理前的處分從重整申請(qǐng)的提出到法院裁定受理重整案件之間有相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間 為了確保重整程序的順利進(jìn)行 有必要對(duì)相關(guān)人員在此期間的行為給予一定的限制 21 1 對(duì)債務(wù)人有關(guān)財(cái)產(chǎn)處分行為的限制 2 對(duì)企業(yè)業(yè)務(wù)的限制 為避免債務(wù)的增加使企業(yè)陷入更加不利的地位 法院在接到重整申請(qǐng)后 應(yīng)對(duì)企業(yè)的業(yè)務(wù)給予一定的限制 主要是限制企業(yè)業(yè)務(wù)范圍的繼續(xù)擴(kuò)大 3 重整申請(qǐng)?zhí)岢龊?債權(quán)人 包括擔(dān)保物權(quán)和有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人 暫時(shí)不得已任何方式對(duì)債務(wù)人追討債務(wù) 股東不得任意轉(zhuǎn)讓其所持的公司的股票 對(duì)其他主體也產(chǎn)生一定的效力 如為重整企業(yè)提供服務(wù)的公共機(jī)構(gòu)不得中斷提供服務(wù) 盡管債務(wù)人沒(méi)有正常支付服務(wù)費(fèi) 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 22 2 重整申請(qǐng)的受理申請(qǐng)人提出重整申請(qǐng)后 法院不僅要審查債務(wù)人是否具備重整原因及重整能力 還必須調(diào)查債務(wù)人有無(wú)重整希望 如果債務(wù)人無(wú)挽救的希望 對(duì)其進(jìn)行重整也是徒勞的 法院對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)作出許可的裁定后 重整程序正式開(kāi)始 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 23 法院許可重整的裁定具有如下效力 1 程序上的效力 破產(chǎn) 和解及一般民事執(zhí)行程序的中止 2 實(shí)體上的效力 對(duì)債務(wù)人 債權(quán)人 公司股東及已有合同的效力 對(duì)債務(wù)人的效力主要包括三個(gè)方面 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 24 第一 公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)權(quán)及財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的移交 破產(chǎn)企業(yè)的負(fù)責(zé)人擔(dān)任重整人時(shí) 只是一種形式性的移交 當(dāng)重整人是破產(chǎn)企業(yè)負(fù)責(zé)人以外的人時(shí) 則發(fā)生實(shí)質(zhì)性移交 第二 債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的單獨(dú)清償行為無(wú)效 債務(wù)人對(duì)沒(méi)有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人提供擔(dān)保物權(quán)的行為無(wú)效 依重整計(jì)劃清償?shù)某?第三 對(duì)重整程序開(kāi)始前行為的溯及力 各國(guó)立法對(duì)此主要有兩種規(guī)定 一是直接規(guī)定重整程序的開(kāi)始對(duì)之前的行為有溯及力 一是規(guī)定無(wú)溯及力 同時(shí)賦予管理人撤銷權(quán) 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 25 對(duì)于擔(dān)保物權(quán) 各國(guó)的立法政策是在保證擔(dān)保權(quán)人的基本利益不受損害的前提下 適當(dāng)限制其權(quán)利的行使 以便債務(wù)人能繼續(xù)使用那些為其營(yíng)業(yè)所必要的財(cái)產(chǎn) 破產(chǎn)法 第75條規(guī)定 在重整期間 對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使 但是 擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能 足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的 擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán) 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 26 對(duì)公司股東的效力主要體現(xiàn)在對(duì)股東股份轉(zhuǎn)讓權(quán)的限制 破產(chǎn)法 第七十七條規(guī)定 在重整期間 債務(wù)人的出資人不得請(qǐng)求投資收益分配 在重整期間 債務(wù)人的董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán) 但是 經(jīng)人民法院同意的除外 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 27 3 重整人重整人是指在重整程序中 主持 指揮重整程序進(jìn)行的特殊機(jī)構(gòu) 關(guān)于重整人的選任 各國(guó)立法例主要有兩種做法 三 法院對(duì)重整申請(qǐng)的受理 28 一是以債務(wù)人續(xù)任重整人為原則 局外人擔(dān)任重整人為例外 允許負(fù)債公司的經(jīng)理層繼續(xù)對(duì)公司進(jìn)行控制有如下考慮 負(fù)債公司的現(xiàn)有經(jīng)理層對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)狀況和業(yè)務(wù)細(xì)節(jié)十分熟悉 有助于重整計(jì)劃的制定與實(shí)施 由負(fù)債公司的現(xiàn)有經(jīng)理層繼續(xù)對(duì)公司進(jìn)行控制 可以避免負(fù)債公司因程序開(kāi)始而中斷經(jīng)營(yíng) 有利于繼續(xù)其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)以順利擺脫困境 29 二是以局外人擔(dān)任為原則 債務(wù)人續(xù)任為例外 總的來(lái)說(shuō) 第一種做法能夠最大限度的提高重整程序的效率 尤其是提高實(shí)現(xiàn)企業(yè)復(fù)興的成功率 但在保證公平清償方面存在一定的風(fēng)險(xiǎn) 第二種做法盡管較第一種做法更有利于維持公平清償 但在實(shí)現(xiàn)企業(yè)復(fù)興方面效率較低 30 破產(chǎn)法 第七十三條規(guī)定 在重整期間 經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng) 人民法院批準(zhǔn) 債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù) 已接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù) 本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使 第七十四條規(guī)定 管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的 可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)管理人員負(fù)責(zé)營(yíng)業(yè)事務(wù) 31 四 重整方案 一 重整方案的提出關(guān)于重整方案的制定者 主要有兩種立法例 一是一般由債務(wù)人制定 在特殊情況下 可以由其他人制定 美國(guó) 二是一般由重整人制定 臺(tái)灣 日本 一般不賦予債權(quán)人提出方案權(quán) 32 破產(chǎn)法 第七十九條規(guī)定 債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個(gè)月內(nèi) 同時(shí)向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案 第八十條又進(jìn)行了明確 債務(wù)人自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的 由債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案 管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的 由管理人制作重整計(jì)劃草案 33 二 重整方案的內(nèi)容重整方案必須足夠詳細(xì)以使債權(quán)人和股東在對(duì)重整方案進(jìn)行表決時(shí)能合理的做出判斷 一般來(lái)說(shuō)重整方案包括以下三部分 1 債權(quán)調(diào)整和清償?shù)姆桨钢卣桨缚梢苑謩e對(duì)各類債權(quán)采用以下調(diào)整方法 延期償付 減免利息 減免本金清償額 債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)等 同組的債權(quán)原則上應(yīng)同等受償 四 重整方案 34 2 重整措施或手段的方案包括企業(yè)的轉(zhuǎn)讓或合并 資金的籌措 調(diào)整經(jīng)營(yíng)范圍 改組企業(yè)管理層 改變企業(yè)組織架構(gòu) 裁減人員等 3 重整計(jì)劃執(zhí)行的方案 35 破產(chǎn)法第81條規(guī)定重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容 一 債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)方案 二 債權(quán)分類 三 債權(quán)調(diào)整方案 四 債權(quán)受償方案 五 重整計(jì)劃的執(zhí)行期限 六 重整計(jì)劃執(zhí)行的監(jiān)督期限 七 有利于債務(wù)人重整的其他方案 36 三 重整方案的表決與認(rèn)可1 重整方案的表決重整程序中的表決機(jī)關(guān)是關(guān)系人會(huì)議 其采取分組表決的方式 而不是債權(quán)人會(huì)議式的集體表決方式 分組表決是指將債權(quán)人和股東按不同的標(biāo)準(zhǔn)分為若干小組 各小組分別表決的方式 四 重整方案 37 破產(chǎn)法82條第1款規(guī)定了重整計(jì)劃草案的債權(quán)分類 一 對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán) 二 債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療 傷殘補(bǔ)助 撫恤費(fèi)用 所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn) 基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用 以及法律 行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金 三 債務(wù)人所欠稅款 四 普通債權(quán) 人民法院在必要時(shí)可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決 38 破產(chǎn)法第85條第二款規(guī)定 重整計(jì)劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項(xiàng)的 應(yīng)當(dāng)設(shè)出資人組 對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行表決 39 人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計(jì)劃草案之日起三十日內(nèi)召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議 對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決 出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過(guò)半數(shù)同意重整計(jì)劃草案 并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的 即為該組通過(guò)重整計(jì)劃草案 各表決組均通過(guò)重整計(jì)劃草案時(shí) 重整計(jì)劃即為通過(guò) 40 再次表決程序 部分表決組未通過(guò)重整計(jì)劃草案的 債務(wù)人或者管理人可以同未通過(guò)重整計(jì)劃草案的表決組協(xié)商 該表決組可以在協(xié)商后再表決一次 雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益 41 2 重整方案的認(rèn)可法院對(duì)重整方案的認(rèn)可有兩種情形 一是正常認(rèn)可 對(duì)關(guān)系人會(huì)議已經(jīng)一致通過(guò)的重整計(jì)劃的認(rèn)可 只要其通過(guò)程序合法 內(nèi)容公正 符合法律的有關(guān)規(guī)定等法院就做出認(rèn)可的裁定 二是強(qiáng)制認(rèn)可 對(duì)關(guān)系人會(huì)議未一致通過(guò)的重整方案的認(rèn)可 42 破產(chǎn)法第87條第二款規(guī)定 未通過(guò)重整計(jì)劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過(guò)重整計(jì)劃草案 但重整計(jì)劃草案符合特定條件的 債務(wù)人或者管理人可以申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案 43 四 重整方案的執(zhí)行各國(guó)立法大都規(guī)定重整方案的執(zhí)行人由債務(wù)人擔(dān)任 我國(guó) 破產(chǎn)法 第八十九條規(guī)定 重整計(jì)劃由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行 人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃后 已接管財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù) 在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi) 由管理人監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行 四 重整方案 44 五 重整程序的終止 重整程序結(jié)束應(yīng)分為兩個(gè)情況 廢止和終結(jié) 我國(guó)破產(chǎn)法統(tǒng)一稱為終止 45 一 重整程序的廢止重整程序的廢止 簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是重整程序的失敗 是重整目標(biāo)無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)重整程序的終止 46 導(dǎo)致重整程序廢止的原因