《商法》2002年網(wǎng)上輔導(dǎo)之四合伙企業(yè)法.doc

此文檔收集于網(wǎng)絡(luò)，如有侵權(quán)，請聯(lián)系網(wǎng)站刪除天馬行空官方博客：/tmxk_docin ；QQ:1318241189；QQ群：175569632商法2002年網(wǎng)上輔導(dǎo)之四合伙企業(yè)法同學們：大家好！我是中央廣播電視大學文法部王志遠。很高興與大家一起學習商法。合伙企業(yè)法這一章的教學重點是：合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系。教學要求是：1、掌握合伙企業(yè)的概念以及合伙企業(yè)的法律人格，注意掌握合伙企業(yè)與公司的區(qū)別。2、從合伙企業(yè)的財產(chǎn)關(guān)系性質(zhì)、事務(wù)執(zhí)行制度和分配制度，理解其“共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險”的特征。3、掌握合伙企業(yè)外部關(guān)系的基本規(guī)則，特別是有關(guān)合伙人對外行為的效力規(guī)則和合伙人對合伙債務(wù)的無限連帶責任規(guī)則。4、掌握合伙企業(yè)變更和解散的基本規(guī)則。在學習有關(guān)入伙、退伙和出資份額轉(zhuǎn)讓的規(guī)則時，要注意理解其中貫徹的維護合伙關(guān)系和保護債權(quán)人的立法政策。現(xiàn)在講如下幾個問題：一、概念、特征和分類（一）合伙企業(yè)概念（二）特征（三）分類（四）美國情況（五）合伙企業(yè)與公司和獨資企業(yè)的區(qū)別合伙與公司之區(qū)別。合伙與獨資企業(yè)之比較。以上談了合伙的種類和與其他企業(yè)形態(tài)的比較。劃分企業(yè)形態(tài)的要素有三個：二、合伙企業(yè)的設(shè)立（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件（二）合伙企業(yè)的設(shè)立登記（三）合伙企業(yè)分支機構(gòu)三、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（一）合伙企業(yè)之財產(chǎn)（二）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行：（三）合伙企業(yè)的分配：四、合伙企業(yè)的外部關(guān)系（一）合伙人對外行為的效力：（二）合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償五、合伙企業(yè)的變更。（一）新合伙人入伙（二）合伙人退伙（三）合伙人出資份額轉(zhuǎn)讓六、合伙企業(yè)的解散和清算（一）合伙企業(yè)的解散（二）合伙企業(yè)的清算七、復(fù)習合伙企業(yè)法案例康樂保健品有限責任公司與農(nóng)工商聯(lián)合有限責任公司簽約聯(lián)合經(jīng)營金房子工藝品商店。合同規(guī)定：康樂保健品有限責任公司出資15萬元，派5人參加經(jīng)營。農(nóng)工商聯(lián)合有限責任公司出資10萬元，派3人參加經(jīng)營。利潤按6：4分成。聯(lián)營期5年。后，金房子工藝品商店與遠洋培訓中心簽訂了一份購銷合同。簽約后，遠洋培訓中將貨款匯入金房子工藝品商店賬戶。金房子工藝品商店即不能供貨，又借口不予退款。金房子工藝品商店停業(yè)，收回資金和人員。遠洋培訓中心分別要求康樂保健品有限責任公司與農(nóng)工商聯(lián)合有限責任公司退款，遭到拒絕。遂起訴于法院。問：1、本案適用什么法？2、中國合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙人，是否僅限于自然人？一、概念、特征和分類（一）合伙企業(yè)概念合伙企業(yè)作為一種贏利性的結(jié)構(gòu)，最初出現(xiàn)在巴比侖的共耕制度。巴比侖的漢穆拉比法典中有此規(guī)定：“某人按合伙的方式將銀子交給他人，則以后不論盈虧，他們在神的面前平分?！蔽覈匣锲髽I(yè)法第2條規(guī)定：本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織。美國統(tǒng)一合伙法第6條規(guī)定：合伙是2個或2個以上的人，作為共同所有人，從事營利事業(yè)的聯(lián)合體或團體。營利事業(yè)是a business for profit 。團體是association。合伙（partnership）指以營利為目的，依據(jù)各合伙人之間的合約建立起來的商業(yè)組織。合伙的基本特征就是二人以上共同出資、共同經(jīng)營、共享收益和共擔風險。（二）特征1、根據(jù)我國合伙企業(yè)法和我們的教材，合伙企業(yè)具有如下特征：（1）合伙企業(yè)的成立以訂立合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)。合伙企業(yè)從法律上講，屬于人合性質(zhì)。就是說，合伙本質(zhì)上是人的結(jié)合而不是資本的結(jié)合。合伙的信用基礎(chǔ)是全體合伙人而不是合伙財產(chǎn)。因此，合伙企業(yè)的建立，必須由各合伙人協(xié)商一致，訂立合同。沒有合伙協(xié)議，就不可能成立合伙企業(yè)。（2） 合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系屬于合伙關(guān)系。所謂合伙關(guān)系，就是共同出資、共同經(jīng)營、共享收益，共擔風險的關(guān)系。盡管不同合伙企業(yè)所賴以成立的合伙協(xié)議有很大差別，但是在這四個基本問題上都遵循著共同的準則。（3） 合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)的團體人格與合伙人的個人人格緊密聯(lián)系，合伙企業(yè)的債務(wù)，歸根結(jié)底是合伙人的債務(wù)。所以，當合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足清償其債務(wù)時，合伙人應(yīng)當以自己的個人財產(chǎn)承擔該不足部分的清償責任。2、另外的特點：從契約角度看之特點。（1）合伙因契約而成立。（2）合伙契約的標的是共同經(jīng)營。（3）合伙人之間存在受托信任關(guān)系。（4）合伙人負連帶無限責任。（5）合伙是一種出資、風險、收益融為一體的共同體。（6）合伙不具有法人資格。從主體角度看之特點。（1）合伙可以以注冊登記后的商號名義從事經(jīng)營和訴訟活動。（2）合伙可以實行授權(quán)經(jīng)營。（3）某些合伙人也可以承擔有限責任。（4）合伙有可能長久存在下去。（三）分類合伙可分為普通合伙和特殊合伙。普通合伙就是全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享利潤和共負虧損，全體合伙人對合伙債務(wù)承擔無限責任的合伙。我國民法通則規(guī)定的個人合伙 和合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙企業(yè)，都屬于普通合伙。確認是否屬于我國法律規(guī)定的合伙企業(yè)，需要注意到以下幾個問題：第一，合伙企業(yè)法上的“合伙企業(yè)”，有別于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙。二者的主要區(qū)別在于：（1）合伙企業(yè)必須具有營利目的，而契約型合伙不一定具有營利目的（例如以居住為目的合伙購房）；（2）合伙企業(yè)具有較為長期穩(wěn)定的營業(yè)，而契約型合伙的營業(yè)往往是臨時性（例如一次性的合伙販運）；（3）合伙企業(yè)必須有自己的名稱（即商號），而契約型合伙則不以具備名稱為必要；（4）設(shè)立合伙企業(yè)必須向企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，而契約型合伙只要訂立合伙合同即為成立；（5）合伙企業(yè)適用合伙企業(yè)法，而契約型合伙則適用民法通則的有關(guān)規(guī)定。第二，合伙企業(yè)法上的“合伙企業(yè)”，以按照現(xiàn)有行政管理劃分規(guī)定應(yīng)由工商行政管理機關(guān)登記管理的企業(yè)為限。也就是說，采用合伙制的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、醫(yī)生診所、建筑設(shè)計師事務(wù)所等組織，由于歸其他行政主管部門登記管理，盡管它們也具有營利性質(zhì)，卻不屬于合伙企業(yè)法的調(diào)整范圍。第三，合伙企業(yè)法上的“合伙企業(yè)”，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)。不包括國內(nèi)企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營（適用民法通則），也不包括外商與國內(nèi)企業(yè)、國內(nèi)經(jīng)濟組織之間的合伙型中外合作經(jīng)營企業(yè)（適用中外合作經(jīng)營企業(yè)法）。也就是說，合伙企業(yè)法不允許法人成為合伙企業(yè)的合伙人。特殊合伙是部分成員不參加經(jīng)營并且對合伙債務(wù)負有限責任的合伙。特殊合伙主要包括兩種，一為隱名合伙，二為有限合伙。前者出自大陸法法系，后者出自英美法系。1. 隱名合伙（dormant partnership）隱名合伙指當事人約定一方對他方所經(jīng)營的事業(yè)出資，而分享其營業(yè)所得收益及分擔其營業(yè)所受損失的契約。其中，出資的一方稱為隱名合伙人（dormant partner），而經(jīng)營事業(yè)的他方稱為營業(yè)人（proprietor of the business）。隱名合伙為大陸法所特有。它起源于中世紀的海上商業(yè)貿(mào)易合伙和陸上商業(yè)貿(mào)易合伙。在大陸法上，隱名合伙只是一種契約關(guān)系，沒有團體人格，其成立方式比較簡易、自由。隱名合伙的特點是：（1）隱名合伙無獨立的合伙財產(chǎn)，隱名合伙人的出資歸入營業(yè)人的營業(yè)財產(chǎn)。（2）隱名合伙人只分享營業(yè)利潤和分擔營業(yè)損失，并不參加營業(yè)?；谶@一特點，第一，隱名合伙人的出資以金錢或?qū)嵨餅橄蓿坏靡詣趧?wù)或信用為出資；第二，隱名合伙人無權(quán)代表營業(yè)單位與第三人發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系；第三，隱名合伙人的財產(chǎn)責任以其出資為限；第四，隱名合伙人除了為維護其利益而行使監(jiān)督權(quán)外，無權(quán)干涉營業(yè)單位的內(nèi)部事務(wù)。隱名合伙人的所謂隱名，并非絕對地隱姓埋名；他可以公開其隱名合伙人身份。但是，如果隱名合伙人將其身份（姓名或商號）加入營業(yè)單位，即屬以普通合伙方式出現(xiàn)，這樣，他就應(yīng)當對合伙營業(yè)所生債務(wù)承擔連帶責任。2. 有限合伙有限合伙就是一名以上普通合伙人與一名以上有限合伙人組成的合伙。其中，普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，對外代表合伙組織，并對合伙的債務(wù)承擔無限責任。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對外代表合伙組織，只按出資比例享受利潤分配和分擔虧損，并僅以其出資額為限度對合伙的債務(wù)承擔清償責任。有限合伙人的出資必須是金錢或者其他財產(chǎn)，不得是勞務(wù)或信用。有限合伙為英美法上的一種獨立的合伙形態(tài)。英國有1907年有限合伙法，美國有1916年統(tǒng)一有限合伙法。其涵義為：由二人以上組成，其中一人或數(shù)人為普通合伙人（general partner），管理合伙事務(wù)并對合伙債務(wù)人負無限責任，另有一人或數(shù)人為有限合伙人（limited partner），不管理合伙事務(wù)，對合伙債務(wù)人僅負有限責任。有限合伙這種企業(yè)形式，現(xiàn)已為一些大陸法國家（如瑞典、瑞士）所接受。有限合伙不同于大陸法上的隱名合伙的主要之點，在于它具有明顯的實體性，即有一定的團體人格。在英國，有限合伙的成立必須在公司注冊處履行登記，即是明證。英美學者認為，有限合伙是比普通合伙更接近于公司的企業(yè)組織形式。在英美，企業(yè)改變組織形態(tài)相當自由。一個獨資企業(yè)，可以通過吸收他人入伙而變成合伙；為擴大資本，他們又可以吸收一些有限合伙人，以便繼續(xù)控制企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。以后，企業(yè)繼續(xù)擴大，這個有限合伙又可以進一步轉(zhuǎn)變?yōu)楣?。在香港，合伙分無限責任合伙和有限責任合伙。前者由合伙條例（香港法例第38章）調(diào)整，后者由有限責任合伙條例（香港法例第37章）調(diào)整。有限合伙的優(yōu)點是：第一，企業(yè)由少數(shù)普通合伙人經(jīng)營管理并承擔無限責任，可以保持合伙組織結(jié)構(gòu)簡單、管理費用低、內(nèi)部關(guān)系緊密和決策效率高等特點，這是它優(yōu)于公司之處；第二，能夠以有限責任吸引他人入股，有利于廣開資金來源，擴大企業(yè)規(guī)模，這是它優(yōu)于普通合伙之處。所以，有限合伙有利于在保持合伙企業(yè)原有內(nèi)部關(guān)系穩(wěn)定的前提下吸收新的投資，擴大經(jīng)營規(guī)模，同時也可以鼓勵那些不愿承擔無限責任的人向合伙企業(yè)投資，是一種有利于中小企業(yè)發(fā)展壯大的企業(yè)形式。有限合伙是屬于英美法系的，隱名合伙是屬于大陸法系的。（四）美國情況合伙是不是一個商業(yè)企業(yè)？是不是一個真正的合伙？有時不容易確定。尤其是在沒有正式的書面協(xié)議時。合伙企業(yè)的定義是：2個或2個以上的人，作為共同所有人，為了贏利，經(jīng)營一個聯(lián)合體。有聯(lián)合的意愿，是合伙企業(yè)重要的因素。如果其他合伙人不同意，一個人就不能加入合伙。合伙的身份是否存在，法院根據(jù)定義隱含的以下幾點判斷：A 是否分享利潤或損失，B 是否共同所有，C 管理中是否有平等的權(quán)利。如果這三個證據(jù)不充分，在實踐中，還有一個原則可以利用，這就是僅看是否分享利潤或損失。但是，獲利不能是如下情況：A 分期付款的債務(wù)或借款的利息，B 雇員的工資，C 地租，D 寡婦的養(yǎng)老金或已故合伙人的繼承人，E 良好商譽。例如：債務(wù)人欠債權(quán)人5000美圓，沒有擔保。雙方商定，債務(wù)人每月支付利息為債務(wù)人每月經(jīng)營利潤的10%，直到本利還清。雖然債權(quán)人從經(jīng)營中獲得利潤，他們不是合伙人關(guān)系。麥克弗森與邦克共同擁有一塊地，將其出租給農(nóng)場主。他們不是收取地租，而是分享一部分農(nóng)場的利潤，一般情況下，不認為麥克弗森與邦克和農(nóng)場主是合伙關(guān)系。（五）合伙企業(yè)與公司和獨資企業(yè)的區(qū)別合伙與公司之區(qū)別。1、設(shè)立之基礎(chǔ)不同。公司的設(shè)立是以章程為基礎(chǔ)的，公司的章程是發(fā)起人或最初的股東制訂的，它對公司及所有的股東，后來加入公司的股東都有約束力。公司章程的許多內(nèi)容的規(guī)定，一定要遵守公司法，不能完全依股東意愿而定。合伙是基于合伙合同建立，是全體合伙人基于意思一致而達成的協(xié)議，所有訂立協(xié)議的合伙人都要遵守這個規(guī)定，對協(xié)議以外的人沒有約束力。合伙協(xié)議的內(nèi)容，在更大的程度上有任意性，由合伙人自己選擇。2、法律地位不同。指是否具有法人資格：多數(shù)國家認可公司的法人資格，我國也是。少數(shù)國家不認可無限公司的法人資格。例如德國、英國。德國承認合伙具有法人地位，其他國家都不承認。我國也如此。合伙企業(yè)沒有法人資格，不是沒有法律地位，不影響合伙作為獨立的主體從事經(jīng)營活動。合伙的權(quán)利能力有：有訴訟當事人的地位，可以以合乎名義起訴、應(yīng)訴。以自己的名義擁有有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)?？梢猿蔀楹贤斒氯恕^(qū)分是否具有法人資格，對于一個企業(yè)的意義：（1）公司與股東是相分離的兩個主體。例如，公司違法或違反章程，股東可以起訴公司，以此維護股東權(quán)益，維護法律和正義。合伙則不可。（2）公司具有獨立責任。股東出資以后，不在出資范圍以外，為公司承擔責任。合伙則不可。3、在內(nèi)部及外部的法律關(guān)系方面，具有本質(zhì)的不同。（1）公司的財產(chǎn)屬于公司，不屬于股東。合伙的財產(chǎn)屬于全體合伙人共有。（2）公司有自己的組織結(jié)構(gòu)，對內(nèi)、對外行使公司的職權(quán)。合伙中，各個合伙人對合伙事物的執(zhí)行有同等權(quán)利，可以共同執(zhí)行，也可以委托他人執(zhí)行。（3）股東出資后不能退股，具有不同程度的轉(zhuǎn)讓權(quán)。合伙對合伙人出資的轉(zhuǎn)讓，要求嚴格，必須全體合伙人同意才可以轉(zhuǎn)讓。英國規(guī)定，如果合伙人轉(zhuǎn)讓全部出資與第三人，合伙就宣告解散。（4）公司的規(guī)模大，存續(xù)時間長。合伙規(guī)模小，人身依附性強，存續(xù)時間短。（5）我國沒有無限公司，所以，公司對外承擔有限責任，合伙對外承擔無限責任，也是一個明顯區(qū)別。4、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)方面。合伙企業(yè)的一元化產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。即合伙企業(yè)的財產(chǎn)不屬于合伙企業(yè)獨立所有，而是屬于全體合伙人共同所有。但是，合伙企業(yè)財產(chǎn)具有獨立性，這種獨立性保障了合伙企業(yè)經(jīng)營的穩(wěn)定性和對外交易的安全。合伙企業(yè)限制合伙人對合伙財產(chǎn)的任意處分，這體現(xiàn)了獨立性。比如，在抽回財產(chǎn)、分割財產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)時，在設(shè)置抵押時。公司的二元化產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。是指公司擁有公司財產(chǎn)所有權(quán)，股東擁有股權(quán)。公司的財產(chǎn)是股東投資形成的，但是股東無權(quán)直接支配財產(chǎn)，沒有支配權(quán)。股東享有股權(quán)，股權(quán)不是所有權(quán)，也不是共有權(quán)。股權(quán)包括利益分配請求權(quán)，控制權(quán)（投票權(quán)，表決權(quán)），剩余財產(chǎn)分配權(quán)（公司解散時）。注冊公司與合伙的不同，大致有以下幾點：1、注冊公司為法人，有永久延續(xù)性。而合伙則不是法人，隨合伙人喪亡而解散。2、注冊公司與其成員屬不同法律主體，兩者權(quán)利義務(wù)不同。合伙企業(yè)與和各合伙人唇齒相依，資產(chǎn)和義務(wù)互通。3、作為法人，注冊公司有獨立的財產(chǎn)，能獨立承擔責任；合伙不具有獨立的財產(chǎn)，合伙的財產(chǎn)由合伙人共同所有。無限合伙的合伙人互負無限連帶責任，有限合伙中的無限合伙人對合伙債務(wù)負無限責任。4、注冊公司的行動準則是公司的章程大綱和章程細則，凡接受該大綱和細則的人，可通過持有股份而加入公司，成為公司的成員。但除董事、經(jīng)理外，公司的成員并無經(jīng)營權(quán)。各合伙人之間是通過合伙合約聯(lián)接起來的，沒有各合伙人的同意，第三人不能加入合伙。各合伙人（除有限合伙中的有限合伙人外）都能代表合伙和其它合伙人經(jīng)營業(yè)務(wù)。5、注冊公司成員的變動一般不會影響公司的存續(xù)，但無限合伙的成員或有限合伙中的無限合伙人的存亡、變動會導(dǎo)致合伙的解體。6、注冊公司的股東并無保守商業(yè)秘密和負競業(yè)禁止的義務(wù)，也無絕對信義責任。而合伙人之間則應(yīng)相互忠誠不欺；7、注冊公司所負責任的債務(wù)，只可向該公司追討，其權(quán)利也只可由公司出面執(zhí)行。合伙企業(yè)的各合伙人，可由合伙的債務(wù)被債主直接追討。8、注冊公司的成員或股東，不視為公司的代理人，不可使公司因其行為受束縛。合伙人可隨時以合伙企業(yè)的名義與外人訂約，向外借債。9、 注冊公司的商譽屬該公司，公司成員不得侵占，也不能擅用。合伙企業(yè)的商譽屬合伙人共有。合伙人在拆伙后，可各自用原合伙企業(yè)名稱。10、注冊公司包括一些并非以營利為目的的公司，而合伙則必須以營利為目的。不以營利為目的的數(shù)人之間可以形成另外一種非法人團體的聯(lián)合，但不能組成合伙。11、注冊公司的組織形式，由公司條例詳為規(guī)定，合伙的組織形式則相對靈活，只要不違反法律，可由合伙人以協(xié)議決定。合伙與獨資企業(yè)之比較。獨資企業(yè)是由一個人投資，一個人所有的企業(yè)。1、合伙企業(yè)與獨資企業(yè)之共同點。（1）投資人直接擁有企業(yè)。在這里指，投資人直接擁有企業(yè)的財產(chǎn)，這與公司不同，公司的財產(chǎn)是屬于公司的，不屬于投資人（股東）。（2）投資人承擔無限責任。（3）不具有法人資格。（4）可以以獨立之商號名義從事經(jīng)營活動。（5）設(shè)立程序簡單。（6）可以使用代理人?？梢栽O(shè)經(jīng)理，或委托代理人進行經(jīng)營。合伙人之間都是“法定”代理人。2、合伙企業(yè)與獨資企業(yè)之不同。（1）人數(shù)不同。（2）內(nèi)部管理不同。獨資企業(yè)內(nèi)部管理情況簡單。合伙企業(yè)內(nèi)部，有一個相互關(guān)系的問題。比如如何決策、如何執(zhí)行決議。（3）轉(zhuǎn)讓。獨資企業(yè)轉(zhuǎn)讓時，要全都轉(zhuǎn)讓。合伙企業(yè)依法進行。以上談了合伙的種類和與其他企業(yè)形態(tài)的比較。劃分企業(yè)形態(tài)的要素有三個：1、投資人數(shù)，一人還是多人。2、投資人承擔有限責任還是無限責任。3、是否具有法人資格。按照以上三因素組合，可以組合成許多形態(tài)，通過法律予以規(guī)定，具有強制性。世界各國，多數(shù)國家認為，企業(yè)形態(tài)有三個：獨資、合伙、公司。各國賦予他們不同的內(nèi)涵。企業(yè)之概念，不論在內(nèi)涵方面，還是在外延方面，都大于公司。二、合伙企業(yè)的設(shè)立（一）合伙企業(yè)的設(shè)立條件合伙企業(yè)法第8條規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當具備以下條件：（1）有二個以上的合伙人，并且都是依法承擔無限責任者；（2）有書面合伙協(xié)議；（3）有各合伙人實際繳付的出資；（4）有合伙企業(yè)的名稱；（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。1、合伙人關(guān)于合伙人的人數(shù)，我國規(guī)定以二人為最低限度。合伙企業(yè)注重合伙人之間關(guān)系，所以，合伙人不會太多。各國情況中，大陸法系一般沒有人數(shù)上限。英美法系一般有限制，因為人太多了合作不會順利。如英國合伙企業(yè)人數(shù)上限為20人，從事銀行業(yè)務(wù)的人數(shù)上限為10人；從事律師業(yè)、會計業(yè)、專利代理、股票事務(wù)，在經(jīng)貿(mào)部批準后，人數(shù)可以超過法定限額。澳大利亞，生產(chǎn)貿(mào)易型合伙企業(yè)，人數(shù)上限為20人，律師與會計事事務(wù)所20人，建筑師、藥劑師、獸醫(yī)，為100人，保險統(tǒng)計師、醫(yī)生、股票經(jīng)紀人事務(wù)所為50人，在香港，依據(jù)合伙業(yè)務(wù)的不同，合伙又分為專業(yè)合伙和非專業(yè)合伙。除非是律師、會計師、證券經(jīng)紀等專業(yè)合伙，合伙人數(shù)不可超過20人。超過20人的注冊為法人公司?？梢姺菍I(yè)合伙與注冊公司之間的界限并非十分嚴格。關(guān)于合伙人的資格問題：第9條規(guī)定，合伙人應(yīng)當是具有完全民事行為能力的人第9條規(guī)定，法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。例如，法官、檢察官、人民警察、國家公務(wù)員，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)，被禁止從事營利性活動，因而不能成為合伙企業(yè)的合伙人。我國法人不具有參加合伙企業(yè)的資格。我國在起草合伙企業(yè)法的過程中，也有人主張法人能夠充當合伙人。在國外，法律允許法人成為合伙人不乏其例。例如：在德國，“普通商事合伙的合伙人并不局限于自然人，諸如股份有限公司和有限公司這樣的法人，以及其他普通商事合伙或有限合伙，都可以成為普通商事合伙的合伙人?！?美國統(tǒng)一合伙法也規(guī)定，能夠成為合伙人的“人”包括“個人、合伙、公司和其他團體”。在英國，“關(guān)于合伙人是否必須是自然人的問題，法律沒有明文規(guī)定。由若干自然人和公司組成的合伙已經(jīng)被法院確認為有兩種團體成員的合伙?！?2、合伙協(xié)議（1） 合伙協(xié)議的條款合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，是合伙人之間訂立的合伙協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應(yīng)當載明以下事項：A 合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；B 合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；合伙目的是指當事人訂立合同的基本宗旨，用以表明合伙目的的營利性質(zhì)。必要時，也可以在目的條款中指明合伙企業(yè)從事業(yè)務(wù)的行業(yè)范圍。例如，“當事人各方合伙開設(shè)商店，從事商品零售，以獲取經(jīng)濟收益”，“為獲取經(jīng)濟效益，上述合伙人自愿合伙開辦一家農(nóng)副產(chǎn)品加工廠”。經(jīng)營范圍條款應(yīng)具體反映合伙企業(yè)經(jīng)營活動的內(nèi)容，如生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品品種、服務(wù)項目種類。按照私營企業(yè)暫行條例等法規(guī)的現(xiàn)行規(guī)定，合伙企業(yè)可以從事工業(yè)、建筑業(yè)、交通運輸業(yè)、商業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、修理業(yè)和科技咨詢行業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，也可以從事營利性的文化、藝術(shù)、旅游、體育、食品、醫(yī)藥、養(yǎng)殖等行業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，但是不能從事軍工、金融業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，不得經(jīng)營國家禁止的產(chǎn)品。我國的律師事務(wù)所，會計師事務(wù)所，審計事務(wù)所等目前還沒有完全被認為是企業(yè)形態(tài)，不能直接適用合伙企業(yè)法，但是經(jīng)常被參考適用。C 全體合伙人的姓名及其住所；D 合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；應(yīng)按照每個合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的時間一一列明。如果某個合伙人的名下有若干種出資，應(yīng)分別列明。對于非金錢的出資，應(yīng)當有較明細的描述，例如，房屋的位置和產(chǎn)權(quán)證號碼，專利權(quán)的名稱和專利號。E 利潤分配和虧損分擔辦法；根據(jù)合伙企業(yè)法第32條的規(guī)定，這是需要全體合伙人加以特別約定的事項。否則，將按照平均分配和分擔的原則處理。實踐中，各合伙人出資比例和貢獻大小通常是不一樣的，因此，通過協(xié)商約定一個公平合理的分配方案更有利于鞏固內(nèi)部關(guān)系和調(diào)動全體合伙人的積極性。F 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行；可以規(guī)定由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以約定委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。如系后一種情況，委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行的合伙事務(wù)，可以是全部合伙事務(wù)，也可以是指定的部分事務(wù)。在事務(wù)執(zhí)行條款中，還可以規(guī)定合同決議的表決程序，以及在委托事務(wù)執(zhí)行人的情況下必須經(jīng)全體合伙人共同決定的事項。G 入伙與退伙；對于合伙企業(yè)法的入伙、退伙條款的一些強制性規(guī)定是不能以合伙協(xié)議加以排除或變更的。例如，第44條關(guān)于新合伙人入伙應(yīng)當經(jīng)全體合伙人同意的規(guī)定，第49條關(guān)于當然退伙的規(guī)定。H 合伙企業(yè)的解散與清算；I 違約責任。對于合伙企業(yè)法的解散、清算條款的一些強制性規(guī)定也不能以合伙協(xié)議加以排除或變更。例如，第58條關(guān)于清算通知和公告的規(guī)定，第61條的清償順序規(guī)定，第54條、第62條和第63條的連帶責任規(guī)定。在G、H兩類條款中，合伙人可以自行約定的事項主要有：退伙事由：第四十六條 合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體合伙人同意退伙；（三）發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。除名事由：第五十條 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務(wù)；（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（三）執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當行為；（四）合伙協(xié)議約定的其他事由。對合伙人的除名決議應(yīng)當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。解散事由：第五十七條 合伙企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當解散：（一）合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的；（二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（三）全體合伙人決定解散；（四）合伙人已不具備法定人數(shù)；（五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（六）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（七）出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。合伙人死亡時的資格繼承問題：第五十一條 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)退還其依法繼承的財產(chǎn)份額。合法繼承人為未成年人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以在其未成年時由監(jiān)護人代行其權(quán)利。對于以上這些可約定事項，合伙協(xié)議如果沒有約定，則適用合伙企業(yè)法的規(guī)定。以上為合伙協(xié)議的必要記載事項，即不可缺少的事項。但是，在書面合伙協(xié)議中缺少以上事項中的一項或數(shù)項，或者一項或數(shù)項規(guī)定不明確的，如果能夠通過其他方式加以彌補，并不一定導(dǎo)致合伙協(xié)議無效。例如，以上第至項，如協(xié)議中未作規(guī)定或者規(guī)定不明，可以按照合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定處理。此外，第13條第2款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式。這些屬于合伙協(xié)議的任意記載事項。合伙人可以在協(xié)議中加以規(guī)定，也可以不加規(guī)定。（2）合伙協(xié)議的訂立和生效合伙是以人身信任為基礎(chǔ)，故合伙協(xié)議是一種具有人身性質(zhì)的合同。鑒于這種人身性質(zhì)，法律還要求在訂立合伙協(xié)議時，各當事人應(yīng)當如實說明自己的財產(chǎn)和負債情況，以及從事其他經(jīng)營活動的情況。合伙企業(yè)法第14條第1款規(guī)定，合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。這是因為，合伙協(xié)議屬于諾成合同，一經(jīng)訂立就應(yīng)當在當事人之間產(chǎn)生約束力。但是，合伙企業(yè)的設(shè)立，應(yīng)從它完成登記時開始。合伙企業(yè)法第17條第2款規(guī)定，合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。所以，在合伙協(xié)議成立至合伙企業(yè)完成登記這段期間，合伙人之間的關(guān)系屬于單純的合同關(guān)系而非企業(yè)組織關(guān)系。在此期間，合伙人依據(jù)合伙協(xié)議實施的行為，由全體合伙人承擔連帶責任。合伙協(xié)議生效后，全體合伙人可以在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，對該協(xié)議加以修改或者補充。3、合伙出資（1） 出資的形式合伙協(xié)議生效后，合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的規(guī)定繳納出資。根據(jù)合伙企業(yè)法第11條的規(guī)定，合伙人的出資，可以是貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利。合伙人對于自己用于繳納出資的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當擁有合法的處分權(quán)。也就是說，合伙人不得將自己無權(quán)處分的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)用于繳納出資。 對于非貨幣的出資，是否需要評估作價，由全體合伙人協(xié)商確定。一般說來，合伙協(xié)議規(guī)定按照出資分配利潤和分擔虧損的，需要對非貨幣出資評估作價。評估作價的方法有兩種：一是自行評估，也就是由全體合伙人協(xié)商定價；二是委托評估，也就是由全體合伙人委托第三人進行評估。在自行評估的情況下，可以聘請中介機構(gòu)或?qū)＜姨峁┰u估意見，但最后要由全體合伙人對在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上對評估結(jié)論予以共同認可。而在委托評估的情況下，通常由全體合伙人共同出具委托書，這樣，受托評估的機構(gòu)或個人作出的評估結(jié)論就是最終的評估結(jié)果。 實物出資有兩種情形：一是轉(zhuǎn)移所有權(quán)，二是不轉(zhuǎn)移所有權(quán)（而只提供使用權(quán)或者使用權(quán)加收益權(quán)）。二者的區(qū)別在于：第一，對于轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)，合伙企業(yè)有權(quán)處分，而對于不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)，合伙企業(yè)只有使用、收益的權(quán)利而沒有處分權(quán)。第二，轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)意外毀損滅失的風險由合伙企業(yè)承擔，未轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)以外毀損滅失的風險由物之所有人承擔。例如，合伙人僅以房屋使用權(quán)出資的，該房屋因意外火災(zāi)事故焚毀時，合伙企業(yè)不對出資人負賠償責任。第三，實物財產(chǎn)在轉(zhuǎn)移所有權(quán)時的評估價格高于僅僅轉(zhuǎn)移使用權(quán)時的評估價格。關(guān)于合伙人能否以債權(quán)、股權(quán)出資的問題，解釋上應(yīng)認為它們屬于“其他財產(chǎn)權(quán)利”的范圍，原則上應(yīng)予允許。但在實踐中，應(yīng)當考慮到這些權(quán)利可能存在的不確定性問題。因為，債權(quán)之能否滿足，取決于債務(wù)人的償付能力；股權(quán)之能否變現(xiàn)，取決于公司的盈虧情況以及影響股票市值的種種因素。因此，合伙協(xié)議應(yīng)當對此設(shè)定必要的保護性條件。例如，規(guī)定出資人對債權(quán)的清償提供擔保，規(guī)定出資人在股權(quán)變現(xiàn)不能的情況下另以現(xiàn)金替代的義務(wù)。經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。所謂勞務(wù)出資，是指出資人以自己未來付出的能夠給合伙企業(yè)帶來利益的勞動技能，或者是自己已經(jīng)付出并確實給合伙企業(yè)帶來利益的勞動貢獻，作為出資。各合伙人的出資形式和作價金額，應(yīng)當在合同中載明。如果評估作價是在合伙協(xié)議訂立以后完成的，則評估結(jié)果應(yīng)當以書面記載，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章，作為合伙協(xié)議的附件或者補充協(xié)議。（2） 出資義務(wù)的履行合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)。合伙企業(yè)法第12條第2款規(guī)定，各合伙人按照合伙協(xié)議實際繳付的出資，為對合伙企業(yè)的出資。這意味著，在計算合伙人出資比例或者其他需要計算合伙人出資的場合，合伙人出資數(shù)額的認定只能以實際繳付額為準；認繳而未實際繳付的出資，不得計入。4、合伙名稱擁有合伙名稱是設(shè)立合伙企業(yè)的必備條件。因此，合伙人在成立合伙企業(yè)時，必須確定其合伙名稱，并載入合伙協(xié)議。根據(jù)合伙企業(yè)法第5條和1991年國家工商行政管理局發(fā)布的企業(yè)名稱管理規(guī)定的有關(guān)規(guī)定，在確定合伙企業(yè)的名稱時，應(yīng)當注意以下幾點：（1） 企業(yè)名稱應(yīng)當在企業(yè)申請登記時，由企業(yè)名稱登記主管機關(guān)即各級工商行政管理部門加以核定。（2） 企業(yè)只準登記使用一個名稱，在登記主管機關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記的同行業(yè)其他企業(yè)的名稱相同或者近似。（3） 企業(yè)名稱一般應(yīng)當由以下部分依次組成：A 企業(yè)所在地行政區(qū)劃名稱；B 字號（商號）；C 行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式。（4）合伙企業(yè)不得含有下列內(nèi)容和文字：A “有限”或者“有限責任”字樣；沒有禁止使用“公司”B 可能對公眾造成欺騙或者誤解的；C 外國國家名稱、國際組織名稱、政黨名稱、黨政軍機關(guān)名稱。群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號等等。（5） 企業(yè)應(yīng)當根據(jù)其主營業(yè)務(wù)，依照國家行業(yè)分類標準劃分的類別，在企業(yè)名稱中標明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點。5、營業(yè)場所及必要條件合伙企業(yè)要經(jīng)常性、持續(xù)性地從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，就必須有一定的營業(yè)場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。所謂必要條件，就是根據(jù)合伙企業(yè)的合伙目的和經(jīng)營范圍，如果欠缺則無法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質(zhì)條件。（二）合伙企業(yè)的設(shè)立登記合伙企業(yè)的的設(shè)立登記，應(yīng)根據(jù)合伙企業(yè)法和合伙企業(yè)登記管理辦法的規(guī)定，注意如下幾點：1、登記機關(guān)工商行政管理機關(guān)是合伙企業(yè)登記機關(guān)。國務(wù)院工商行政管理部門主管全國的的合伙企業(yè)登記工作。市、縣工商行政管理機關(guān)負責本轄區(qū)內(nèi)的合伙企業(yè)登記。2、申請人設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當以全體合伙人為申請人。但是，按照規(guī)定，申請合伙企業(yè)登記的具體事務(wù)，應(yīng)當由全體合伙人從他們當中指定的代表或者他們共同委托的代理人負責辦理。代表的指定或者代理人的委托，應(yīng)當采用書面形式。3、登記事項合伙企業(yè)的登記事項包括：合伙企業(yè)的名稱、經(jīng)營場所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式和合伙人的姓名及住所、出資額及出資方式。其中，經(jīng)營范圍應(yīng)載明經(jīng)核準登記的生產(chǎn)經(jīng)營項目和商品類別。經(jīng)營方式包括自產(chǎn)自銷、代購代銷、來料加工、來樣加工、來件裝配、零售、批發(fā)、批零兼營、客運服務(wù)、貨運服務(wù)、代客儲運、裝卸、修理服務(wù)、咨詢服務(wù)等等。合伙企業(yè)如果確定了執(zhí)行事務(wù)的合伙人或者設(shè)立分支機構(gòu)，登記事項中還應(yīng)當包括執(zhí)行事務(wù)的合伙人或者分支機構(gòu)的情況。4、應(yīng)提交的文件申請設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當向企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的合伙申請書；（2）全體合伙人的身份證明；（3）全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托書；（4）合伙協(xié)議；（5）出資權(quán)屬證明；（6）經(jīng)營場所證明；（7）國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件。法律、法規(guī)規(guī)定設(shè)立合伙企業(yè)須報經(jīng)審批的，還應(yīng)當提交有關(guān)批準文件。合伙協(xié)議約定或全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，還應(yīng)當提交全體合伙人的委托書。5、登記發(fā)照企業(yè)登記機關(guān)自收到申請人提交的符合規(guī)定的全部申請文件之日起30日內(nèi)，作出核準登記或者不予登記的決定。符合合伙企業(yè)法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的，不予登記，并應(yīng)當給予書面答復(fù)，說明理由。6、登記的法律效果合伙企業(yè)法第18條第1款規(guī)定：“合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期?！边@意味著，在此之前，合伙企業(yè)并未成立。所以，該條第2款規(guī)定：“合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動?！毙枰⒁獾氖?，合伙企業(yè)的成立與合伙協(xié)議的成立是兩個不同的概念。合伙協(xié)議是諾成性合同，一經(jīng)成立，即在當事人之間產(chǎn)生約束力。在合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙協(xié)議是合伙人履行出資、辦理登記和籌備開業(yè)的行為依據(jù)。但是，由于此時合伙企業(yè)并未依法成立，合伙人只能以他們個人的名義從事民事活動，而不能以合伙企業(yè)的名義對外交易。類似的規(guī)定在國外也能見到。例如，在德國，商事合伙必須依據(jù)德國商法典第2條申請登記。只有在登記之后才能被視為商事合伙。而在登記之前，它們只能被作為民事合伙對待。瑞典法律過去規(guī)定，商事合伙于合伙人達成合伙協(xié)議時成立并成為法人，但是，合伙人必須在合伙開始營業(yè)前辦理商事登記，但是根據(jù)新的法律規(guī)定，自1995年起，商事合伙只有經(jīng)過登記才能成立。不過，在有些國家，如英國、美國和比利時，法律并不以登記為合伙成立的條件。（三）合伙企業(yè)分支機構(gòu)看一個案例：1998年元月我與王某等3個朋友合伙共同出資經(jīng)營一家大酒店。由于我們注意飯菜質(zhì)量和服務(wù)質(zhì)量，價格又比較低廉，因而生意非常興隆，現(xiàn)營業(yè)面積明顯不足。為了進一步擴大酒店的營業(yè)面積，我們3名合伙人經(jīng)研究，決定在本市的另一地點開設(shè)一間分店。請問，設(shè)立這間分店應(yīng)當辦理哪些登記手續(xù)？合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)分支機構(gòu)的登記事項包括：分支機構(gòu)的名稱、經(jīng)營場所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式和分支機構(gòu)負責人的姓名及住所。申請設(shè)立合伙企業(yè)分支機構(gòu)，應(yīng)當向企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件：（1）分支機構(gòu)設(shè)立登記申請書；（2）全體合伙人簽署的設(shè)立分支機構(gòu)的決定書；（3）企業(yè)登記機關(guān)加蓋印章的合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；（4）全體合伙人委派執(zhí)行分支機構(gòu)事務(wù)負責人的委托書及其身份證明；（5）經(jīng)營場所證明；（6）國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件。三、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（一）合伙企業(yè)之財產(chǎn)1、合伙財產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)的合伙財產(chǎn)，屬于共同共有財產(chǎn)的性質(zhì)。（1）合伙人出資的財產(chǎn)。合伙財產(chǎn)構(gòu)成：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)和其他無形財產(chǎn)（如商號、特許經(jīng)營權(quán)）。作為出資的勞務(wù)：不能成為合伙財產(chǎn)（但該勞務(wù)的成果和收益屬合伙財產(chǎn)）。從財產(chǎn)權(quán)的狀態(tài)看，出資的財產(chǎn)大體包括兩種情況：一種是財產(chǎn)所有權(quán)，一種是財產(chǎn)使用權(quán)。（2）所有以合伙企業(yè)名義取得的收益。凡是以合伙企業(yè)為權(quán)利主體取得的合法收益，不論以何種方式取得，均視為合伙財產(chǎn)。實踐中常見的情況有，合伙財產(chǎn)的增值（如房產(chǎn)市值上漲）、孳息（如房租收入）和轉(zhuǎn)讓所得，合伙營業(yè)收入和其他經(jīng)營成果，合伙因其他法律行為或事件而獲得的財產(chǎn)給付（例如贈與、侵權(quán)賠償），以及以合伙財產(chǎn)為對價而受讓取得的財產(chǎn)（例如購置的設(shè)備）。2、合伙財產(chǎn)的處分在交易實踐中，合伙企業(yè)的財產(chǎn)處分通常是通過個別合伙人實施的。按照合伙財產(chǎn)的共同共有性質(zhì)，個別合伙人處分合伙財產(chǎn)，應(yīng)當?shù)玫饺w合伙人的授權(quán)。講一個例子：三義和是一家合伙企業(yè)，合伙人黎明因家人住院，急需一筆錢，向他人借款，并為此與債權(quán)人約定，以其在合伙企業(yè)中的出資份額作為質(zhì)押。事后，黎明還征求了其他合伙人的意見。合伙人張芝仲認為：“合伙出資份額是合伙企業(yè)的財產(chǎn)，是大家的財產(chǎn)，為個人借款抵押不妥，該質(zhì)押約定當然無效。” 合伙人李亞平認為：“我信任借款人，同意這項質(zhì)押約定?！焙匣锶丝涤ㄕJ為：“既然有合伙人不同意，這項質(zhì)押就不能生效。” 合伙人朱鶴翔認為：“既然如此，甲可以退伙，但必須對合伙企業(yè)以往的債務(wù)承擔連帶責任?！庇捎谝庖姴灰恢?，他們請來新世紀律師事務(wù)所的律師張立權(quán)咨詢。問：如果你是律師，應(yīng)該如何回答？如果個別合伙人未經(jīng)全體合伙人授權(quán)，擅自處分了合伙財產(chǎn)，應(yīng)當如何處理？按照各國通行的規(guī)則，此時應(yīng)根據(jù)財產(chǎn)受讓人是否為善意，予以區(qū)別對待。所謂善意，就是不知情。如果受讓人在受讓合伙財產(chǎn)時，不知道并且沒有正當理由認為他應(yīng)當知道該財產(chǎn)是合伙財產(chǎn)，或者他雖然知道是合伙財產(chǎn)，但不知道并且沒有正當理由認為他應(yīng)當知道該合伙人無權(quán)處分該財產(chǎn)，則應(yīng)認定為善意；否則，應(yīng)認定為惡意。根據(jù)保護善意受讓人的法律制度，合伙企業(yè)不得以個別合伙人未經(jīng)授權(quán)擅自處分合伙財產(chǎn)為由，主張其處分行為無效。這一制度，不僅有利于保護交易安全和促進交易開展，而且有利于合伙企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展。易言之，如果法律要求人們在與合伙企業(yè)交易時承擔因合伙人越權(quán)行為而致合同無效的風險，或者迫使他們?yōu)楸苊膺@種風險而支付查明合伙人是否越權(quán)的成本，則人們可能傾向于不愿同合伙企業(yè)交易。所以，我國合伙企業(yè)法第20條第2款規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。（二）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行：1、管理參與權(quán)與事務(wù)授權(quán)“共同經(jīng)營”是合伙關(guān)系的一項基本準則。因此，合伙企業(yè)的全體合伙人，應(yīng)享有同等的管理參與權(quán)。原則上，合伙企業(yè)的一切事務(wù)，應(yīng)由全體合伙人共同決定。但是事實上，事無巨細都要經(jīng)全體通過是很難做到的。所以，通常的做法是，以全體一致的決議，將部分或者全部日常事務(wù)的管理權(quán)委托給某一個或者某幾個合伙人。合伙企業(yè)法第25條規(guī)定，各合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。這里所說的“合伙企業(yè)事務(wù)”，應(yīng)理解為合伙企業(yè)的全部日常事務(wù)。需要注意的是，并非所有的合伙事務(wù)的決定權(quán)都可以被授與個別合伙人。合伙企業(yè)法第31條規(guī)定，合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)的名稱；（3）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。該法第69條還規(guī)定，對于本法規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經(jīng)全體合伙人同意始得執(zhí)行的事務(wù)，個別合伙人擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。在需要全體合伙人對合伙事務(wù)進行表決時，有關(guān)的表決規(guī)則，由全體合伙人以合伙協(xié)議或者全體一致通過的決議加以確定。實踐中，一般是采用：一人一票的辦法，也可以采取按出資比例確定表決權(quán)的辦法，或者全體合伙人認為適當?shù)钠渌k法。關(guān)于表決制度，常見的做法是，對于日常事務(wù)的決議，實行多數(shù)議決制（過半數(shù)通過，或者以超過半數(shù)的其他比例通過）；對于重大事務(wù)，則實行全體合伙人一致通過的制度。但是，法律規(guī)定必須經(jīng)過全體同意的事務(wù)（例如，合伙企業(yè)法第31條規(guī)定的事務(wù)），必須實行一致通過的制度。2、知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)無論是全體合伙人共同執(zhí)行事務(wù)，還是委托個別合伙人執(zhí)行事務(wù)，各合伙人均有權(quán)隨時了解有關(guān)合伙事務(wù)和合伙財產(chǎn)的一切情況，包括有權(quán)查閱賬簿和其他業(yè)務(wù)文件。根據(jù)這一準則，合伙企業(yè)法第28條第1款明確規(guī)定，合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱帳簿。在委托個別合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況下，其他合伙人應(yīng)當尊重事務(wù)執(zhí)行人的事務(wù)執(zhí)行權(quán)。所以，合伙企業(yè)法第26條第1款明確規(guī)定，在委托事務(wù)執(zhí)行人的情況下，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。該法第70條還規(guī)定，不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。這樣規(guī)定，有利于合伙事務(wù)的正常進行，符合全體合伙人的利益。在委托事務(wù)執(zhí)行人的情況下，不執(zhí)行事務(wù)的合伙人享有對事務(wù)執(zhí)行人的監(jiān)督權(quán)。所以，合伙企業(yè)法第26條第2款規(guī)定：不參加執(zhí)行事務(wù)的的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。這樣規(guī)定，有利于維護全體合伙人的共同利益，同時也可以促使事務(wù)執(zhí)行人更加謹慎和勤勉地處理合伙事務(wù)。為保障合伙人對事務(wù)執(zhí)行人的監(jiān)督權(quán)，合伙企業(yè)法第27條特別規(guī)定了事務(wù)執(zhí)行人的報告義務(wù)，即事務(wù)執(zhí)行人應(yīng)當依照約定向其他不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營情況和財務(wù)情況。實際上，這種監(jiān)督權(quán)是合伙人管理參與權(quán)在特定情況下采取的一種形式。也就是說，事務(wù)執(zhí)行人在其他合伙人的監(jiān)督下執(zhí)行事務(wù)，本質(zhì)上仍屬于全體合伙人共同經(jīng)營。所以，第27條還規(guī)定，事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責任，由全體合伙人承擔。3、異議權(quán)和撤銷權(quán)既然事務(wù)執(zhí)行人的行為所產(chǎn)生的虧損和責任要由全體合伙人承擔，那么，當事務(wù)執(zhí)行人行為被認為有損于全體合伙人的利益時，不執(zhí)行事務(wù)的合伙人就應(yīng)該有權(quán)提出異議和加以制止，并于必要時撤銷對他的事務(wù)授權(quán)。合伙企業(yè)法第29條規(guī)定，合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)時，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。4、忠實義務(wù)先講一個例子。李某與紀某于前年各出資5萬，設(shè)立了永興面粉廠。面粉廠建好后，經(jīng)營良好，每月利潤有近萬元。紀某見有利可圖，去年一月又與劉某各出資10萬元，興建了永祥面粉廠，該廠與永興廠相距不足百米。由于永祥廠規(guī)模大、成本低，逐漸占領(lǐng)了永興廠的市場份額，永興廠因此而處于停產(chǎn)狀態(tài)，給李某造成了極大的損失，而紀某卻從永祥廠獲得了豐厚的利潤。請問，紀某的做法合法嗎？李某該怎么辦？A 競業(yè)禁止即合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。依此類推，合伙人受他人委托，為他人經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，也應(yīng)當在禁止之列。對此，合伙人可以在合伙協(xié)議中，加以明確規(guī)定。B 交易禁止即合伙人非經(jīng)合伙協(xié)議約定或者全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進行交易。因為，在多數(shù)情況下，交易雙方存在著利益沖突：交易條件越是有利于一方，就越是不利于另一方。一般認為，合伙人在同合伙企業(yè)進行交易，不可能最大限度地維護合伙企業(yè)的利益，甚至可能以犧牲合伙企業(yè)的利益來滿足自己的利益。所以，原則上不允許合伙人同本合伙企業(yè)進行交易。但是，如果全體合伙人認為，合伙人同本合伙企業(yè)進行某種交易對本企業(yè)并無損害，甚至有利，則可以通過合伙協(xié)議或者其他形式予以同意。C 對其他損害行為的禁止即合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。這實際上是除競業(yè)禁止和交易禁止之外的一般性規(guī)定。其精神是，凡是有損合伙企業(yè)利益的行為，例如玩忽職守，提交虛假帳目，隱瞞真實情況，在事務(wù)執(zhí)