經(jīng)濟(jì)法-鄧保同 第六章 合同法律制度

第一節(jié) 合同與合同法律 概述 本節(jié)主要內(nèi)容 合同的概念與特征 合同法的概念及其適用范圍 合同法的基本原則 合同的概念與特征 合同是平等民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān) 系的協(xié)議。 合同的法律特 征 ： 1. 合同是一種民事法律行為。 2. 合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示的一致的法律行為 。 3. 合同是以設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為基本內(nèi)容或目的的民事法律行為。 合同 法的概念及適用范圍 合同法是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，包括中華人民共和國合同法 及 其有關(guān)的法律、法規(guī)、國際規(guī)約等規(guī)范性文件中有關(guān)合同的規(guī)定。 適用范圍： 平等 主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 。 合同法適用于除關(guān)身份關(guān)系之外的各類民事合同。 婚姻 、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。” 合同法的基本原則 合同法的基本原則，是指合同立法的指導(dǎo)思想以及處理合同關(guān)系所必須遵循的基本準(zhǔn)則。合同法的基本原則也是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的基本依據(jù)和出發(fā)點(diǎn)。 平等原則 自愿原則 誠實(shí)信用原則 不違法原則 第二節(jié) 合同的訂 立 本節(jié)主要內(nèi)容 合同訂 立的程序 合同的形式及其內(nèi)容 合同的成立 締約過失責(zé)任 合同訂 立的程序 要約： 一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作出的訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人、要約相對人 。 承諾： 受要約人同意要約的意思表示，即承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。 要約的主要構(gòu)成 要件 （ 1）要約必須具有訂立合同的意思表示，且內(nèi)容必須具體確定； （ 2）表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。 只有具備以上兩個(gè) 要件的要約，才能構(gòu)成一個(gè)有效的要約。否則，就屬于要約邀請，而非法律意義上的要約。 要約邀請 要約邀請： 希望他人向自己發(fā)出要約 的意思表示 。 要約邀請 的當(dāng)事人并不受其意思表示的約束。常見的要約邀請包括寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。 商業(yè)廣告 的內(nèi)容符合要約要件的，視為要約 。 要約生效 的時(shí)間 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 采用口頭方式訂 立合同的，口頭要約自受要約人了解要約內(nèi)容時(shí)即為到達(dá)時(shí)間 。 采用書信方式訂 立合同的，要約書信到達(dá)時(shí)間即為要約到達(dá)時(shí)間 。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂 立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 要約沒有到達(dá)受要約人的，不發(fā)生效力。 要約的 撤回 要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，在要約達(dá)到受要約人之前，取消要約，免受要約約束的行為 。 撤回要約 的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人 。 要約一經(jīng) 撤回，便不再發(fā)生要約的效力，即產(chǎn)生撤回的效力。 要約的撤銷 要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，在受要約人發(fā)出承諾通知之前，將該項(xiàng)要約取消、從而使要約的效力歸于消滅的行為 。 有下列情形之一的，要約不得撤銷： （ 1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； （ 2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作 如果受要約人在收到要約以后，基于對要約的信賴，已為準(zhǔn)備承諾支付了一定的費(fèi)用，在要約撤銷以后應(yīng)有權(quán)要求要約人給予適當(dāng)補(bǔ)償。 要約失效 所謂要約失效 ，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效以后，即使受要約人向要約人表示了承諾，也不能產(chǎn)生合同成立的后果。 有下列情形之一的，要約失效：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 承諾的構(gòu)成 要件 （ 1）承諾必須由受要約人向要約人作出 。 （ 2）承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人。承諾逾期到達(dá)要約人的，要約已經(jīng)失效，承諾也不生效，該承諾一般視為新要約，但要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的除外。要約沒有規(guī)定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 （ 3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致 。 承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 承諾 撤回 受要約 人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾到達(dá)生效之前撤回其承諾的行為 。 撤回承諾 的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 合同的形式 書面 形式 ： 合同書、信件和數(shù)據(jù)電文 (包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 )等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 口頭形式 其 他 形式：一般是指以某種行為默示 ，推定合同成立的合同，即以行為表現(xiàn)的 合同。 合同的內(nèi)容 當(dāng)事人的 名稱或者姓名和 住所 合同標(biāo) 的 。 數(shù)量和質(zhì)量 價(jià)款或報(bào)酬 履行 期限、地點(diǎn)和方式 。 違約責(zé)任 ： 一旦 合同當(dāng)事人不履行或不按合同約定履行合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)的后果，一般來說它分為支付違約金，賠償損失等方式。 解決爭議 的方法。解決糾紛的方法包括協(xié)商、仲裁或訴訟，當(dāng)事人可以選擇。 合同成立的概念與要件 合同的成立是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款（權(quán)利和義務(wù)）達(dá)成一致的狀態(tài) 。 合同成立應(yīng)當(dāng)具備 以下要件：存在雙方或多方訂約當(dāng)事人；訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意 。 一般來說，合同的當(dāng)事人就經(jīng)過要約和承諾，就合同的主要條款達(dá)成合意，合同即告成立。但在實(shí)務(wù)中，由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同，有些合同的成立還需要附加其他 要件 。 締約過失責(zé)任的 概念 締約過失責(zé) 任，是指在合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因違背誠信原則的要求，其過錯(cuò)導(dǎo)致合同不能成立、無效或被撤銷，造成對方利益損失時(shí)，依法應(yīng)承擔(dān)的民事?lián)p害賠償責(zé)任。 先合同義務(wù)又稱締約過 程中的附隨義務(wù)，是指締約當(dāng)事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則負(fù)有協(xié)助、通知、告知、保護(hù)、保密、忠實(shí)等義務(wù) 。 違 反先合同義務(wù)，給相對人造成損失的，依法應(yīng)承擔(dān)民事?lián)p害賠償責(zé)任。 締約過失責(zé)任的構(gòu)成 要件 1締約一方當(dāng)事人有違反先合同義務(wù)的行為 。 2違反先合同義務(wù)一方當(dāng)事人在主觀上存在過錯(cuò)。 3違反先合同義務(wù)的行為給對方造成了信賴?yán)娴膿p失 。 4違反先合同義務(wù)一方當(dāng)事人的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。 承擔(dān)締約過失責(zé) 任的 主要情形 1假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，給對方造成損失的 。 2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，給對方造成損失的。 3泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密，給對方造成損失的。 4其他違背誠實(shí)信用原則的行為，給對方造成損失的。 第三節(jié) 合同的效力 本節(jié)主要內(nèi)容 有效合同 效力待定的合同 無效合同 可撤銷合同 合同無效或撤銷后的法律后果 有效合同 有效合同 ，是 指有法律約束力的合同 。 有效合同受法律保護(hù) ，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的合同義務(wù)，當(dāng)事人違反合同義務(wù)則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。 有效合同的 要件 依法 成立的合同， 自成立時(shí)生效 合同的有效要件： 1行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。 2意思表示真實(shí) 。 3. 不違 反法律和社會公共利益 。 合同當(dāng)事人還可以依法對合同的效力附加一定的條件或期限，此即附條件的合同或附期限的合同。 效力待定合同的 概念 效力待 定的合同即合同的效力處于不確定狀態(tài)，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合合同生效要件，而尚未生效，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。權(quán)利人在一定期限 內(nèi)不予以 追認(rèn) 的 ，合同歸于無效。 效力待定的合同意味著合同的效力既非有效，也非無效，而是處于效力不確定狀態(tài) 。 效力待 定合同的類型 1限制民事行為能力人訂立與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的 合同 2無權(quán)代理人訂立的 合同 3無處分權(quán)人訂立的合同 限制民事行為能力人訂立與其年齡、智力、 精神狀況 不相適應(yīng) 的合同 限制 民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn) 。 相對人可以 催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 無權(quán)代理人訂立的 合同 行為人沒有代理權(quán) 、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，經(jīng)被代理人追認(rèn)的，該合同有效，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任 。 相對人可以催告被 代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。 無處分權(quán) 的人處分 他人財(cái)產(chǎn) 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)的，該合同無效。 無處分權(quán) 的人處分他人財(cái)產(chǎn)，主要包括兩種情形：一是沒有所有權(quán)，處分他人的財(cái)物；二是處分權(quán)受到限制的，私自處分，如私自處分與他人的共有財(cái)產(chǎn)。 無效合同的 概念 合同雖然已經(jīng) 成立，但因其違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定而不發(fā)生法律效力的合同。 無效合同不具有法律效力，且是自始無效，不受國家法律保護(hù) 。 合同的無效 的 主要情形 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的 合同 2惡意串通，損害國家、集體或第三者利益的合同 3以合法形式掩蓋非法目的合同 4損害社會公共利益的合同 5違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 認(rèn)定合同欺詐 的 要件 欺詐方存在欺詐的故意，即明知告知對方的信息是虛假的，或者故意隱瞞真實(shí)情況使對方產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識，而希望或者放任這種結(jié)果 的發(fā)生 欺詐方實(shí)施了欺詐的行為，該行為包括作為 和不作為 相對人因欺詐產(chǎn)生的錯(cuò)誤認(rèn)識，與欺詐方的行為存在因果關(guān)系 ； 相對人因錯(cuò)誤認(rèn)識而做出了非真實(shí)的意思表示。 認(rèn)定脅迫 的 要件 脅迫方有脅迫的故意。它包含兩個(gè)層面，一是有使相對人產(chǎn)生恐懼的故意；二是希望相對人基于恐懼而作出相應(yīng)的意思表示 。 脅迫方實(shí)施了非法的脅迫行為 。 相對人產(chǎn)生的恐懼與脅迫方的脅迫之間具有因果關(guān)系 。 相對人因恐懼而作出非真實(shí)的意思表示，即因恐懼而與脅迫人訂立了合同。 可撤銷合同的 概念 與特點(diǎn) 可撤銷 的合同也稱可變更的合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，撤銷權(quán)人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。對于可撤銷合同，撤銷權(quán)人也可以請求變更。撤銷權(quán)人也請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 這類合同有以下特點(diǎn)：它主要是意思表示不真實(shí)的合同；必須由撤銷權(quán)人主動提出撤銷或者變更，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不能主動干預(yù)；在變更或者撤銷之前，該合同是有效的，即其法律效果可以對抗除撤銷權(quán)以外的任何人。 可撤銷的合同 1因重大誤解訂立的合同 2在訂立合同時(shí)顯失公平的合同 3以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，違背對方真實(shí)意思訂立的合同 撤銷權(quán) 撤銷權(quán)： 有權(quán)依其單 方面意思表示使合同等法律行為的效力歸于消滅的權(quán)利，即依據(jù)撤銷權(quán)人單方面的意思表示，可以引起雙方當(dāng)事人之間法律關(guān)系的變動 。 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán) 。 合同無效或被撤銷 后的 法律后果 合同自始無效 合同部分無效，并不影響其它部分效力的，其他部分仍然有效。而且，合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，不會影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力 。 返還財(cái)產(chǎn) 、賠償損失 第四節(jié) 合同的 履行 本節(jié)主要內(nèi)容 合同 履行的原則 合同 履行的要素規(guī)則 合同履行中的抗辯權(quán) 合同的保全 合同 履行的原則 合同 履行的原則是指合同當(dāng)事人在履行合同義務(wù)時(shí)必須遵循的基本準(zhǔn)則。 （一）實(shí)際履行原則 （ 二）全面 履行原則 （三）誠實(shí)信用原則 合同 履行 主體 履行合同義務(wù) 的債務(wù)人和接受合同義務(wù)履行的債權(quán)人 。 合同也可以約 定由第三人代為履行或者由第三人受領(lǐng)履行，該第三人也是履行主體。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任 。 第三人 參與合同履行的，并不取得合同當(dāng)事人的地位，其僅僅是居于當(dāng)事人的輔助人。 合同 履行標(biāo)的 履行標(biāo) 的又稱給付標(biāo)的，是指債務(wù)人向債權(quán)人履行義務(wù)應(yīng)交付的對象 。 在履行的過程中，為了保證履行標(biāo)的符合合同的要求，合同當(dāng)事人須嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的履行義務(wù)， 合同履行 標(biāo)的約定不明的，遵循下列規(guī)則 履行 ： 質(zhì)量 要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行； 在標(biāo) 的物需要包裝的場合，貨物的包裝須符合合同的約定。當(dāng)事人沒有具體規(guī)定包裝要求的，應(yīng)按照貨物性能的要求包裝條件履行； 價(jià)款 或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 履行 期限 履行期限是指債務(wù)人向債權(quán)人 履行義務(wù)和債權(quán)人接受債務(wù)人履行的時(shí)間 。 履行期限可以 是具體的某一期日，也可以是某一期間。合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同約定的履行期限履行合同 。 如果合同約 定的期限不明確，當(dāng)事人又協(xié)商不成的，則合同債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 履行 地點(diǎn) 履行地點(diǎn)是指債務(wù)人 履行義務(wù)和債權(quán)人接受履行的地點(diǎn)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法定或約定的履行地點(diǎn)履行 。 履行 地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 合同 履行 方式 履行方式是指債務(wù)人履行義務(wù)的方式 。 履行方式是由法律規(guī)定或合同約 定的，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)和內(nèi)容不同，其履行方式也往往不同 。 履行 方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 合同履行中的抗辯權(quán) 合同履行中的抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人請求履行請求的權(quán)利。雙務(wù)合同的雙方當(dāng)事人互為債權(quán)人和債務(wù)人，一方行使抗辯權(quán)時(shí)，只在一定期限內(nèi)得以延緩履行債務(wù)，并不消滅債的效力。產(chǎn)生抗辯權(quán)的原因消失后，債務(wù)人仍應(yīng)履行其債務(wù)。 同時(shí) 履行抗辯權(quán) 先 履行抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán) 合同的 當(dāng)事人在無先后履行順序時(shí)，一方在對方未為給付前，可以拒絕對方請求自己履行合同的權(quán)利。 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù) ，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 但同時(shí) 履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自己行使，人民法院與仲裁機(jī)構(gòu)不得依職權(quán)主動適用。 先履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù) ，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求的權(quán)利。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方也有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 需要注意的是，只有在先履行義務(wù)的一方未履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的情況下，后履行的一方才能行使先履行抗辯權(quán) 。 不安抗辯權(quán) 雙務(wù) 合同中應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對方?jīng)]有恢復(fù)履行能力或者沒有提供擔(dān)保之前，可以中止履行合同的權(quán)利。 應(yīng)當(dāng)先 履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 行使不安抗辯權(quán)是當(dāng)事人依法享有的權(quán)利，不以對方的同意為要件，但應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)履行擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 合同的保全 法律為防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn) 的不當(dāng)減少，致使債權(quán)人的債權(quán)受到損害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度 。 合同的保全，包括 債權(quán) 人的代位權(quán)和撤銷權(quán) 。 債 權(quán)人代位權(quán) 的 概念 與 成立條件 當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對 第三人享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。債權(quán)人行使代位權(quán)的目的在于實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。 債權(quán)人代位權(quán) 成立的條件 （ 1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。 （ 2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。 （ 3）債務(wù)人的債權(quán)已到期。 （ 4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 債權(quán)人行使代位權(quán) 的 法律效果 債務(wù) 人的權(quán)利處分受到限制。債權(quán)人行使代位權(quán)以后，債務(wù)人對其權(quán)利不得處分，否則債權(quán)人可以主張?jiān)撎幏譄o效。 次債務(wù)人向債權(quán)人清償債務(wù) 。債權(quán)人向次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。 債權(quán) 人行使代位權(quán)的范圍以債權(quán)人的債權(quán)及債務(wù)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額不能超過債務(wù)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額，也不能超過次債務(wù)人對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額；次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，也可以向債權(quán)人主張。 撤銷權(quán) 的 概念 和行使條件 債權(quán) 人的撤銷權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的行為，危害債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全債權(quán)求法院撤銷該處分行為的權(quán)利。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備以下條件： （ 1）債權(quán)人須以自己的名義行使撤銷權(quán)。 （ 2）債權(quán)人對債務(wù)人存在合法債權(quán)。債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)可以到期的，也可以沒到期的債權(quán)。但該債權(quán)必須是財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的債權(quán)，不限于金錢債權(quán)。 （ 3） 債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn) 的處分行為。減少財(cái)產(chǎn)的處分行為包括：債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的；無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的；債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的。 （ 4）債務(wù)人的處分行為有害于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn) 。 撤銷權(quán) 的行使期限 和 法律后果 撤銷權(quán)自債權(quán) 人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。不適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長 。 行使撤銷權(quán) 的法律后果 ： 一旦人 民法院確認(rèn)債權(quán)人的撤銷權(quán)成立，債務(wù)人的處分行為就歸于無效，債務(wù)人處分的財(cái)物應(yīng)當(dāng)返還，即由受益人返還給債務(wù)人，原物不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償 。 第五節(jié) 合同變更、 轉(zhuǎn)讓 和終止 本節(jié)主要內(nèi)容 合同的變更 合同的轉(zhuǎn)讓 合同的終止 合同變更的概念 廣義 的合同變更是指合同內(nèi)容和合同主體的變 更 狹義 的合同變更僅僅指合同內(nèi)容的變更 。 合同法所稱合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，即狹義的合同變更，不包括合同主體的變更 。 合同 主體的變更實(shí)際上指的 是合同的轉(zhuǎn)讓 。 合同變更的規(guī)則 合同的變更適用合同的一般性規(guī)定。 合同的變 更，僅對變更時(shí)未履行的合同部分有效，對已經(jīng)履行的部分沒有溯及力，即已履行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因合同的變更而失去法律依據(jù)，任何一方當(dāng)事人都不得因合同的變更要求對方返還已經(jīng)履行的給付，但當(dāng)事人另有約定的除外。 合同的轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓是指在合同依法成立后，一方當(dāng)事人依法將其合同的債權(quán)和債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方的行為 。 合同的轉(zhuǎn)讓分為債權(quán) 的轉(zhuǎn)讓、債務(wù)的轉(zhuǎn)讓、以及債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓。 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和 條件 債權(quán)轉(zhuǎn)讓又稱權(quán)利轉(zhuǎn)讓 ，是指在不改變合同內(nèi)容的情況下，債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的法律行為。 債權(quán)全部讓與第三人的，第三人取代原債權(quán)人成為新的債權(quán)人，原債權(quán)人因轉(zhuǎn)讓而喪失合同債權(quán)人權(quán)利；債權(quán)部分讓與第三人的，第三人成為合同債權(quán)人加入到原合同關(guān)系之中，原債權(quán)人不因債權(quán)的部分轉(zhuǎn)讓而喪失部分債權(quán)人權(quán)利。 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 的生效條件 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán) 利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力 。 債權(quán) 的轉(zhuǎn)讓不以債務(wù)人的同意為生效要件，只需通知債務(wù)人。 不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán) 根據(jù) 合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓 的 （ 有些合同是基于當(dāng)事人之間 的特殊信賴關(guān)系而產(chǎn)生的，合同內(nèi)容僅針對特定的當(dāng)事人才具有意義，一旦轉(zhuǎn)讓，有可能使當(dāng)事人訂立合同的目的落 空 ） 按照當(dāng)事人約 定不得轉(zhuǎn)讓 的 依照法律規(guī) 定不得轉(zhuǎn)讓 的 債務(wù)轉(zhuǎn)讓 債務(wù)轉(zhuǎn)讓： 在不改變 合同內(nèi)容的情況下，債權(quán)人、債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的法律行為。 債務(wù)的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過債權(quán)人的同意才能生效。這事因?yàn)樾聜鶆?wù)人的資信情況與償還能力需得到債權(quán)人的認(rèn)可，以免給債權(quán)人的合法利益造成損失。 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù) 的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。 合同債權(quán)債務(wù) 的概括轉(zhuǎn)讓 合同債權(quán)債務(wù) 的概括轉(zhuǎn)讓，也稱合同的概括轉(zhuǎn)讓或合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同的一方當(dāng)事人將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為 。 合同的概括轉(zhuǎn)讓可以是基于當(dāng)事人之間的法律行為產(chǎn)生的，也可以是基于法定產(chǎn)生的，前者稱為意定的概括轉(zhuǎn)讓，后者稱為法定的概括轉(zhuǎn)移。 當(dāng) 事人一方經(jīng)對方 同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人 。 當(dāng) 事人訂立合同后合并 的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利 ，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 合同概括轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)對方當(dāng)事人同意才能生效。 合同的終止 合同的終止是指合同成立后，因發(fā)生法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況，使合同確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅的法律現(xiàn)象。 合同的權(quán)利義務(wù)終止 的原因有 ： 1. 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 ； 2合同 解除 ； 3 債務(wù)相互抵消 ； 4債務(wù)人依法將標(biāo) 的物提存 ； 5 債權(quán)人免除債務(wù) ；6債權(quán)債務(wù)同歸于 一人 ； 7法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形 抵銷 抵銷，是指當(dāng)雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，一方當(dāng)事人通知對方或雙方當(dāng)事人相互協(xié)商，以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)進(jìn)行清償，而使得雙方的債務(wù)在對等的額度內(nèi)歸于消滅的行為 。 法定抵銷，是指雙方當(dāng)事人相互負(fù)有同種類的債務(wù)，且債務(wù)均已屆清償期，為使相互之間所負(fù)相等額度內(nèi)的債務(wù)同時(shí)消滅的一方的意思表示。法定抵銷適用于債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的抵銷，任何一方可依主張將自己的債務(wù)與對方等額的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。 約定抵銷，是指雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，可以依據(jù)他們之間訂立的抵銷協(xié)議而使得雙方的債務(wù)在對等的額度內(nèi)歸于消滅的行為。約定抵銷可以適用于債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的抵銷。因此，約定抵銷是當(dāng)事人雙方自由協(xié)商的結(jié)果。 提存 提存，是指非因可歸責(zé)于債務(wù)人的原因，導(dǎo)致債務(wù)人無法履行或者難以履行債務(wù)的情況下，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)保存，從而終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的一種法律制度。 有下列情形之一 ，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；法律規(guī)定的其他情形。 標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。 合同的解除 合同解除，是 合同有效 成立后，在沒有履行或沒有完全履行之前，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系提前終止的法律制度。 根據(jù)合同解除發(fā)生的 原因的不同，合同的解除分為合意解除和法定解除兩種情況。 合意解除 合意解除是指根據(jù)當(dāng)事人協(xié)商一致或根據(jù)當(dāng)事人約定的解除條件成就而解除合同 。 協(xié)議 解除，是指在合同成立后，未履行或未完全履行之前，雙方當(dāng)事人通過協(xié)商解除合同。由于協(xié)議解除是在合同訂立后協(xié)商的解除，因此又稱為事后的協(xié)商解除 。 約 定解除，是指雙方當(dāng)事人在合同中約定，合同成立后，未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人一方在出現(xiàn)合同解除的情形時(shí)通過行使解除權(quán)，使合同的關(guān)系歸于消滅。 法定解除 法定解除是指依據(jù)法律規(guī)定的解除條件出現(xiàn)而解除合同的行為。 有下列情形之 一的，當(dāng)事人可以解除合同： 1因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 2在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 3當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 4當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 5法律規(guī)定的其他情形。 協(xié)議 解除的程序 協(xié)議 解除不以解除權(quán)的存在為依據(jù)，而以當(dāng)事人雙方協(xié)商一致為前提 。 協(xié)議解除的程序必須經(jīng)過當(dāng)事人雙方協(xié)商 ，并就解除合同達(dá)成一致意見。 行使解除權(quán) 的程序 行使解除權(quán)的程序必須以當(dāng)事人享有解除權(quán)為前提。所謂解除權(quán)，是指合同當(dāng)事人可以行使合同解除的權(quán)利，享有該權(quán)利的人稱作解除權(quán)人。 解除權(quán)人解除合同的，應(yīng)當(dāng)作出明確的意思表示，并通知對方。合同自解除通知到達(dá)對方時(shí)解除，不需要對方的答復(fù)或同意。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 行使解除權(quán)的程序主要適用于法定解除和約定解除條件成就的解除。 合同 解除的法律后果 合同 解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失 。 合同的權(quán)利義務(wù)終止 ，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 第六節(jié) 違約責(zé) 任 本節(jié)主要內(nèi)容 違約責(zé)任的特點(diǎn) 違約行為的主要形態(tài) 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 免責(zé)事由 違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，是指雙方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)所承擔(dān)的民事責(zé)任 。 違約行為是違約責(zé) 任的基本構(gòu)成要件。 違約責(zé)任的 特點(diǎn) 違約責(zé)任以 存在有效合同為前提 。 違約責(zé)任可以由當(dāng)事人在合同中依法約定，具有相對的任意性。 違約責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任 違約責(zé)任具有補(bǔ)償性或懲罰性 違約責(zé)任是一種無過錯(cuò)責(zé)任 違約行為 的主要形態(tài) 單方違約 與雙方違約 根本性違約行為和非根本性違約行為 預(yù)期違約行為 和 實(shí)際違約行為 預(yù)期違約 明示的預(yù)期違約 ： 一方當(dāng)事人在合同履行期限到來之前向?qū)Ψ矫鞔_表示將不按合同履行義務(wù)。 默示的預(yù)期違約 ： 一方 當(dāng)事人在合同履行期限到來之前，其行為表示其將不履行或不能履行合同義務(wù) 。 實(shí)際違約 在履行期限到來后，當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)的行為。實(shí)際違約包括不履行和不適當(dāng)履行 。 不履行： 債務(wù)人對自己所負(fù)義務(wù)根本沒有履行，包括債務(wù)人因?yàn)榭陀^上的困難事由而沒有能力履行和債務(wù)人在合同履行期限到來后能夠履行而無正當(dāng)理由拒不履行的行為，前者為不能履行，或稱履行不能，后者為拒絕履行，也稱狹義的不履行 。 不適當(dāng)履行： 債務(wù)人履行義務(wù)的時(shí)間或內(nèi)容不符合合同約定，包括延遲履行和不完全履行。 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 繼續(xù)履行 采取補(bǔ)救措施 賠償損失 違約金責(zé)任 定金責(zé) 任 繼續(xù) 履行 又稱強(qiáng)制履行，是指債務(wù)人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件時(shí)，債權(quán)人申請人民法院強(qiáng)制債務(wù)人履行合同義務(wù)的責(zé)任方式。 債務(wù)表現(xiàn)