【畢業(yè)學(xué)位論文】（Word原稿）我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究-經(jīng)濟(jì)法學(xué)

內(nèi)容摘要 內(nèi)容 摘要 金融資產(chǎn)管理公司是專門清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機(jī)構(gòu)。我國為了處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，在借鑒外國經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，成立了四大金融資產(chǎn)管理公司。本文借鑒國外金融資產(chǎn)管理公司的法律經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國的實(shí)際，對(duì)我國金融資產(chǎn)管理公司組建、運(yùn)行和終止 (轉(zhuǎn)型 )的法律機(jī)制問題作了系統(tǒng)闡述和分析，以期從法律的角度對(duì)金融資產(chǎn)管理公司作一較為全面的解讀。 除前言和結(jié)語外，全文共分四章： 第一章為金融資產(chǎn)管理公司概述。本章分析了金融資產(chǎn)管理公司的概念與特征，對(duì)中外的發(fā)展歷史作了簡(jiǎn)單的介紹，并對(duì)本論文的研究對(duì)象進(jìn)行了 適當(dāng)?shù)亩ㄎ弧?第二章分析我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制。本章首先介紹國際上已有的金融資產(chǎn)管理公司的三種設(shè)立模式：包括由政府集中設(shè)立；由銀行設(shè)立，作為銀行的全資子公司；由其他投資者設(shè)立。在此基礎(chǔ)上，介紹并論述我國金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式以及采取這種設(shè)立模式的經(jīng)濟(jì)金融背景。最后，分析了我國金融資產(chǎn)管理公司的法律地位。 第三章對(duì)我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制進(jìn)行了一定深度的探討。本章首先分析了國際通行的好壞銀行模式，在此基礎(chǔ)上，對(duì)我國金融資產(chǎn)管理公司在采取這種模式運(yùn)用債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、出售方式處置不良 資產(chǎn)時(shí)分別面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了分析，并提出相應(yīng)的對(duì)策建議。 第四章是對(duì)我國金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制做出論述。本章在分析了金融資產(chǎn)管理公司的各種終止（轉(zhuǎn)型）模式后，根據(jù)我國的現(xiàn)實(shí)情況，提出我國金融資產(chǎn)管理公司的轉(zhuǎn)型目標(biāo)為金融控股公司，并對(duì)實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)型的法律和制度障礙進(jìn)行分析并提出促進(jìn)和完善轉(zhuǎn)型的法律措施和建議。 關(guān)鍵詞： 運(yùn)作；轉(zhuǎn)型；法律機(jī)制 is a on In to on of on of to in or to a of In to ne is It of of wo on At it by as a of by it as as It on it it in in of s it is to of of s s It of it 錄 目 錄 引 言 . 1 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 . 2 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的概念與特征 . 2 第二節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的中外發(fā)展史 . 3 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 . 6 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式 . 6 一、政府設(shè)立模式 . 6 二、由銀行設(shè)立模式 . 7 三、由其他投資者設(shè)立模式 . 7 第二節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式 . 8 第三節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司的法律地位 . 9 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制 . 13 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的運(yùn)行模式 . 13 第二節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司對(duì)銀行不良資產(chǎn)的取得模式、存在問題及法律對(duì)策 . 15 第三節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司對(duì)銀行不良資產(chǎn)的處置模式、存在問題及法律對(duì)策 . 17 一、債轉(zhuǎn)股 . 17 二、資產(chǎn)證券化 . 23 三、出售 . 30 第四章 我國金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制 . 34 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的幾種模式 . 34 第二節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的模式選擇 . 35 第三節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制及存在問題 . 38 一、我國金融資產(chǎn)管理公司商業(yè)化轉(zhuǎn)型的實(shí)踐 . 38 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 二、我國金融資產(chǎn)管理公司向金融控股公司轉(zhuǎn)型的法律和制度障礙 . 38 三、完善金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制 . 40 結(jié) 語 . 42 參考文獻(xiàn) . 43 . 1 . 2 of . 2 of . 3 on s . 6 of . 6 by . 6 by . 7 by . 7 s . 8 s . 9 on s . 13 . 13 of . 15 of . 17 . 17 . 23 . 30 on s . 34 of . 34 s . 35 on s 38 s . 38 . 38 of on . 40 . 42 . 43 引 言 1 引 言 20 世紀(jì) 80 年代以來，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)問題引起了國際金融界的廣泛重視 。國際金融界達(dá)成共識(shí)，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)積聚到一定程度就有可能引發(fā)銀行危機(jī)，甚至導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，最終導(dǎo)致金融危機(jī)。因此，設(shè)立專門的金融資產(chǎn)管理公司來處置銀行不良資產(chǎn)成為各國的共同課題。至上個(gè)世紀(jì) 90 年代，我國四大國有商業(yè)銀行因 各 種原因也集聚了相當(dāng)數(shù)量的不良資產(chǎn)，并且成為我國四大商業(yè)銀行實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)化運(yùn)作的巨大障礙，嚴(yán)重影響銀行的國際競(jìng)爭(zhēng)力及安全運(yùn)作。為保證四大國有銀行的穩(wěn)健運(yùn)行，擺脫歷史包袱，更好的面對(duì)入世后面臨的激烈國際競(jìng)爭(zhēng)，我國政府 成立了四大金融資產(chǎn)管理公司，專門處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。 四大金融資產(chǎn)管理公 司成立后，綜合運(yùn)用各種手段處理我國商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，除了直接 行使債權(quán)之 外，主要采取了債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)（簡(jiǎn)稱債轉(zhuǎn)股）、資產(chǎn)證券化、不良資產(chǎn) 出售的方式。由于我國的特殊國情以及這些不良資產(chǎn)處置方式各自的特點(diǎn)，采取這些方式來處置不良資產(chǎn)會(huì)面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，運(yùn)用的不好，不僅達(dá)不到預(yù)期的資產(chǎn)處置目標(biāo)，還可能產(chǎn)生新的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)問題。本文擬就金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置面臨的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，并就如何預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)提出建議和意見， 以 促使金融資產(chǎn)管理公司更加有 效的運(yùn)作。 金融資產(chǎn)管理公司在完成其歷史任務(wù)后，即面臨終止和轉(zhuǎn)型的問題。本文對(duì)我國金融資產(chǎn)管理公司 轉(zhuǎn)型 的必要性進(jìn)行了分析，并對(duì)我國金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的目標(biāo)模式和法律機(jī)制做初步探討。 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 2 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 概念 與特征 資產(chǎn)管理，通常是指一種“受人之托、代人理財(cái)”的信托業(yè)務(wù)。從這個(gè)意義上看，凡是主要從事此類業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或組織都可以稱為資產(chǎn)管理公司。在當(dāng)今國際金融市場(chǎng)上，存在著兩種類型的資產(chǎn)管理公司：一類是進(jìn)行正常資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的資產(chǎn)管理公司，另一類是專門處理金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn) 的資產(chǎn)管理公司。 本文所指的金融資產(chǎn)管理公司是指專門清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機(jī)構(gòu)。由于銀行自身清理不良資產(chǎn)會(huì)遇到法律法規(guī)限制、專業(yè)技術(shù)知識(shí)不足、管理能力不夠和信息來源不充分等困難，因此需要成立由有關(guān)方面人員組成的、擁有一定行政權(quán)力的金融資產(chǎn)管理公司來專門清理不良資產(chǎn)。 在我國，金融資產(chǎn)管理公司是指專業(yè)化收購、管理和處置國有銀行不良貸款的國有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)，它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 一般來說，專門處理銀行不良資產(chǎn)的金融資產(chǎn)管理公司具有如下法律特征： 1、 依據(jù)一個(gè)國家的特別法律或特別政策而成立。例如，為了應(yīng)對(duì)儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)危機(jī)，美國國會(huì) 1989 年通過了金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法，同年 8 月根據(jù)該法案建立了資產(chǎn)重組信托公司（ ，專門處理破產(chǎn)的儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)的不良資產(chǎn)。此外，韓國政府根據(jù) 1997 年頒布的 金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案 （以下簡(jiǎn)稱韓國資產(chǎn)管理公司法） 重新組建了韓國資產(chǎn)管理公司 (泰國政 府根據(jù)國會(huì)通過的六項(xiàng)旨在改革金融業(yè)的法律，成立了實(shí)質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國金融重組機(jī)構(gòu) 馬來西亞政府根據(jù) 1998 年的資產(chǎn)管理公司法設(shè)立了一家名為 金融資產(chǎn)管理公司。 這些特別法律往往賦予金融資 黃志凌 ,何德旭 M經(jīng)濟(jì)管理出版社 , 宋海 ,任兆璋 ， 主編 融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 M華南理工大學(xué)出版社 , 強(qiáng)力 M :法律出版社 , 李健男 M中國金融出版社 ,第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 3 產(chǎn)管理公司一些特別的權(quán)利能力，有的甚至被賦予一定的“準(zhǔn)司法權(quán)力”。 如馬來西亞的 賦予了特殊權(quán)力：向債務(wù)企業(yè)派遣特別管理人員，不履行原合同的約定，行使撤銷抵押品贖回權(quán)等。 2、以處 置銀行不良資產(chǎn)為主要經(jīng)營目標(biāo)。 各國法律或者政策均確定金融資產(chǎn)管理公司的主要目標(biāo)之一就是處置金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)。 如 美國金融機(jī)構(gòu)改革、 復(fù)興 和 實(shí)施 法賦予美國重組信托公司的 三項(xiàng)主要目標(biāo)之一就是，在處置經(jīng)營失敗的儲(chǔ)蓄貸款機(jī)構(gòu)及其資產(chǎn)的過程中，爭(zhēng)取最高的凈現(xiàn)值回報(bào)，又 如 1997 年 韓國資產(chǎn)管理公司法 第 6 條規(guī)定，建立是為了加快金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)的處置，同時(shí)有效支持瀕臨破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)正常經(jīng)營。 3、一般具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 各國規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的法律一般都規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。例如，國務(wù)院于 2000 年頒布的金融資產(chǎn)管理公司條例（以下簡(jiǎn)稱條例）第 3 條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司以最大限度的保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司章程第 3 條規(guī)定， 公司為具有獨(dú)立法人資格的國有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 。 第 二 節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 中外發(fā)展史 20 世紀(jì) 80 年代以來，隨著金融全球化、國際資本流動(dòng)的加速、國際金融領(lǐng)域的創(chuàng)新和深化以及一些國家的體制轉(zhuǎn)軌，在許多國家和地區(qū)出現(xiàn)了直接損害銀行的穩(wěn)健與安全的巨額不良資 產(chǎn)，導(dǎo)致了整個(gè)銀行業(yè)的危機(jī)，危及整個(gè)銀行體系的穩(wěn)定，破壞國民經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，世界上有 120 多個(gè)國家發(fā)生過嚴(yán)重的金融問題。 無論是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)成熟國家、新興工業(yè)國 家 還是正處在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中的國家，都出現(xiàn)了 銀行業(yè)巨額 的不良資產(chǎn)導(dǎo)致銀行危機(jī)的情況。 因 李健男 M中國金融出版社 , 陳祖基 ,徐蘇江 J2004，（ 4）： 50 同本頁注 ，第 34。 楊凱生，主編 M中國金融出版社 , 黃志凌 ,何德旭 M :經(jīng)濟(jì)管理出版社 ,我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 4 巨額不良資產(chǎn)而引發(fā)金融危機(jī)，金融危機(jī)又進(jìn)一步加劇了不良資產(chǎn)的集聚。 全球銀行業(yè)不良資產(chǎn)地區(qū)分布之廣、數(shù)量之巨，用觸目驚心來形容絕不為過。東歐轉(zhuǎn)型國家，由于國家銀行非商業(yè)銀行化和信貸配給制，在 20 世紀(jì) 90 年代政治、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期遺留了相當(dāng)比例的不良資產(chǎn)。到 1993 年，匈牙利和波蘭的不良貸款分別占貸款總額的 29%及 31%以上。 發(fā)展中國家的情況也很不樂觀，墨西哥、委內(nèi)瑞拉、阿根廷以及馬來西亞等國的銀行不良貸款比率均在 20%左右。1997 年，韓國銀行業(yè)由于外債規(guī)模過大，結(jié)構(gòu)不合理，加上亞洲金融危機(jī)的影響，使不良貸款問題急劇惡化，這反過來又加深了金融危機(jī)對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響。 因此，如何解決銀行的不良資產(chǎn)，已經(jīng)成為國際金融界、各國政府及其金融監(jiān)管部門面臨的一個(gè)重要課題。從實(shí)踐 來 看，為解決巨額不良資產(chǎn)問題，各國紛紛采取措施，許多國家成立了專門的金融資產(chǎn)管理公司來處置不良資產(chǎn)。 以資產(chǎn)管理公司方式解決銀行不良資產(chǎn)問題 始 于美國。 20 世紀(jì) 80 年代，美國儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)由于大量積聚的不良資產(chǎn)而嚴(yán)重資不抵債，發(fā)生了儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)危機(jī)。為了應(yīng)對(duì)危機(jī)，美國國會(huì)于 1989 年通過了金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法案，同年 8 月根據(jù)該法案建立了資產(chǎn)重組信托公司（ ，主要職能就是對(duì)破產(chǎn)的儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)所有的資產(chǎn)和負(fù)債進(jìn)行重組清理。資產(chǎn)重組信托公司被賦予了廣泛的權(quán)力，采取一切必要的措施來解決破產(chǎn)的儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)形成的問題。 資產(chǎn)重組信托公司通過折價(jià)購買等手段接受金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)，通過投資銀行的手段對(duì)這些資產(chǎn)進(jìn)行清理、評(píng)估、 分類、重組、拍賣出售，成功地解決了大規(guī)模不良資產(chǎn)問題。經(jīng)過 6 年多的運(yùn)營， 本完成了其使命，并已于 1995 年底依法自行關(guān)閉。 除美國外，其他許多國家也為解決銀行等金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)而相繼組建了類似的專門機(jī)構(gòu)，如韓國的資產(chǎn)管理公司 韓國資產(chǎn)管理公司一家國有公司， 于 1962 年根據(jù)韓國發(fā)展銀行法案成立， 作為韓國發(fā)展銀行 (一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，主要職能有處理金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)、處理國家法人公司的清算等。 1997 年 韓國政府根據(jù)同年8 月 頒布的金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案（以下簡(jiǎn)稱韓國資產(chǎn)管理公司法）重新組建了韓國資產(chǎn)管理公司。 按照 王松奇，主編 M中國經(jīng)濟(jì)出版社 , 惲銘慶 M中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社 , TC 1996, 63:665. 吳志攀 ,白建軍，主編 M法律出版社 , 李健男 M中國金融出版社 ,第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 5 新章程，其主要的職責(zé)有管理并經(jīng)營不良債權(quán)整理基金、收購處理不良債權(quán)、改革經(jīng)營困難的機(jī)構(gòu)、管理出售國有資產(chǎn)和政府委托管理的資產(chǎn)、為不良債權(quán)的處理提供咨詢工作。 至今， 處理金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)方面已經(jīng)取得了巨大的成績(jī)。 此外，德國、波蘭、泰國、馬來西亞等國家為清理本國銀行的不良資產(chǎn)都成立了類似的金融資產(chǎn)管理公司。 在 我國 ， 國有商業(yè)銀行是金融體系的重要組成 部分 ，是籌措、 融通和配置社會(huì)資金的主渠道之一，長(zhǎng)期以來為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供了有力支持。然而，在 1995 年 商業(yè) 銀行法出臺(tái)之前，國有銀行是以專業(yè)銀行模式運(yùn)作的，信貸業(yè)務(wù)具有濃厚的政策性色彩，加之受到九十年代初期經(jīng)濟(jì)過熱的影響，以及處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中，在控制貸款質(zhì)量方面缺乏有效的內(nèi)部機(jī)制和良好的外部環(huán)境，從而產(chǎn)生了一定規(guī)模的不良貸款。此外，在 1993 年之前，銀行從未提取過呆帳準(zhǔn)備金，沒有核銷過呆壞帳損失。這樣，不良貸款不斷累積，金融風(fēng)險(xiǎn)逐漸孕育，成為經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中一個(gè)重大隱患，如果久拖不決，有可能危及金融秩序和社會(huì)安定，影響我國 國有 銀行的 下一步發(fā)展和改革進(jìn)程。 鑒于上述情況， 從 20 世紀(jì) 90 年代初開始， 在認(rèn)真分析國內(nèi)金融問題和汲取國外經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上， 不少學(xué)者開始提出運(yùn)用專門機(jī)構(gòu)處置不良資產(chǎn)的建議。但是，直到 1999 年，中國政府才終于作出了分別組建對(duì)應(yīng)四大國有商業(yè)銀行的資產(chǎn)管理公司的重大政策舉措。 1999 年 10 月，四家國有獨(dú)資金融資產(chǎn)管理公司相繼成立（即中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司、中國華融資產(chǎn)管理公司、中國長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司、中國東方資產(chǎn)管理公司），并進(jìn)入實(shí)質(zhì)性運(yùn)行階段。 2000 年 11 月 10 日，中國政府頒布實(shí)施了金融資產(chǎn)管理公司條例，作為 規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的特別行政法規(guī)。 組建金融資產(chǎn)管理公司，是中國金融體制改革的一項(xiàng)重要舉措，對(duì)于 推進(jìn)國有獨(dú)資商業(yè)銀行的股份制改革， 依法處置國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，推動(dòng)國有銀行輕裝上陣， 應(yīng)對(duì)金融業(yè)的激烈國際競(jìng)爭(zhēng)， 促進(jìn)國有企業(yè)扭虧脫困和改制發(fā)展，以及實(shí)現(xiàn)國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略重組都具有重要意義。 李健男 M中國金融出版社 , 中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司 L, 2008 同本頁注，第 8 頁。 同本頁 注 。 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 6 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 在我國經(jīng)濟(jì)體制由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌過程中，銀行等金融機(jī)構(gòu)積累了大量的不良資產(chǎn)，尤其是四大國有商業(yè)銀行 。 1999 年， 由財(cái)政部出資，我國成立了 信達(dá)、華融、長(zhǎng)城、東方等四大金融資產(chǎn)管理公司，每家公司的注冊(cè)資本均為人民幣 100 億元，專門處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。四大金融資產(chǎn)管理公司成立時(shí)，尚無專門的法律法規(guī)加以規(guī)范，直至 2000 年才頒布了金融資產(chǎn)管理公司條例，用以規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的運(yùn)作。由此可見，我國金融資產(chǎn)管理公司的組建選擇的是政府設(shè)立模式，而選擇這種模式是有其獨(dú)特的歷史原因的，這也決定了它們具有不同于一般的金融企業(yè)的獨(dú)特法律地位。 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式 任何一種新的法律制度的誕生，總是有其深刻的經(jīng)濟(jì)背景。對(duì)于 那些專門用來解決經(jīng)濟(jì)問題的法律制度，尤為如此。不同的國家由于各自的金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)金融背景不同，金融資 產(chǎn)管理公司的設(shè)立選擇了不同的法律模式。根據(jù)金融資產(chǎn)管理公司設(shè)立 主體的不同，可分為以下三種法律模式，包括：政府設(shè)立模式、銀行設(shè)立模式、由其他投資者設(shè)立模式等。 一、政府設(shè)立模式 銀行不良資產(chǎn)的形成總是與政府的經(jīng)濟(jì)政策導(dǎo)向有關(guān)系， 由此形成的大量不良資產(chǎn)由政府動(dòng)用國家資源來化解也就理所應(yīng)當(dāng)。從實(shí)踐來看，大部分國家都通過特別立法或者制定特別政策組建國有或者國家控股的金融資產(chǎn)管理公司。如美國政府根據(jù)國會(huì) 1989 年通過的金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法成立 的 重組信托公司；韓 國政府根據(jù) 1997 年頒布的金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案重新組建 的 韓國資產(chǎn)管理公司 國政府根據(jù)國會(huì)通過的六項(xiàng)旨在改革金融業(yè)的法律，成立 的 實(shí)質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國金第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 7 融重組機(jī)構(gòu) 來西亞政府根據(jù) 1998 年的資產(chǎn)管理公司法設(shè)立 的 一家名為 金融資產(chǎn)管理公司 ， 都是采取的這種模式。由政府設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司一般采用國有獨(dú)資或者國家控股的形式，且一般不以營利為目的，不具有一般公司的營 利性特征。 二、由銀行設(shè)立模式 此種模式是指 商 業(yè)銀行為解決困擾其自身的不良資產(chǎn)問題、保持其持續(xù)正常經(jīng)營能力，而 在政府支持下、主要由問題銀行自身發(fā)起設(shè)立金融資產(chǎn)管理公司。采取這種模式設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司，其 服務(wù)對(duì)象僅限于一家商業(yè)銀行，主要任務(wù)就是幫助該家商業(yè)銀行進(jìn)行好壞資產(chǎn)分離，以經(jīng) 過評(píng)估、較為公平的價(jià)格接受銀行被認(rèn)定為不良金融資產(chǎn)之借款債權(quán)，通 過債權(quán)讓與或設(shè)定信托之方式取代銀行 的 債權(quán)人地位。如瑞典允許銀行自身設(shè)立下屬的金融資產(chǎn)管理公司。 瑞典北歐斯安銀行（ 立了 典商業(yè)銀行 (立了 典銀行（ 成立了 此種模式的金融資產(chǎn)管理公司一般都會(huì)得到政府的鼎力支持。政府之所以如此熱心，則是由于該問題銀行通常都是規(guī)模巨大、影響深遠(yuǎn)、在本國的銀行體系中占據(jù)著舉足輕重的地位?！?三、由其他投資者設(shè)立模式 這種模式是指 由其他投資者 出資 組建金融資產(chǎn)管理公司，在處理不良資產(chǎn)的同時(shí)，以營利為目的，追求投資的高收益，因而具有一般公司所具有的 營利性法律特征。 這種模式下設(shè)立的資產(chǎn)管理公司一般采用股份制形式，屬于私有性質(zhì)或者混合所有制性質(zhì)。 如泰國政府為了彌補(bǔ)財(cái)政資金的不足，加快銀行不良資產(chǎn)處置的速度，鼓勵(lì)民營資金進(jìn)入銀行不良資產(chǎn)處置系統(tǒng)。 1998 年 8 月，泰國財(cái)政部和中央銀行公布了拯救金融計(jì)劃，明確要求成立民營金融資產(chǎn)管理公司，并將其納入金融機(jī)構(gòu)范疇。同時(shí)，泰國政府出臺(tái)了一系列措施鼓勵(lì)民營金融資產(chǎn)管理公司的建立和運(yùn)作。 例如，泰國曼谷商業(yè)銀行（ 被關(guān)閉后，其好資產(chǎn)和 李健男 M中國金融出版社 , 周理 士學(xué)位論文 ） D湘潭大學(xué) , 同本頁注 ，第 31 頁。 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 8 負(fù)債被轉(zhuǎn)到國有的泰京銀行（ 只剩下不良資 產(chǎn)的曼谷商業(yè)銀行（ 轉(zhuǎn)化為一家民營的金融資產(chǎn)管理公司。 第二節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司 的 設(shè)立模式 我國成立的四家金融資產(chǎn)管理公司，都是由國家財(cái)政全額出資，每家資產(chǎn)管理公司的注冊(cè)資本均為 100 億元人民幣。從整體上看，政府是出資人，大體屬于上述政府 設(shè)立 金融資產(chǎn)管理公司 的 模式。但我國的金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立又與上述的政府集中設(shè)立模式有所不同?？紤]到四家國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)規(guī)模較大， 我國 成立四家金融資產(chǎn)管理公司分別處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，形成了一種既分工又合作的格局，與上述第一種模式中國家只成立一家 金融資產(chǎn)管理公司來集中處理銀行不良資產(chǎn)不同。 要理解我國的金融資產(chǎn)管理公司 為何要采取 政府設(shè)立模式，必須從分析我國不良資產(chǎn)形成的經(jīng)濟(jì)背景入手。只有這樣，才能對(duì)我國的金融資產(chǎn)管理公司的相關(guān)特征取得深入的理解。我國銀行大量不良 資產(chǎn) 的形成主要是由于我國政府、國有企業(yè)、國有銀行三位一體的制度造成的。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，銀行是國家的，信貸規(guī)模受國家政策嚴(yán)格控制，銀行吃國家的大鍋飯，沒有真正的商業(yè)銀行 ， 國有企業(yè)經(jīng)營所需資金由國家撥付 。 長(zhǎng)期以來，我國國有企業(yè)形成了產(chǎn)權(quán)高度集中、所有者缺位、治理結(jié)構(gòu)失衡及內(nèi)部人控制等嚴(yán)重的問 題。國企效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，進(jìn)一步惡化了銀行的資產(chǎn)狀況，使其不良資產(chǎn)急劇增加。因此，國有企業(yè)的經(jīng)營管理不善不能不說是銀行不良資產(chǎn) 形成 的深層次原因。 在 20 世紀(jì) 80 年代以后，雖然我國實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，并在 1987 年后開始實(shí)行“撥改貸”的政策，即由銀行貸款來維持國有企業(yè)的生產(chǎn)和投資，以改變企業(yè)無償占用國家資金的狀況。但是，由于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的國家包經(jīng)濟(jì)建設(shè)、包企業(yè)生產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)指導(dǎo)思想和傳統(tǒng)觀念，在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期仍然沒有改變，導(dǎo)致了“銀行資金財(cái)政化”的現(xiàn)象。所謂“銀行資金財(cái)政化”是指：企業(yè) 資金的銀行供給制的本質(zhì)同財(cái)政供給制一樣，仍然是國家供給制，仍具有國家無償供應(yīng)企業(yè) 周理 士學(xué)位論文 ） D湘潭大學(xué) , 同上，第 7 頁。 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 9 資金方式的特點(diǎn)和弊端。銀行的資金被用于財(cái)政性的用途，從而使信貸資金的流動(dòng)遵循的不是借貸資金的運(yùn)作規(guī)律，而是財(cái)政資金的運(yùn)作規(guī)律與特征，使銀行資金的運(yùn) 行徒有貸款之名，行財(cái)政撥款之實(shí)。這必然帶來企業(yè)在資金上通過銀行 貸款繼續(xù)吃大鍋飯和銀行貸款喪失回流付息本能的問題，最終形成我國大量債權(quán)債務(wù)難以清償?shù)慕?jīng)濟(jì)難題。 同時(shí)，由于國有企業(yè)本身的制度缺陷，難以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，導(dǎo)致銀行的不良資產(chǎn)大量積聚。 由此可見，我國四大國有商業(yè)銀行巨額不良資產(chǎn)在很大程度上是由經(jīng)濟(jì)體制和國家政策所造成，依照權(quán)利與責(zé)任相適應(yīng)的原則，由政府財(cái)政出資組建金融資產(chǎn)管理公司就順理成章了。 總之，成立四大金融資產(chǎn)管理公司，處置我國銀行的不良資產(chǎn)，是在借鑒國際經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國的實(shí)際，選擇的適合我國國情的設(shè)立模式。 第三節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司的法律地位 我國的金融資產(chǎn)管理公司是 指經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的專業(yè)化收購國有銀行不良貸款，管理和處置因收購國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的國有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)。它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要 經(jīng)營目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 中國銀監(jiān)會(huì)、財(cái)政部和中國證監(jiān)會(huì)依據(jù)各自的法定職責(zé)對(duì)金融資產(chǎn)管理公司實(shí)施監(jiān)督管理 。 此可見，我國金融資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)是具有獨(dú)立法人資格的國有獨(dú)資金融企業(yè)。 我國的金融資產(chǎn)管理公司首先是一個(gè)企業(yè)，它具有法律 所規(guī)定的企業(yè)法人所應(yīng)具備的一切條件，各分支機(jī)構(gòu)都向工商行政管理部門依法登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。其次，從 條例所規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍來看，金融資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)運(yùn)用的主要是經(jīng)濟(jì)手段。第三，從我國的具體情況看，國有銀行不良資產(chǎn)的形成同政府不當(dāng)干預(yù)經(jīng)濟(jì)存在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系，所以處置不 良資產(chǎn)就必須運(yùn)用經(jīng)濟(jì)手段，按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律辦事。 王松奇，主編 M中國經(jīng)濟(jì)出版社 , 強(qiáng)力 M法律出版社 , 宋海 ,任兆璋 ， 主編 融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 M華南理工大學(xué)出版社 ,我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 10 其次，我國的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)上屬于金融企業(yè)，是企業(yè)性質(zhì)的金融機(jī)構(gòu)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，許多國家的法律制度都明確規(guī)定，金融企業(yè)是獨(dú)立的法人或合作經(jīng)濟(jì)組織，以 營 利為基本業(yè)務(wù)目標(biāo)的、具有企業(yè)性質(zhì)的、經(jīng)營普通金融業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。 作為金融企業(yè)，其必須接受金融監(jiān)管部門的監(jiān)督管理：首先，公司的市場(chǎng)進(jìn)入和退出必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)；其次，公司必須接受中國人民銀行的監(jiān)管；再次，公司的高級(jí)管理人員必須經(jīng)中國人民銀行審查任職資格。 我國金融資產(chǎn)管理公司又是一種特殊的金融企業(yè) ，與一般的金融企業(yè)相比，其特殊性主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面： 1、政策性 金融資產(chǎn)管理公司是代表政府處置不良資產(chǎn)的專門機(jī)構(gòu)，具有特殊身份，因此具有一般的公司所不具有的特殊權(quán)利。雖然條例第 3 條規(guī)定， 金融資產(chǎn)管理公司以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標(biāo)。但這種經(jīng)營目標(biāo)并不以營利為唯一出發(fā)點(diǎn)，其核心任務(wù)在于推進(jìn)國企改革，改善我國銀行資產(chǎn)狀況，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)。在我國金融資產(chǎn)管理公司處置銀行不良資產(chǎn)時(shí)，在不良資產(chǎn)的資產(chǎn)范圍選擇、資產(chǎn)的處置方式 上 都受到了政府的較大影響。不過，值得注意的是，雖然我國組建的金融資 產(chǎn)管理公司具有明顯的政策性，但它不是為了彌補(bǔ)市場(chǎng)的缺陷而產(chǎn)生，而是為了糾正既往制度的失誤。同時(shí)，強(qiáng)調(diào)金融資產(chǎn)管理公司的政策性并不否認(rèn)它們的商業(yè)化發(fā)展方向。 2、投資性 從某種意義上講，我國之所以成立金融資產(chǎn)管理公司是為了規(guī)避 1995 年商業(yè)銀行法禁止銀行向企業(yè)投資的規(guī)定。 資產(chǎn)管理公司與商業(yè)銀行是不同的法人組織，二者在業(yè)務(wù)經(jīng)營上具有獨(dú)立性。因此，我國金融資產(chǎn)管理公司實(shí)際上承擔(dān)了投資銀行的功能，其業(yè)務(wù)范圍極為廣泛，不僅包括直接參與企業(yè)投資，實(shí)行債轉(zhuǎn)股，還包括資產(chǎn)置換、轉(zhuǎn)讓與銷售、發(fā)行債券、資產(chǎn)證券化以及債券 股票承銷等業(yè)務(wù)。 3、階段持股性。這主要是針對(duì)我國金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)而言。通過債轉(zhuǎn)股使金融資產(chǎn)管理公司對(duì)負(fù)債企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)換為金融資產(chǎn)管理公司對(duì) 劉少軍 M知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 , 2003 年 4 月起，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)承接了中國人民銀行對(duì)金融資產(chǎn)管理 公司的監(jiān)管職能。 彭真明 J文社會(huì)科學(xué)版） ,2001，（ 4）： 52. 馮果 ,羅小祥 J2000，（ 6）： 43. 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 11 該企業(yè)的股權(quán)，即其身份由債權(quán)人變?yōu)楣蓶|，并在條件成熟時(shí)退出。因此，其持股具有階段性特點(diǎn)。 再次，我國金融資產(chǎn)管理公司具有特殊的國有獨(dú)資公司的性質(zhì)。 我國金融資產(chǎn)管理公司冠以“公司”之名，但它究竟是屬于我國公司法所規(guī)定的何種公司呢 ？我國 2005 年修訂 的公司法規(guī)定了有限責(zé)任公司、一人有限公司、國有獨(dú)資公司以及股份有限公司。單就注資形式來看 ，我國金融資 產(chǎn)管理公司由政府單獨(dú)注資成立， 所以它的股東具有唯一性，即國家。財(cái)政部作為國家授權(quán)的投資部門，在法律上承擔(dān)了出資者的權(quán)利和義務(wù)。因此我們認(rèn)為，我國的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)上屬于國有獨(dú)資公司。但是，它又有專門的行政法規(guī)加以規(guī)范，與我國公司法上規(guī)定的國有獨(dú)資公司不盡相同，屬于特殊的國有獨(dú)資公司。