經(jīng)常項下外匯違規(guī)法律問題及典型案例剖析

1、經(jīng)常項下外匯違規(guī)的法律問題及典型案例分析,20031026,中國外匯管理面臨的形勢與挑戰(zhàn),1,孫昉 無錫市中心支局 2012年8月,一、當前外匯形勢,涉外經(jīng)濟總體低迷，順差規(guī)模有所擴大。 跨境收支和結(jié)匯增速進一步放緩，跨境資金凈流入波動較大。 售匯保持較快增長態(tài)勢，結(jié)售匯順差同比持續(xù)負增長 。 人民幣升值預期出現(xiàn)分化，甚至出現(xiàn)貶值預期，也導致企業(yè)結(jié)匯意愿有所下降。 資本與金融項目跨境資金凈流入同比小幅減小。 個人凈結(jié)匯快速增長。 歐債危機刺激下的大量短期資本的流動，及歐盟采取寬松貨幣政策的傾向， “熱錢”或?qū)⒃俅纬霈F(xiàn)流入高潮 。,二、經(jīng)常項下外匯違規(guī)的特點,長短兼有、合法、違法渠道均存在，隱蔽

2、性、依附性。投機套利本質(zhì)沒變。 程序性違規(guī)。違反登記、備案、準入等。,條例中的相關(guān)規(guī)定,國家對經(jīng)常性國際支付和轉(zhuǎn)移不予限制。 經(jīng)常項目外匯收支應當具有真實、合法的交易基礎。 經(jīng)常項目外匯收入，可以按照國家有關(guān)規(guī)定保留或者賣給經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務的金融機構(gòu)。 經(jīng)常項目外匯支出，應當按照國務院外匯管理部門關(guān)于付匯與購匯的管理規(guī)定，憑有效單證以自有外匯支付或者向經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務的金融機構(gòu)購匯支付。 攜帶、申報外幣現(xiàn)鈔出入境的限額，由國務院外匯管理部門規(guī)定。,2.1貿(mào)易項下違規(guī),非直接投資形式的資本流動主要包括出口預收貨款、進口延期付款和關(guān)聯(lián)企業(yè)境外墊付貨款等，通常有一定的貿(mào)易和投資背景，但往往以逐利

3、為主要目的，因此波動性較大，存在大進大出的風險。,以預收貨款名義混入其他性質(zhì)的資金：,一是企業(yè)無實際出口，但有預收貨款； 二是出口量少，預收貨款多； 三是以預收貨款名義向境外母公司融資； 四是預收貨款長期占用； 五是預收一定時間后又全額退還。,除預收貨款外，企業(yè)進口項下推遲付匯、少付匯或者不付匯的現(xiàn)象也值得關(guān)注。,2.2個人項下違規(guī),個人大額、頻繁收付匯。 境外同一付款人（含機構(gòu)）頻繁付匯給不同的境內(nèi)收款人。 境內(nèi)同一收款人頻繁收取境外不同匯款人（含機構(gòu)）外匯。 境內(nèi)不同付款人頻繁付匯給境外同一收款人(含機構(gòu))的情況。 頻繁提取外幣現(xiàn)鈔。 分拆購匯、分拆結(jié)匯情況，特別是同一人員利用多張他人身份

4、證件辦理購匯、現(xiàn)鈔結(jié)匯情況。 個人資本項目項下外匯收支混入經(jīng)常項目項下情況。,2.3非貿(mào)易違規(guī),企業(yè)實際結(jié)匯用途與申請結(jié)匯用途不一致。 以“預收款”、“保證金”等名義收匯，實際用于融資或投機的。 傭金、無形資產(chǎn)、特許費、咨詢費等服務貿(mào)易付匯占企業(yè)總付匯的比例過大。 企業(yè)利用非貿(mào)易項下作掩護匯入其它資金。,三、外匯違法行為及處罰,根據(jù)中華人民共和國外匯管理條例第39條至第48條，共有十類外匯違法行為，行政處罰種類包括：罰款、沒有違法所得、強制收兌、警告、通報批評、責令整頓、撤消外匯賬戶、停辦結(jié)售匯業(yè)務等。此外，條例第49條規(guī)定，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，給予處分，對金融機構(gòu)負有直接

5、責任的董事、監(jiān)事、高管人員和其他直接責任人給予警告，處5萬元以上50萬以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。,3.1逃匯行為及處罰,違反規(guī)定將境內(nèi)外匯轉(zhuǎn)移至境外:(1)未出具有效單證;(2)應登記未登記、事前未批準、事后未備案;(3)轉(zhuǎn)出資金的性質(zhì)和金額與登記、批準、備案的內(nèi)容不符。 以欺騙手段將境內(nèi)外匯轉(zhuǎn)至境外:( 1)使用虛假單證或無真實、合法交易基礎的單證；(2)匯出金額或性質(zhì)與真實金額或性質(zhì)不符;(3)偽造變造虛假單證攜境內(nèi)資產(chǎn)出境。 處罰：責令限期調(diào)回，處30%以下罰款；情節(jié)嚴重，處30%以上等值以下罰款；構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責任。,3.2非法套匯行為及處罰,本應收入人民幣，但

6、收入外匯，本應以外匯支付，但卻以人民幣支付。上述兩種行為實質(zhì)是該收人民幣卻收外匯、該付外匯卻付人民幣，其結(jié)果均以外匯權(quán)益替代了人民幣權(quán)益。一個是多收，一個是截留。 以人民幣為他人支付境內(nèi)款項，然后由對方付給外匯。 境外投資者未經(jīng)外匯局批準，以人民幣在境內(nèi)投資（境外投資者在境內(nèi)該付外匯卻付人民幣）。 以虛假、無效交易單證騙購外匯。 處罰：責令回兌，處30%以下罰款；情節(jié)嚴重，處30%以上等值以下罰款；構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責任。,3.3非法匯入、非法結(jié)匯行為及處罰,違反規(guī)定調(diào)入外匯：應批準的未批準、登記的未登記、備案的未備案，或違反國家市場準入規(guī)定。 違反規(guī)定結(jié)匯：不允許結(jié)匯卻結(jié)匯，應批準的未批

7、準、登記的未登記、備案的未備案；結(jié)匯單證不符合規(guī)定或不全卻結(jié)匯。 以虛假單證或無真實、合法交易基礎的單證等欺騙手段調(diào)入外匯或結(jié)匯。 處罰：責令改正，處30%以下罰款；情節(jié)嚴重，處30%以上等值以下罰款。,3.4非法攜帶外匯出入境管理行為,將不符合外匯管理規(guī)定的外匯攜帶出入境 攜帶外匯出入境時，應批準的未批準、登記的未登記。 攜外幣現(xiàn)鈔未按規(guī)定申報或如實申報。 以虛假單證或無真實、合法交易基礎的單證將外匯攜帶出入境。 處罰：警告，處20%以下罰款，規(guī)定由海關(guān)處罰的，從其規(guī)定。,3.5非法借用外債行為及處罰,未經(jīng)許可擅自籌借外債； 未按照批準的金額、條件、形式和期限借外債。 未經(jīng)批準或未按批準要求

8、在境外發(fā)債。 未經(jīng)批準或未按批準范圍提供對外擔保 以虛假單證騙取對外擔保的批準 處罰：警告，處30%以下的罰款。,3.6非法使用外匯行為及處罰,未經(jīng)批準，擅自改變外匯資金或結(jié)匯資金用途，移作他用。 在法律法規(guī)規(guī)定外，在境內(nèi)以外幣計價和結(jié)算。 違反法規(guī)規(guī)定或未經(jīng)批準，在不同賬戶之間劃轉(zhuǎn)外匯。 處罰：責令改正，沒收違法所得，處30%以下罰款，情節(jié)嚴重，處30%以上等值以下罰款。,3.7非法買賣外匯行為及處罰,私自買賣外匯行為，即在合規(guī)場所之外買賣外匯。 變相買賣外匯行為：借外匯以人民幣償還，借人民幣以外匯償還，外匯與人民幣互換。 倒買倒賣外匯行為：賺取買賣差價謀利。 非法介紹買賣外匯行為：撮合買賣

9、雙方私自進行外匯交易。 處罰：數(shù)額較大的，給予警告，沒收違法所得，處30%以下罰款；情節(jié)嚴重的，處30%以上等值以下罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。,3.8非法經(jīng)營外匯業(yè)務行為及處罰,未經(jīng)外匯局批準擅自經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務，以及未經(jīng)外匯局或其他行業(yè)監(jiān)管部門批準擅自經(jīng)營結(jié)匯、售匯以外的其他外匯業(yè)務，如銀行的國際結(jié)算業(yè)務，保險公司的外匯業(yè)務。 處罰：責令改正，違法所得50萬元以上的，沒收違法所得，處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或不足50萬的，處50萬以上200萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓或吊銷業(yè)務許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。,3.9金融機構(gòu)違反外匯管理行為及處

10、罰,辦理經(jīng)常項目資金收付，未對交易單證真實性及其與外匯收支的一致性進行合理審查。 違反有關(guān)規(guī)定辦理資本項目資金收付。 不該結(jié)匯、售匯的，進行了結(jié)匯、售匯；結(jié)匯或售匯適用的匯率不符合規(guī)定；未審核或留存相應的有效憑證和有效單據(jù)。 違反外匯業(yè)務綜合頭寸管理：超頭寸，未按規(guī)定報送頭寸，未實行綜合頭寸管理。 違反外匯市場交易管理：違反外匯市場交易規(guī)則，擅自進行場外交易，以欺詐等手段進行外匯交易，擅自進行規(guī)定的幣種、工具、方式和形式以外的外匯交易。,3.9金融機構(gòu)違反外匯管理行為及處罰,處罰：責令限期改正，沒收違法所得，處20萬元以上100萬以下的罰款；情節(jié)嚴重或逾期不改正的，停止經(jīng)營相關(guān)業(yè)務。,3.10

11、境內(nèi)外機構(gòu)、個人違反國際收支統(tǒng)計申報、外匯登記等行為及處罰,未按規(guī)定進行國際收支統(tǒng)計申報：瞞報、錯報、漏報，不按規(guī)定的時間、期限、形式和渠道等要求進行申報，包括金融機構(gòu)代申報和報送統(tǒng)計時發(fā)生的違規(guī)行為。 未按規(guī)定報送財務會計報告、統(tǒng)計報表等資料：該報不報，報送不及時、不準確、不完整，不按規(guī)定的方式、渠道報送。 未按規(guī)定提交有效單證或提交的單證不真實：不提交單證，出借、借用、串用單證，偽造變造單證。,3.10境內(nèi)外機構(gòu)、個人違反國際收支統(tǒng)計申報、外匯登記等行為及處罰,違反外匯賬戶管理規(guī)定：違規(guī)開立或關(guān)閉外匯賬戶，如未經(jīng)事前批準或未進行事后備案，提供虛假單證騙取開戶；違規(guī)使用外匯賬戶：超規(guī)定范圍收

12、付外匯，不符合單證要求；違反外匯賬戶限額要求；出借、借用、串用外匯賬戶。 違反外匯登記管理規(guī)定：應登記而未登記，登記內(nèi)容不真實或不準確，超過規(guī)定的期限登記，偽造、變造或提供虛假單證騙取登記。,3.10境內(nèi)外機構(gòu)、個人違反國際收支統(tǒng)計申報、外匯登記等行為及處罰,妨礙外匯執(zhí)法：拒絕或妨礙進入現(xiàn)場調(diào)查詢問，拒絕或阻礙取證、復制證據(jù)材料，提供的事實、證明文件、數(shù)據(jù)等不真實或不準確。 處罰：對機構(gòu)處30萬元以下罰款，對個人處5萬元以下罰款。,四、典型案例分析,2008年12月外匯局在對某旅行社外匯業(yè)務檢查中發(fā)現(xiàn)，2008年8月該旅游社辦理黃某等六人赴歐洲旅游業(yè)務，應付境外瑞士負責接待的某公司6700歐元

13、團費，折合人民幣68528元。而在實際操作中，旅行社經(jīng)辦人員夏麗應瑞士負責接待的某公司駐京辦事處要求，直接將上述款項人民幣68528元支付給瑞士公司駐京辦事處。,案例一：旅行社套匯案,【定性處理】,旅行社未按照有關(guān)規(guī)定向外匯指定銀行辦理購匯，而是通過業(yè)務人員直接向境內(nèi)辦事處支付人民幣團費，違反了國家外匯管理局關(guān)于旅行社旅游外匯收支管理有關(guān)問題的通知第一條“旅行社組織境內(nèi)居民自費出境旅游必須以外匯與境外旅行社結(jié)算團費。”的規(guī)定，根據(jù)中華人民共和國外匯管理條例第四十條以及國家外匯管理局關(guān)于中華人民共和國外匯管理條例第七章法律責任部分條款內(nèi)容含義和適用原則有關(guān)問題的通知（匯發(fā)200859號）第二條“

14、第四十條“等非法套匯行為”包括違反規(guī)定以人民幣支付應當以外匯支付款項的行為、以人民幣為他人支付境內(nèi)款項由對方付給外匯的行為以及境外投資者未經(jīng)外匯局批準以人民幣在境內(nèi)投資的行為”的規(guī)定，屬非法套匯行為。外匯局按中華人民共和國外匯管理條例第四十條依法實施處罰。,案例二:企業(yè)虛構(gòu)貿(mào)易背景逃匯案,2006年8月至2008年2月期間，A市甲公司受乙公司委托，以轉(zhuǎn)口貿(mào)易名義從柏尼國際進口貨物36筆，并于2006年11月至2008年5月期間以進口信用證方式對外付匯36筆、合計金額2086萬美元，經(jīng)查上述36筆進口貿(mào)易背景為虛構(gòu)、付匯所憑單據(jù)均為偽造。,1、違規(guī)依據(jù)。A市甲公司通過提供虛假單證、虛構(gòu)貿(mào)易背景騙

15、取銀行外匯資金并匯出的行為，違反了新條例第十四條的規(guī)定：“經(jīng)常項目外匯支出，應當按照國務院外匯管理部門關(guān)于付匯與購匯的管理規(guī)定，憑有效單證以自有外匯支付或者向經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務的金融機構(gòu)購匯支付”。 A市甲公司行為還違反了結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定第十三條的規(guī)定：“境內(nèi)機構(gòu)下列貿(mào)易及非貿(mào)易經(jīng)營性對外支付用匯，持與支付方式相應的有效商業(yè)單據(jù)和所列有效憑證從其外匯賬戶中支付或者到外匯指定銀行兌付”。 2、處罰依據(jù)。對A市甲公司的逃匯行為，應根據(jù)新條例第三十九條的規(guī)定處罰：“有違反規(guī)定將境內(nèi)外匯轉(zhuǎn)移境外，或者以欺騙手段將境內(nèi)資本轉(zhuǎn)移境外等逃匯行為的，由外匯管理機關(guān)責令限期調(diào)回外匯，處逃匯金額30%以下

16、的罰款”。,案例三：借預收貨款名義變相借入外債案,C廠是一家內(nèi)資企業(yè)，專業(yè)從事稀土金屬的冶煉、提純及中間產(chǎn)品的分離。2007年3月，Y外匯局在對全轄“已收匯未核銷”數(shù)據(jù)排查中，發(fā)現(xiàn) 2005年12月27日-2006年1月17日期間，C廠收到從日本匯入的5筆預收貨款，累計金額80萬美元，而收到預收款項1年多時間，該廠也未申領(lǐng)出口收匯核銷單，收匯情況與海關(guān)出口實績明顯不符。經(jīng)查，該廠沒有稀土產(chǎn)品的配額，不能辦理稀土產(chǎn)品的自營出口，產(chǎn)品一直通過其他公司代理出口，80萬美元款項實際為該廠向日本客戶的借款。,定性處罰,C廠擅自辦理對外借款行為違反了中華人民共和國外匯管理條例第十八條：“國家對外債實行規(guī)模

17、管理。借用外債應當按照國家有關(guān)規(guī)定辦理，并到外匯管理機關(guān)辦理外債登記。 ”和境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款管理辦法第四條：“境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款應當經(jīng)外匯局批準”的規(guī)定。 根據(jù)條例第四十三條：“有擅自對外借款、在境外發(fā)行債券或者提供對外擔保等違反外債管理的行為的，由外匯管理機關(guān)給予警告，處違法金額30%以下的罰款?！钡囊?guī)定，外匯局對該單位擅自辦理對外借款行為給予了行政處罰。,案例四：非法買賣外匯案例,2009年2月，甲銀行一支行客戶吳某因急需資金，要將208208.28美元存款取出兌換成人民幣，該支行行長薛某為了保住該筆外匯存款，動員該支行另一存款大戶林某以6.77元/美元的價格，向吳某買入上述

18、外匯并存入該支行。由于當初行長薛某僅要求林某支持其季度末外匯存款任務考核，所以到了5月初，林某就要求將上述美元款項取出兌換成人民幣，薛某就通過該行另一員工丁某牽線，介紹另一客戶黃某于5月7日以6.77元/美元的價格，分3筆轉(zhuǎn)手買入林某的208208.28美元作為外匯定期存款并存入該支行。黃某將買匯事宜均委托丁某辦理，于是外匯取款、存款儲蓄憑條也均為丁某所填寫。,定性處罰,當?shù)毓矙C關(guān)追究刑事責任；對于本案銀行員工薛某和丁某策劃和居間介紹行為，移交公安機關(guān)追究責任；同時所在銀行已對該二人予以行政紀律處分，目前，支行行長薛某已被解除勞動合同。林某、吳某、黃某三人上述行為， 根據(jù)中華人民共和國外匯管

19、理條例第四十五條“私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯數(shù)額較大的，由外匯管理機關(guān)給予警告，沒收違法所得，處違法金額30以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處違法金額30以上等值以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”的規(guī)定，已構(gòu)成非法買賣外匯行為，當?shù)赝鈪R局給予林某警告并處以違法金額40罰金，計人民幣70.89萬元，分別給予吳某、黃某警告、并處以違法金額30罰金，計人民幣51.46萬元。同時將上述三人案件移交當?shù)毓矙C關(guān)追究刑事責任；對于本案銀行員工薛某和丁某策劃和居間介紹行為，移交公安機關(guān)追究責任；同時所在銀行已對該二人予以行政紀律處分，目前，支行行長薛某已被解除勞動合同。,

20、32,最高人民法院關(guān)于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋,第三條在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，擾亂金融市場秩序，具有下列情形之一的，按照刑法第二百二十五條第（三）項的規(guī)定定罪處罰： （一）非法買賣外匯二十萬美元以上的； （二）違法所得五萬元人民幣以上的。,案例五、個人分拆結(jié)匯案,2011年2月至4月境外匯款方COCAM INTL ENTERPRISES LIMITED將12筆資金以支付傭金名義匯給境內(nèi)12名個人，共計54萬美元，結(jié)匯后人民幣資金均匯入郭美美個人賬戶；2011年6月10日至2012年3月22日境外匯款方COCAM INTL ENTERPRISES LIMITED又以禮贈名義將10筆資金匯入境內(nèi)，共計44萬美元，結(jié)匯或提現(xiàn)后資金均轉(zhuǎn)給郭美美個人。上述98萬美元均為境外匯款方歸還郭美美的借款。,定性處罰,郭美美上述行為違反了個人外匯管理辦法第七條“銀行和個人在辦理個人外匯業(yè)務時，應當遵守本辦法的相關(guān)規(guī)定，不得以分拆等方式逃避限額監(jiān)管，也不得使用虛假商業(yè)單據(jù)或者憑證逃避真實性管理。”的規(guī)定，屬于提交的單證不真實的行為。 根據(jù) 中華人民共和國外匯管理條例第四十八條第三項關(guān)于“有下列情形之一的，由外匯管理機關(guān)責令改正，給予警告，對機構(gòu)可以處30萬元以下的罰款，對個人可以處5萬元以下的罰款(三)未按照規(guī)定提交有