新三板掛牌盡職調(diào)查操作流程

1、新三板掛牌中律師要盡職調(diào)查一、新三板法律盡職調(diào)查的概念我國目前的規(guī)范性法律文件當(dāng)中，對法律盡職調(diào)查沒有明確的定義，但2003年4月22日通過的律師從事證券法律業(yè)務(wù)規(guī)范第29條“律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)受委托證券業(yè)務(wù)的具體情況，通過收集文件資料、與并購方管理或業(yè)務(wù)人員面談、與相關(guān)方核對事實、實地考察等方式，對證券法律業(yè)務(wù)項目涉及的相關(guān)法律事項進(jìn)行核查驗證”之規(guī)定被視為對律師法律盡職調(diào)查最接近的定義。盡職調(diào)查可以分為證券類盡職調(diào)查和非證券類盡職調(diào)查。本文所指的盡職調(diào)查是指律師根據(jù)擬掛牌公司的委托和新三板掛牌專項法律服務(wù)的需要，遵循依據(jù)法律法規(guī)及職業(yè)道德規(guī)范的要求，對擬掛牌主體是否符合新三板業(yè)務(wù)規(guī)則所要求的掛牌

2、條件進(jìn)行調(diào)查和核查，并對調(diào)查及核查的結(jié)果做出法律分析和判斷的活動。二、律師盡職調(diào)查的目的和作用（1） 盡職調(diào)查的目的新三板律師通過遵守有關(guān)法律法規(guī)和職業(yè)道德規(guī)范的要求，作出盡職調(diào)查，出具法律意見書，其最終目的是讓掛牌公司的投資者有利于依據(jù)法律意見書作出投資決策，使其有充分理由確信：1、 在律師盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，公司符合全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）規(guī)定的掛牌條件；2、 法律意見書中所披露的信息真實、準(zhǔn)確和完整。（2） 盡職調(diào)查的作用新三板掛牌項目中律師的工作事項包括盡職調(diào)查、配合出具股改方案、擬定相關(guān)法律文件、制定法律意見書等。但是，盡職調(diào)查是所有工作的基礎(chǔ)，支撐著其他工作的開展，其

3、作用具體體現(xiàn)在以下幾點：1、幫助投資者了解掛牌公司的情況投資者通過閱讀律師在盡職調(diào)查后所出具的法律意見書，可以從法律層面掌握擬掛牌公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項的目前法律屬性，評估其投資風(fēng)險。1 在法律層面對擬掛牌公司是否符合掛牌條件作出專業(yè)性的判斷律師在盡職調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)就擬掛牌公司是否符合全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）規(guī)定的掛牌條件作出獨立的判斷。在新三板掛牌的項目過程中，各中介機構(gòu)各有分工，且依賴于各方所出具的專業(yè)性意見。律師在法律層面對擬掛牌公司盡職調(diào)查，通過分析和判斷出具公司是否符合掛牌條件的法律意見，是整個項目推進(jìn)的法律基礎(chǔ)。3、為出具法律意見書提供事實依據(jù)律

4、師出具法律意見書應(yīng)當(dāng)“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。其中作為依據(jù)的法律事實，基本通過法律盡職調(diào)查收集、分析和判斷。4、為規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險提供保障盡職調(diào)查所形成的工作底稿是判斷律師是否已經(jīng)勤勉盡責(zé)的重要證據(jù)。從投資者角度看，律師所出具的法律意見書是專業(yè)、真實、可靠的。只有通過審慎的盡職調(diào)查，才能保證法律意見書的專業(yè)、真實、可靠。因此，要保障律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，只有勤勉盡責(zé)的法律盡職調(diào)查。三、律師盡職調(diào)查的程序（一）簽訂專項法律服務(wù)合同和保密協(xié)議在進(jìn)行律師盡職調(diào)查前，擬掛牌公司和律師事務(wù)所簽訂專項法律服務(wù)合同和保密協(xié)議，合同是律師進(jìn)行盡職調(diào)查的授權(quán)性文件，保密是律師執(zhí)業(yè)的基本道德和盡職調(diào)查的基本準(zhǔn)則。

5、（二）設(shè)計盡職調(diào)查清單和問卷表盡職調(diào)查清單和問卷表由律師根據(jù)擬掛牌公司的具體情況進(jìn)行設(shè)計。盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括公司的設(shè)立與存續(xù)；公司的經(jīng)營許可；公司的法人治理結(jié)構(gòu)；公司的財務(wù)狀況；公司的資產(chǎn)狀況；關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭；稅務(wù)狀況；勞動人事；重大合同履行情況及重大債權(quán)債務(wù)情況；訴訟、仲裁或行政處罰情況；股權(quán)演變情況等。在向擬掛牌公司發(fā)送法律盡職調(diào)查清單和問卷表之前，律師可以將設(shè)計好的盡職調(diào)查問卷清單征求公司的意見和建議。（三）提交給擬掛牌公司，搜集相應(yīng)的資料在盡職調(diào)查清單和問卷表形成后，律師應(yīng)當(dāng)將其提交給擬掛牌公司，并給公司合理的期間準(zhǔn)備相關(guān)的資料。在提供清單和問卷的時候，律師可以建議提交文件的截

6、止時間，以便推動項目的進(jìn)程。在收到擬掛牌公司提供的資料后，律師應(yīng)當(dāng)核對復(fù)印件與原件，做好資料清單并準(zhǔn)備資料索引，由雙方代表簽字確認(rèn)。由于項目周期較長，在沒有經(jīng)過雙方交接確認(rèn)的程序下，往往會出現(xiàn)資料最后不知道在哪方，這是避免推諉和規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險的最佳途徑。（四）補充法律盡職調(diào)查律師在對收到的資料經(jīng)初步研究判斷后，應(yīng)當(dāng)就仍未收集到的資料和需要進(jìn)一步了解的事項，擬定補充盡職調(diào)查清單和問卷表，直到查明情況或者擬掛牌公司確認(rèn)不愿和無法提供相關(guān)文件甚至無端回避相關(guān)事實為止。（五）審閱盡職調(diào)查資料律師對盡職調(diào)查中收集到的資料，應(yīng)當(dāng)從資料的來源、時間、內(nèi)容和形式、資料之間的內(nèi)在聯(lián)系及資料要證明的事實進(jìn)行審查

7、。律師在審閱相關(guān)文件時應(yīng)細(xì)致認(rèn)真，對文件的完整性、真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性等問題進(jìn)行謹(jǐn)慎的分析和判斷。（六）制作盡職調(diào)查工作底稿在取得盡職調(diào)查資料后，律師應(yīng)當(dāng)及時、準(zhǔn)確、真實地制作工作底稿。工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)，也是律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險的重要保障。盡職調(diào)查的工作底稿有助于律師高效率地完成盡職調(diào)查報告，并且方便日后的查找、核對工作。這個階段形成的初步盡職調(diào)查工作底稿，是在股改之前完成的。股改完成后，律師還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)補充搜集盡職調(diào)查資料，并形成底稿，兩者結(jié)合起來便是法律意見書的工作底稿。（七）撰寫法律盡職調(diào)查報告法律盡職調(diào)查報告是律師初步盡職調(diào)查后所形成的書面文件。律師應(yīng)當(dāng)對盡職

8、調(diào)查的對象進(jìn)行全面的說明和分析，使盡職調(diào)查報告能真實、準(zhǔn)確地反映被調(diào)查對象的情況，如果擬掛牌公司仍然存在應(yīng)當(dāng)反映但尚不被知悉的信息，盡職調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)披露尚不被知悉的信息的情況，并說明為了進(jìn)一步調(diào)查該等信息，下一步的工作將如何開展。盡職調(diào)查報告不僅僅是調(diào)查事實簡單的羅列，還應(yīng)當(dāng)對在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行分析，并提出解決方案和整改措施。四、律師盡職調(diào)查的途徑（一）擬改制掛牌公司擬掛牌公司的配合是律師進(jìn)行盡職調(diào)查最富效率甚至是最主要的途徑之一。律師向公司提出根據(jù)擬掛牌公司情況設(shè)計的盡職調(diào)查清單，通過問卷調(diào)查的方式索取資料，如公司的營業(yè)執(zhí)照等基本證書、三會會議記錄、董監(jiān)高的名單及職務(wù)、財務(wù)報表、組織

9、結(jié)構(gòu)圖、各種權(quán)利的證明文件、主要資產(chǎn)明細(xì)、重要合同，這些文件在公司積極配合的時候，是比較容易得到的。當(dāng)然，律師在盡職調(diào)查的過程中，不能完全依賴于擬掛牌公司所提供的資料，對于某些重大事項和疑慮事項，應(yīng)當(dāng)通過其他途徑進(jìn)行獨立調(diào)查進(jìn)行核實。（二)登記機關(guān)公司在經(jīng)營的過程中，往往會涉及到一些登記機關(guān)，如工商登記部門、土地登記機構(gòu)、知識產(chǎn)權(quán)登記機構(gòu)、房產(chǎn)登記機構(gòu)等部門。律師可以到當(dāng)?shù)毓ど痰怯洸块T查閱該企業(yè)的工商底檔，進(jìn)而了解到企業(yè)的成立日期、存續(xù)狀況、注冊資本和股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)章程、企業(yè)法人代表等基本情況及歷史沿革情況；律師還可以通過到土地和房產(chǎn)登記機構(gòu)查閱，取得公司的土地房產(chǎn)取得、售出和

10、抵押的第一手資料。通過走訪登記機關(guān)所獲得的信息和資料可靠程度應(yīng)該是最高的。(三）擬掛牌公司所在地政府及所屬各職能部門當(dāng)?shù)卣òㄆ湎嚓P(guān)職能部門）也是一條重要的信息來源。在企業(yè)經(jīng)營的過程中，會有工商部門、稅務(wù)部門、環(huán)保部門、質(zhì)監(jiān)部門、安監(jiān)部門和其他有關(guān)政府部門對企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管和行政。而這些部門所反饋的信息往往更具有公信力。（四）擬掛牌公司聘請的各中介機構(gòu)在新三板掛牌項目的過程中，除了律師以外，擬掛牌公司還會聘請主辦券商、審計師、會計師、資產(chǎn)評估師進(jìn)行盡職調(diào)查。雖然各中介機構(gòu)盡職調(diào)查的重點有所不同，但其獲取的信息也可以相互印證。（五）擬掛牌公司的債權(quán)人、債務(wù)人在可能的情況下，律師可以就擬掛牌公司的

11、重大債權(quán)債務(wù)情況，向相關(guān)的債權(quán)人和債務(wù)人進(jìn)行調(diào)查?；趯徲嫻ぷ饕残枰獙υ撌马椷M(jìn)行專業(yè)性核查的考慮，律師和注冊會計師可以互相配合，通過函證、談話記錄、書面說明等方式，對公司的重大債權(quán)債務(wù)有一個詳細(xì)完整的了解。1、 對公司治理進(jìn)行調(diào)查1、通過查閱公司章程，了解公司組織結(jié)構(gòu)，查閱股東大會、董事會、監(jiān)事會(以下簡稱“三會”)有關(guān)文件，調(diào)查公司三會的建立健全及運行情況，說明上述機構(gòu)和人員履行職責(zé)的情況，關(guān)注公司章程和三會議事規(guī)則是否合法合規(guī)，是否建立健全投資者關(guān)系管理制度，是否在公司章程中約定糾紛解決機制。2、 公司董事會對公司治理機制進(jìn)行討論評估，內(nèi)容包括現(xiàn)有公司治理機制在給股東提供合適的保護(hù)以及保證

12、股東充分行使知情權(quán)、參與權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和表決權(quán)等權(quán)利方面所發(fā)揮的作用、所存在的不足及解決方法等。3、 調(diào)查公司治理機制的執(zhí)行情況并出具核查意見，調(diào)查內(nèi)容包括但不限于：(1) 是否依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和公司章程發(fā)布通知并按期召開三會;會議文件是否完整，會議記錄中時間、地點、出席人數(shù)等要件是否齊備，會議文件是否歸檔保存;會議記錄是否正常簽署;(2) 董事會和監(jiān)事會是否按照有關(guān)法律法規(guī)和公司章程及時進(jìn)行換屆選舉;(3) 董事會是否參與了公司戰(zhàn)略目標(biāo)的制訂，檢查其執(zhí)行情況;董事會對管理層業(yè)績進(jìn)行評估的機制和執(zhí)行情況;(4) 涉及關(guān)聯(lián)董事、關(guān)聯(lián)股東或其他利益相關(guān)者應(yīng)當(dāng)回避的，公司是否建立了表決權(quán)回避制度，檢查其

13、執(zhí)行情況;(5) 監(jiān)事會是否正常發(fā)揮作用，是否具備切實的監(jiān)督手段，包括職工代表監(jiān)事履行職責(zé)的情況;(6) 三會決議的實際執(zhí)行情況，未能執(zhí)行的會議決議，相關(guān)執(zhí)行者是否向決議機構(gòu)匯報并說明原因。4、 調(diào)查公司股東的情況，核實公司股東股權(quán)的合法性和真實性,包括但不限于:(1) 通過查閱公司股權(quán)結(jié)構(gòu)圖、股東名冊、公司重要會議記錄、決議以及公司歷次股權(quán)變動的相關(guān)文件，調(diào)查公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，股東持股比例(包括直接和間接持股比例),以及直接或間接持股是否存在質(zhì)押或其他有爭議的情況，判斷公司控股股東及實際控制人。(2) 通過查閱具有資格的中介機構(gòu)出具的驗資報告，咨詢公司律師或法律顧問，詢問管理層和會計人員，到工

14、商行政管理部門查詢公司注冊登記資料，調(diào)查公司股東的出資是否及時到位，出資方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。通過查閱資產(chǎn)評估報告，詢問資產(chǎn)評估機構(gòu)等方法，對以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非現(xiàn)金資產(chǎn)出資的，調(diào)查所使用的評估方法與評估值的合理性。(3) 調(diào)查公司股東之間是否存在關(guān)聯(lián)情況，股東中是否有專業(yè)投資機構(gòu)以及其參與公司治理的情況。(4) 調(diào)查公司管理層及核心技術(shù)人員的持股情況和所持股份的鎖定情況。5、 調(diào)查公司董事、監(jiān)事的簡要情況，主要包括：姓名、國籍及境外居留權(quán)、性別、年齡、學(xué)歷、職稱;職業(yè)經(jīng)歷(參加工作以來的職業(yè)及職務(wù)情況);曾經(jīng)擔(dān)任的重要職務(wù)及任期;現(xiàn)任職務(wù)及任期;本人及其近

15、親屬持有公司股份的情況;是否存在對外投資與公司存在利益沖突的情況。6、 調(diào)查公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財務(wù)和機構(gòu)方面的分開情況，判斷其獨立性，包括但不限于：(1)通過查閱公司組織結(jié)構(gòu)文件，結(jié)合公司的生產(chǎn)、采購和銷售記錄考察公司的產(chǎn)、供、銷系統(tǒng)，分析公司是否具有完整的業(yè)務(wù)流程、獨立的生產(chǎn)經(jīng)營場所以及供應(yīng)、銷售部門和渠道，通過計算公司的關(guān)聯(lián)采購額和關(guān)聯(lián)銷售額分別占公司當(dāng)期采購總額和銷售總額的比例，分析是否存在影響公司獨立性的重大或頻繁的關(guān)聯(lián)方交易，判斷公司業(yè)務(wù)獨立性。(2)通過查閱相關(guān)會議記錄、資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移合同、資產(chǎn)交接手續(xù)和購貨合同及發(fā)票，確定公司固定資產(chǎn)權(quán)

16、屬情況;通過查閱房產(chǎn)證、土地使用權(quán)證等權(quán)屬證明文件，了解公司的房產(chǎn)、土地使用權(quán)、專利與非專利技術(shù)及其他無形資產(chǎn)的權(quán)屬情況;關(guān)注金額較大、期限較長的其他應(yīng)收款、其他應(yīng)付款、預(yù)收及預(yù)付賬款產(chǎn)生的原因及交易記錄、資金流向等;判斷公司資產(chǎn)獨立性。調(diào)查公司最近兩年內(nèi)是否存在資產(chǎn)被控股股東、實際控制人及其控制的其它企業(yè)占用，或者為控股股東、實際控制人及其控制的其它企業(yè)提供擔(dān)保的情形;調(diào)查公司為防止股東及關(guān)聯(lián)方資金占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的行為所采取的措施和相應(yīng)的制度安排;對不存在以上情形的，應(yīng)取得公司的說明，并根據(jù)調(diào)查結(jié)果判斷公司資產(chǎn)獨立性。(3)通過查閱股東單位員工名冊及勞務(wù)合同、公司工資明

17、細(xì)表、公司福利費繳納憑證、與管理層及員工交談，取得高級管理人員的書面聲明等方法，調(diào)查公司高級管理人員從公司關(guān)聯(lián)企業(yè)領(lǐng)取報酬及其他情況，調(diào)查公司員工的勞動、人事、工資報酬以及相應(yīng)的社會保障是否完全獨立管理，判斷其人員獨立性。(4)通過與管理層和相關(guān)業(yè)務(wù)人員交談，查閱公司財務(wù)會計制度、銀行開戶資料、納稅資料等方法，調(diào)查公司會計核算體系，財務(wù)管理和風(fēng)險控制等內(nèi)部管理制度的建立健全情況，并判斷公司財務(wù)獨立性。(5)通過實地調(diào)查、查閱股東大會和董事會決議關(guān)于設(shè)立相關(guān)機構(gòu)的記錄、查閱各機構(gòu)內(nèi)部規(guī)章制度，了解公司的機構(gòu)是否與控股股東完全分開且獨立運作，是否存在混合經(jīng)營、合署辦公的情形，是否完全擁有機構(gòu)設(shè)置自

18、主權(quán)等，判斷其機構(gòu)獨立性。7、 調(diào)查公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)是否存在同業(yè)競爭。通過詢問公司控股股東、實際控制人，查閱營業(yè)執(zhí)照，實地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方式，調(diào)查公司控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍，從業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對象、可替代性、市場差別等方面判斷是否與公司從事相同、相似業(yè)務(wù)，從而構(gòu)成同業(yè)競爭。對存在同業(yè)競爭的，要求公司就其合理性作出解釋，并調(diào)查公司為避免同業(yè)競爭采取的措施以及作出的承諾。8、 調(diào)查公司對外擔(dān)保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)方交易等重要事項的政策及制度安排，調(diào)查決策權(quán)限及程序等規(guī)定，并核查最近兩年的執(zhí)行情況，包括對上述事項的決策是否符合股東大會、

19、董事會的職責(zé)分工，對該事項的表決是否履行了公司法和公司章程中規(guī)定的程序，以及決策是否得到有效執(zhí)行。取得管理層就公司對外擔(dān)保、重大投資、委托理財、關(guān)聯(lián)方交易等事項的情況、是否符合法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，及其對公司影響的書面聲明。9、 調(diào)查公司管理層的誠信情況，取得經(jīng)公司管理層簽字的關(guān)于誠信狀況的書面聲明，書面聲明至少包括以下內(nèi)容：(1) 最近二年內(nèi)是否因違反國家法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則等受到刑事、民事、行政處罰或紀(jì)律處分;(2) 是否存在因涉嫌違法違規(guī)行為處于調(diào)查之中尚無定論的情形;(3) 最近二年內(nèi)是否對所任職(包括現(xiàn)任職和曾任職)公司因重大違法違規(guī)行為而被處罰負(fù)有責(zé)任;(4) 是

20、否存在個人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)到期未清償?shù)那樾?(5) 是否有欺詐或其他不誠實行為等情況。通過查詢中國人民銀行征信系統(tǒng)、工商行政管理部門的企業(yè)信用信息系統(tǒng)等公共誠信系統(tǒng)，咨詢稅務(wù)部門、公司貸款銀行等部門或機構(gòu)，咨詢公司律師或法律顧問，查閱相關(guān)記錄以及其他合理方式，核實公司管理層是否存在不誠信行為的記錄，評價公司管理層的誠信狀況。二、對公司合法合規(guī)進(jìn)行調(diào)查1、 調(diào)查公司設(shè)立及存續(xù)情況。(1)通過查閱公司的設(shè)立批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、工商變更登記資料、工商年檢等文件，判斷公司設(shè)立、存續(xù)的合法性，核實公司設(shè)立、存續(xù)是否滿二年。(2)調(diào)查公司歷次股權(quán)變動的情況，包括轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價格、資產(chǎn)評估報告(

21、如有)，新股東所取得的各種特殊權(quán)利(如優(yōu)先清算權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、隨售權(quán)等)，此次轉(zhuǎn)讓后變更的公司章程以及董事會的變化情況。(3)對有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司(以下簡稱“改制”)進(jìn)行重點調(diào)查，調(diào)查內(nèi)容包括：查閱公司改制的批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、工商登記資料等文件，判斷公司改制的合法合規(guī)性;查閱審計報告、驗資報告等，調(diào)查公司改制時是否以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計的原賬面凈資產(chǎn)額為依據(jù)，折合股本總額是否不高于公司凈資產(chǎn);通過咨詢公司律師或法律顧問，查閱董事會和股東會決議等文件，調(diào)查公司最近二年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員是否發(fā)生重大變化，實際控制人是否發(fā)生變更，如發(fā)生變化或變更，判斷對公司持續(xù)經(jīng)

22、營的影響。2、 調(diào)查公司最近二年股權(quán)變動的合法合規(guī)性以及股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變化。3、 調(diào)查公司最近二年是否存在重大違法違規(guī)行為。通過咨詢公司律師或法律顧問，查閱已生效的判決書、行政處罰決定書以及其他能證明公司存在違法違規(guī)行為的證據(jù)性文件，判斷公司是否存在重大違法違規(guī)行為。通過詢問公司管理層，查閱公司檔案，向稅務(wù)部門等查詢，了解公司是否有違法違規(guī)記錄。4、 通過與公司股東或股東的法定代表人交談，查閱工商變更登記資料等，調(diào)查公司股份是否存在轉(zhuǎn)讓限制的情形，并取得公司股東或股東的法定代表人的股份是否存在質(zhì)押等轉(zhuǎn)讓限制情形、是否存在股權(quán)糾紛或潛在糾紛的書面聲明。5、 調(diào)查公司主要財產(chǎn)的合法性，

23、是否存在法律糾紛或潛在糾紛以及其他爭議。通過查閱公司房產(chǎn)，土地使用權(quán)，商標(biāo)、專利、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)，以及主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等主要財產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同等資料，咨詢公司律師或法律顧問的意見，必要時進(jìn)行實地查看，重點關(guān)注公司是否具備完整、合法的財產(chǎn)權(quán)屬憑證，商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等的權(quán)利期限情況，判斷是否存在法律糾紛或潛在糾紛。6、 調(diào)查公司的重大債務(wù)，重點關(guān)注將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性;是否有因環(huán)境保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的債務(wù);以及公司金額較大的其他應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動發(fā)生，是否合法。

24、7、 調(diào)查了解公司的納稅情況是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求。通過詢問公司稅務(wù)負(fù)責(zé)人，查閱公司稅務(wù)登記證，了解公司及其控股子公司執(zhí)行的稅種、稅率，查閱公司的納稅申報表、稅收繳款書、稅務(wù)處理決定書或稅務(wù)稽查報告等資料，關(guān)注公司納稅情況是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求，公司是否存在拖欠稅款的情形，是否受過稅務(wù)部門的處罰。通過查閱公司有關(guān)稅收優(yōu)惠、財政補貼的依據(jù)性文件，判斷公司享受優(yōu)惠政策、財政補貼是否合法、合規(guī)、真實、有效。8、 調(diào)查公司環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是否符合相關(guān)要求。通過詢問公司管理層及相關(guān)部門負(fù)責(zé)人，咨詢公司律師或法律顧問，取得公司有關(guān)書面聲明等，關(guān)注公司生產(chǎn)經(jīng)營活動是否

25、符合環(huán)境保護(hù)的要求，是否受過環(huán)境保護(hù)部門的處罰;公司產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，是否受過產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)監(jiān)督部門的處罰。9、 通過對公司控股股東、實際控制人、董監(jiān)高、核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員訪談，詢問公司律師或法律顧問，核查公司是否存在違約金或訴訟、仲裁費用的支出，走訪公司住所地的法院和仲裁機構(gòu)等方法，調(diào)查公司是否存在重大訴訟、仲裁和其他重大或有事項，分析該等已決和未決訴訟、仲裁與其他重大或有事項對公司的重大影響，并取得管理層對公司重大訴訟、仲裁和其他重大或有事項情況及其影響的書面聲明。一、歷史沿革盡職調(diào)查的意義盡職調(diào)查（DUE DILIGENCE，簡稱為DD）是律師進(jìn)行新三板專項法律服務(wù)過

26、程中，針對目標(biāo)企業(yè)所做的最為基礎(chǔ)與重要的系統(tǒng)調(diào)查工作。對目標(biāo)企業(yè)的歷史沿革進(jìn)行調(diào)查是展開盡職調(diào)查工作的第一步，調(diào)查其從設(shè)立至今的股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)管理層或?qū)嶋H控制人的歷次變化，包括但不限于企業(yè)設(shè)立及歷次增、減資、改制、合并或收購、資產(chǎn)出售、企業(yè)名稱、經(jīng)營場所、經(jīng)營期限、股權(quán)比例的變更等。它重點關(guān)注的是有關(guān)目標(biāo)企業(yè)歷史上的變更內(nèi)容與過程的合法合規(guī)性，并挖掘股權(quán)結(jié)構(gòu)等變更事項中反映出其他問題。有效的歷史沿革盡職調(diào)查能夠幫助我們：（1）了解到企業(yè)的歷史背景及發(fā)展過程，比如一些企業(yè)具有外資背景、一些具有國資背景，那么這些背景可能直接影響到企業(yè)過去及目前的經(jīng)營能力、業(yè)務(wù)模式；（2）幫助解決實際控制人、關(guān)聯(lián)方

27、的認(rèn)定等問題，比如是否存在股權(quán)代持、過去的股東是現(xiàn)在的關(guān)聯(lián)方等；（3）了解企業(yè)的誠信狀況，比如是否存在虛假出資、抽逃出資的情況；（4）是否存在阻礙掛牌的情形。二、歷史沿革盡職調(diào)查的材料在盡職調(diào)查開始時，我們律師請企業(yè)提供的有關(guān)歷史沿革的材料書面表述為：“1、公司成立至今的全部工商登記內(nèi)檔資料，并由工商行政主管機關(guān)在該等資料上加蓋工商查詢章。該等資料包括但不限于：（1）公司設(shè)立的登記資料（2）公司歷次變更的登記資料（3）公司自成立至今的歷年工商年度檢驗文件、報告文件2、請?zhí)峁┧锌赡懿⑽丛诠ど绦姓鞴軝C關(guān)登記或備案，但與公司的設(shè)立、歷次變更等歷史沿革信息相關(guān)的全部資料（如公司就有關(guān)變更事項報送管

28、理部門的申請文件、股東之間的相關(guān)協(xié)議及補充協(xié)議等）”一般企業(yè)提供的或工商內(nèi)檔資料中收錄的與歷史沿革有關(guān)的材料還包括如下幾類：（1）政府及行業(yè)主管部門的批文；（2）公司歷次資產(chǎn)重組的批準(zhǔn)文件；（3）如為外商投資企業(yè)，需提供商務(wù)主管部門關(guān)于公司設(shè)立、歷次注冊資本、股權(quán)變更等事項的批復(fù)，以及人民政府頒發(fā)的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；（4）驗資報告、資產(chǎn)評估報告、出資或增資憑證；（5）引進(jìn)戰(zhàn)略投資者與其簽署的投資協(xié)議、對賭協(xié)議等文件；（6）發(fā)起人、股東的營業(yè)執(zhí)照或身份證明文件、發(fā)起人協(xié)議;（7）股權(quán)質(zhì)押協(xié)議；（8）其他。三、歷史沿革盡職調(diào)查的內(nèi)容3.1調(diào)查企業(yè)設(shè)立情況的要點3.1.1核查企業(yè)設(shè)立文件是否齊全

29、鑒于不同時期不同地區(qū)對外商投資企業(yè)政策的不同，外商投資企業(yè)還可能在設(shè)立時去的或簽署的文件，比如：（1)關(guān)于外商投資項目立項申請審核通知，同意境外投資者投資設(shè)立企業(yè)之立項申請；（2）由發(fā)起人簽署的投資申請表、項目可行性研究報告：（3）廈門市港、澳、臺胞及華僑投資企業(yè)確認(rèn)通知書；（4）國家工商行政管理總局外商投資企業(yè)注冊局出具的關(guān)于授權(quán)某工商行政管理局登記管理某外商投資企業(yè)的函；因合并或分離設(shè)立的公司的不同之處：3.1.2 核查文件內(nèi)容是否合理合規(guī)設(shè)立文件的內(nèi)容合理合規(guī)主要，是指設(shè)立文件的簽署或形成時間符合設(shè)立時的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，內(nèi)容符合正常的生活邏輯、與法律或可以核實的實際情況沒有

30、沖突。以內(nèi)資有限責(zé)任公司設(shè)立時的材料為例：非貨幣出資尤其需要警惕是否存在虛假出資的可能性。一是要警惕實物出資入賬價值是否真實。實物、專利技術(shù)出資的至少應(yīng)有實物出資清單、資產(chǎn)評估報告或價值鑒定書等價值鑒定材料，有權(quán)屬證明文件的應(yīng)當(dāng)核實登記的權(quán)利人是否已經(jīng)變更為目標(biāo)企業(yè)；我們還應(yīng)當(dāng)關(guān)注是否有購置合同、付款憑證，記載的金額是否與價值鑒定材料中的金額存在較大差異。二是要注意用以出資的辦公用品、機器設(shè)備、技術(shù)專利與目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營的關(guān)聯(lián)性。避免一些股東將廢舊無用的設(shè)備投入公司，但實際并不能為公司創(chuàng)造價值。三是要警惕采購采購實物并入賬的過程中的虛假出資行為。3.2調(diào)查與企業(yè)股權(quán)有關(guān)的變更情況不同類型的企業(yè)

31、股權(quán)變更過程中應(yīng)當(dāng)形成的文件各有不同，以下我們都以較為常見的內(nèi)資有限責(zé)任公司為例介紹應(yīng)注意核查的文件。3.2.1 增加注冊資本的核查要點3.2.2減少注冊資本的核查要點對于公司減資，不僅要核查通常股權(quán)變更的股權(quán)會決議、股東決定等最高決策機構(gòu)的決策文件、章程修正案或新章程、工商行政管理部門出具的準(zhǔn)予企業(yè)變更通知書及換發(fā)的新的營業(yè)執(zhí)照。還需特別注意：（1）公司向特定債權(quán)人發(fā)出的減資通知書、在報紙上刊登的關(guān)于減少公司注冊資本的公告（登報日起應(yīng)當(dāng)是股東會決議的第二天，向工商局申請辦理減資登記備案的時間應(yīng)當(dāng)在減資公告登報后45日之后提出。）；（2）關(guān)于減少公司注冊資本債務(wù)清償或債務(wù)擔(dān)保情況的說明（同時減

32、少實收資本的，還應(yīng)當(dāng)有驗資報告）。3.2.3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核查要點股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價：一則，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價。二則，從股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公允性的需要出發(fā)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價應(yīng)當(dāng)根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂時目標(biāo)公司經(jīng)評估的或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)的公允價值來確定，并了解個人所得稅繳納情況。3.2.4 企業(yè)股權(quán)質(zhì)押的核查要點關(guān)于目標(biāo)企業(yè)歷史上股權(quán)質(zhì)押、變更質(zhì)押或解除質(zhì)押的，應(yīng)當(dāng)核查的材料有：（1）公司章程與公司決策機構(gòu)的決策文件：查看章程中是否有關(guān)于公司股權(quán)質(zhì)押的限制或禁止性規(guī)定，未禁止抵押的，是否要求公司決策機構(gòu)在抵押權(quán)設(shè)立前履行特定的決策程序，比如“半數(shù)以上股東一致同意”；（2）股權(quán)質(zhì)押合同或主合同中的股權(quán)質(zhì)

33、押條款。目前廈門市工商局不接受公司在股權(quán)出質(zhì)的狀態(tài)下提交股改申請；（3）出質(zhì)人的主體資格證明；（4）股權(quán)出質(zhì)設(shè)立、變更、解除登記申請文件；（5）股東名冊或股票；（6）工商局或證券登記結(jié)算機構(gòu)準(zhǔn)予設(shè)立、變更或解除股權(quán)出質(zhì)登記的文件。目前股權(quán)出質(zhì)登記辦理單位就兩個：證券登記結(jié)算機構(gòu)(中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司)和各地各級工商行政管理部門。以證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，由證券登記結(jié)算機構(gòu)(中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司)辦理;其他股權(quán)則由各地各級工商局辦理。注：外商投資企業(yè)股東設(shè)立或變更股權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)該先取得原審批機關(guān)（投資促進(jìn)局或商務(wù)局）批準(zhǔn)文件，再辦理股權(quán)質(zhì)押登記；注銷或撤銷股權(quán)出質(zhì)登記的，無需取得原審批機關(guān)批準(zhǔn)。3.3調(diào)查企業(yè)其他登記備案事項的變更情況3.3.1企業(yè)股份制改革（股改）的核查要點在準(zhǔn)備申請公司股票在新三板掛牌之前，公司將進(jìn)行的一項重要變更即由有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司。由于有限責(zé)任公司與股份有限公司的巨大不同，股改必然意味著公司各種登記備案事項的變更：公司名稱由XX有限