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文檔簡介
1、國際私法章節(jié)練習題第一章第二章(含答案)(一)單項選擇題1、在我國,不能作為國際私法淵源的是()A、國際條約B、國內(nèi)立法C、國內(nèi)判例D、專家的學說2、既得權(quán)說的創(chuàng)立者是()A、戴西B、孟西尼C、庫克D、柯里3、國際禮讓說是由()提出來的。A、巴托魯斯B、杜摩蘭C、胡伯D、柯里4、統(tǒng)一實體規(guī)范指的是國際條約和()中規(guī)定的確立當事人之間權(quán)利義務的規(guī)范。A、國際慣例B、貿(mào)易慣例C、國內(nèi)立法D、國內(nèi)判例5、意大利法則區(qū)別說的代表人物是()A、巴托魯斯B、薩維尼C、杜摩蘭D、胡伯6、所謂法律的域外效力,是指一國法律在制定者管轄領(lǐng)土以外尚能發(fā)生的效力,它常常表現(xiàn)為國家的()。A、屬地優(yōu)越權(quán)B、屬人優(yōu)越權(quán)C
2、、受禮讓權(quán)D、受尊重權(quán)7、首次提出“當事人的行為能力除了可依他的屬人法外,還可依“締結(jié)地法”原則的是()A、1794年的普魯士法典B、1756年的巴伐利亞法典C、1804年的法國民法典D、1896年的民法施行法8、一國的國內(nèi)法,從國際私法的角度,可劃分為()A、實體法和沖突法B、內(nèi)國法和實體法C、實體法和程序法D、沖突法和程序法9、現(xiàn)今,就任何一個國家來說,國際民事法律關(guān)系或國際私法關(guān)系的主要調(diào)整方法是運用()A、國內(nèi)法B、國際條約C、國際慣例D、雙邊條約10、巴托魯斯主張()。A、涉外合同適用合同準據(jù)法B、涉外合同適用當事人選擇的法律C、對合同的不同方面分別適用不同的法律D、以合同自體法為合
3、同準據(jù)法11、目前,英國處理國際私法問題時,主要依據(jù)的著作是()。A、里斯的沖突法重述B、溫特勞布的沖突法評論C、戴西的沖突法論D、斯托雷的沖突法評論12、在國際私法所包括的種類規(guī)范中,占主要地位的是()。A、規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范B、沖突規(guī)范C、統(tǒng)一實體規(guī)范D、國際民事訴訟程序規(guī)范13、“本地法”說的代表人物是()A、庫克B、薩維尼C、杜摩蘭D、巴托魯斯14、國際私法主要解決的是()。A、一個國家之內(nèi)不同法域之間的法律的區(qū)際沖突B、一個國家之內(nèi)適用于不同宗教或種族的人的法律的人際沖突C、不同國家之間的法律沖突D、新舊、前后法律之間的時際沖突15、目前已知的在沖突法方面最早的成文法規(guī)定是
4、()。A、巴伐利亞法典B、法國民法典C、查士丁尼民法大全D、永徽律16、以下關(guān)于“本地法說”的說法,正確的是()。A、它是對既得權(quán)說的進一步發(fā)展B、它主張法律在一定條件下具有域外效力C、它認為內(nèi)國法院適用或承認執(zhí)行的,不是外國的法律,而是一個由它自己法律所創(chuàng)設的權(quán)利D、它主張法律的域外效力是由于內(nèi)國的禮讓而產(chǎn)生的17、在國際私法上,由當然約束力的國際慣例是指()。A、國際貿(mào)易慣例B、國際條約的規(guī)定C、作為通例并接受為法律的國際習慣D、當事人的約定(二)多項選擇題1、為解決涉外民事關(guān)系中的法律沖突問題可采取的方法是()。A、通過沖突規(guī)范指定應適用的法律B、制定統(tǒng)一的實體法規(guī)范C、由當事人自行選擇
5、D、由法院依職權(quán)裁定2、以下論說中,屬于國際私法的基本理論是()。A、法則區(qū)別說B、國際禮讓說C、法律關(guān)系本座說D、本地法說3、凡有以下情況,均構(gòu)成涉外民事法律關(guān)系()。A、民事法律關(guān)系的主體一方是無國籍人B、民事法律關(guān)系的客體或標的位于國外C、合同雙方約定的交貨地點是國外D、我國公民的權(quán)益在國外被中國人侵害4、物之所在地法原則的理論根據(jù)有以下幾種學說()。A、主權(quán)說B、法律關(guān)系本座說C、既得權(quán)說D、利益需要說5、當今的國際私法統(tǒng)一化運動有以下特點()。A、統(tǒng)一化方式日趨靈活多樣B、已覆蓋國際經(jīng)濟、貿(mào)易關(guān)系域侵權(quán)行為等領(lǐng)域C、各條約中越來越多的規(guī)定公共秩序保留條款D、統(tǒng)一化運動從區(qū)域性向全球性
6、方向發(fā)展(三)判斷題1、實體法對涉外民事關(guān)系的調(diào)整是一種間接調(diào)整。()2、國內(nèi)立法是國際私法的最早法律表現(xiàn)形式。()3、國際私法主要指法律的國際沖突,不涉及在一國內(nèi)部不同地區(qū)或不同人種的法律沖突。()4、國際私法的發(fā)展已開始僅表現(xiàn)為一種學說,直至18世紀下半葉后,才開始進入“立法的國際私法”階段。()5、一國關(guān)于外國人民事法律地位的規(guī)范屬于實體法范圍,不屬于國際私法范疇。()6、國際私法完全由法律適用規(guī)范構(gòu)成。()7、沖突規(guī)范指就有關(guān)民事關(guān)系指定一個立法管轄權(quán),而不問該管轄權(quán)國家調(diào)整這種民事關(guān)系的立法只有無及內(nèi)容如何。()8.荷蘭禮讓學派認為承認不承認外國法的域外效力,適用不適用外國法,完全取
7、決于各國的主權(quán)考慮。()9.我國一般不承認判例可以作為法的淵源,但在國際私法中,確實承認其約束力的。()(四)填空題1.涉外民事關(guān)系的產(chǎn)生,必須具備兩個條件:()和()。2.調(diào)整涉外民事關(guān)系的法律有兩種:()和()。3.現(xiàn)代國際私法理論有以下幾種學說:()、()、()和()。4.實現(xiàn)國際私法規(guī)范統(tǒng)一的政府間國際組織是()。5.()創(chuàng)立了法律關(guān)系本作說,建立了國際私法發(fā)展史上的里程碑。6.19世紀末,出現(xiàn)了以()來專門規(guī)定沖突法的方法方式。7.外國人在內(nèi)國的民事法律地位,一般是通過()或()直接加以規(guī)定的。8.最早提出契約關(guān)系中適用當事人自主選擇的習慣的學者是()。五.本案分析題案例分析:美國當
8、事人某甲,以中國公司出口的商品的質(zhì)量事故對他造成了損害為理由,在美國法院以中華人民共和國為被告提起訴訟,美國法院受理后將傳票寄達我國外交部,我國政府是否應該應訴,為什么?參考答案:(一)單項選擇題1.D2.A3.C4.C5.A6.B7.A8.A9.A10.C11.B13.A14.C15.D16.C17.C(二)多項選擇題1.AB2.ABCD3.ABCD4.ABD5.ABCD(三)判斷題1.2.3.4.5.6.7.8.9.(四)名詞解釋1.經(jīng)濟條件法律條件2.沖突法調(diào)整實體法調(diào)整3.本地法說結(jié)果選擇說政府利益分析說最密切聯(lián)系說4.海牙國際私法會議5.薩維尼6.單行法規(guī)7.國內(nèi)立法國際條約8.杜摩
9、蘭五.本案分析題案例分析:美國當事人某甲,以中國公司出口的商品的質(zhì)量事故對他造成了損害為理由,在美國法院以中華人民共和國為被告提起訴訟,美國法院受理后將傳票寄達我國外交部,我國政府是否應該應訴,為什么?(答題要點:(1)中國公司出口商品的質(zhì)量事故而引起的訴訟案件,屬于民事糾紛,中華人民共和國不是這種法體關(guān)系的主體.(2)美國法院受理的中華人民共和國為被告的案件被通知出庭應訴是非法的國際私法章節(jié)練習題第三章第四章(含答案)(一)單項選擇題1、侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法,這是一條()沖突規(guī)范。A、單邊B、雙邊C、重疊性D、選擇性2、法人屬人法一般指的法人()法律。A、國籍國B、營業(yè)地C、住所地D、成
10、立地3、法院的沖突規(guī)范指向地準據(jù)法出現(xiàn)變更,新法規(guī)定該法有朔及力,在這種情況下,新法頒布前的涉外民事關(guān)系,應適用()。A、舊法B、新法C、法院擇一適用D、當事人擇一適用4、某國法院審理一涉外民事案件,根據(jù)本國沖突規(guī)范應適用法,根據(jù)乙國沖突規(guī)范應適用丙國法,甲國法院適用了丙國法,這構(gòu)成()。A、反致B、轉(zhuǎn)致C、間接反致D、連續(xù)反致5、日本法例第29條規(guī)定:“應依當事人本國法時,如依其本國法應依日本法者,依日本法。”這表明日本()。A、接受反致B、不接受反致C、接受轉(zhuǎn)致D、不接受轉(zhuǎn)致6、反致和間致反致最終結(jié)果是導致()適用。A、法院地的沖突法B、法院地的實體法C、第三國的沖突法D、第三國的實體法7
11、.“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)的法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律”是一條()。A.單邊沖突規(guī)范B、雙邊沖突規(guī)范C、有限的雙邊沖突規(guī)范D、選擇性沖突規(guī)范8.沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上,包括()。A.系屬公式B、范圍和準據(jù)法C、連接點和準據(jù)法D、范圍和連接點9.在“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律”這條沖突規(guī)范中,范圍是()。A.侵權(quán)行為B、侵權(quán)行為地C、侵權(quán)行為的損害賠償D、侵權(quán)行為地法律10.從為了解決什么問題而指定某國法律作為準據(jù)法的角度來說,沖突規(guī)范中的范圍又叫()。A.系屬B、連接對象C、指定原因D、連結(jié)點11.從1878年法國最高法院對鮑富萊蒙離婚案的審判后,開始深入
12、研究()。A.公共秩序問題B、轉(zhuǎn)致問題C、反致問題D、法律規(guī)避問題12.先決問題的理論是()首先提出的。A.荷蘭的胡伯B、意大利的薩維尼C、德國的梅希奧和汪格爾D、美國的里斯13.單邊沖突規(guī)范,主要是用來直接規(guī)定適用()的各種情況。A.外國法B、內(nèi)國法C、法院地法D、行為地法14.在立法上,對反致完全抱否定態(tài)度的國家是()。A.法國B、英國C、德國D、意大利15.在下列連結(jié)點中,用來指定當事人屬人法的是()A.行為地B、法院地C、物之所在地D、國籍16.英國只在有限的問題上接受反致,如()。A.契約B、侵權(quán)C、法定繼承D、外國公司的解散(二)多項選擇題1.贊成反致制度的理論依據(jù)主要有()。A.
13、反致會擴大本國法適用范圍,但否定了國際私法基本原則。B.采用反致制度,可擴大本國法的適用范圍C.采用反致制度,可維護外國法律的完整性D.采用反致使同一案件在不同國家審理會得到相同結(jié)果。2.雙邊沖突規(guī)范的準據(jù)法表述公式是()。A.屬人法B、法院地法C、當事人自主選擇的法律D、物之所在地法3.屬人法一般用于解決()。A.人的身份及能力方面的法律沖突B、親屬關(guān)系的法律沖突C.侵權(quán)行為方面的法律沖突D、繼承關(guān)系的法律沖突4.法人屬人法的適用范圍一般包括()。A.法人的成立及其性質(zhì)B、法人的權(quán)利能力和行為能力。C、法人的合并或分立。D、法人的解散。5.構(gòu)成一個沖突法中的先決問題,應具備以下條件()。A.
14、主要問題依法院國的沖突規(guī)則,應適用外國法作準據(jù)法。B.主要問題依法院國的沖突規(guī)則,應適用內(nèi)國法作準據(jù)法。C.依主要問題準據(jù)法所屬國和法院國適用于先決問題的沖突規(guī)則,會選擇出不同國家的法律作準據(jù)法。D.該問題對主要問題來說,本身就有相對的獨立性。(三)判斷題1.一般認為,國際社會對反致制度的研究始于1878年法國最高法院對福國繼承案作出判決之后。()2.在判斷自然人權(quán)利能力時,原則上應適用屬人法。()3.沖突規(guī)范用于調(diào)整涉外實體民事關(guān)系、國際民事訴訟和商事仲裁所發(fā)生的法律關(guān)系方面。()4.即使有關(guān)國家對于同一法律關(guān)系規(guī)定的連結(jié)點相同,也會出現(xiàn)反致。()5.沖突規(guī)范作為一種行為規(guī)范,需要有兩個規(guī)范
15、組成。()6.沖突規(guī)范不是一種行為規(guī)范。()7.我國法律未明確規(guī)定在處理涉外民事關(guān)系中是否接受反致。()8.我國立法上尚未對公共秩序保留制度作出規(guī)定。()9.在立法中明確規(guī)定“外國法的適用不得違反內(nèi)國公共秩序,否則拒絕適用”,這一規(guī)定的方式是屬于直接限制的規(guī)定方式。()10.在單邊沖突規(guī)范指引應適用外國法的情況下,不可能發(fā)生反致現(xiàn)象。()(四)填空題1.歐洲大陸一些國家把外國法看作是法律,在確定外國法內(nèi)容時,由()負責查明。2.從結(jié)構(gòu)上看,沖突規(guī)范上由范圍和()組成。3.造成轉(zhuǎn)致、反致的原因在于(),其結(jié)果是增加了法院地法的適用。4.準據(jù)法是通過()指引來確定的。5.()被稱作國際私法中“安全
16、閥”。6.雙邊沖突規(guī)范指引的準據(jù)法是()。7.在國際私法中,()是解決要援用哪一沖突規(guī)范的前提。8.當事人規(guī)避我國()的行為,不發(fā)生適用外國法律的效力。9.國際私法的國內(nèi)立法的發(fā)展趨勢之一是更多采用()邊沖突規(guī)范形式。10.當今,歐洲出現(xiàn)了以()作屬人法連接結(jié)的新的實踐。五、案例分析題案例1妻告夫侵權(quán)案案情本案的原、被告雙方是一對夫妻,且均為澳大利亞維多利亞州的居民。1974年,科庫勒夫婦開車(該汽車在維多利亞州登記上牌)去新南威爾士州。在新南威爾士州境內(nèi),由于丈夫的駕駛過失造成了車禍,使妻子受傷,妻子因此在維多利亞的法院對其丈夫提起了侵權(quán)損害賠償之訴。根據(jù)新南威爾士州的法律,妻子不能以此為由
17、起訴丈夫;但根據(jù)維多利亞州的法律此訴訟可以成立。受案的維多利亞受法院的法官判決本案應適用維多利亞州法律,而不適用作為侵權(quán)行為地的新南威爾士州的法律。最后,原告勝訴。法官在判決中指出,我們應當接受傳統(tǒng)規(guī)則,但在接受的同時加以適當?shù)南薅ㄒ彩呛侠淼?。比如,在特殊案件中,處于某些特殊情況的需要,同時也是處于正義利益的需要,就應當修改基本規(guī)則或不遵守基本規(guī)則。問題1.法官在判決中指出的“傳統(tǒng)規(guī)則”、“基本規(guī)則”是指什么?2.對于本案,法官是采用了什么原則來確定準據(jù)法的?3.法官采取上述原則的理由是什么?案例2香港法不明時法律適用案案情本案當事人在香港簽訂了貸款合同和抵押合同,約定貸款合同適用香港法。合同
18、締結(jié)后,貸款方按約定提供了貸款,但借款方后來只償還了一部分貸款本金及利息,貸款方于是向中國某市中級人民法院起訴借款方。依照我國有關(guān)法律規(guī)定的沖突規(guī)范,由于雙方當事人選擇了以香港法作為處理該貸款合同爭議的準據(jù)法,故法院通知雙方當事人在規(guī)定的合理時間內(nèi)提供有關(guān)香港法的證明材料。但由于雙方當事人未能提供或證明有關(guān)貸款及抵押方面的香港成文法和判例,法院就適用了施行于中國內(nèi)地有關(guān)實體法。問題法院在本案查明香港法以及適用我國內(nèi)地法的過程中有無問題?為什么?案例3福果反致案案情福果于1801年出生于巴伐利亞,具有巴伐利亞國籍,是一個未婚生子,自5歲起隨母親到法國定居,直到1869年去世,福果生前未立遺囑,母
19、親與妻子都早已去世,又沒有子女。因此,他死后留下的遺產(chǎn)被視為無人繼承遺產(chǎn),經(jīng)法國有關(guān)部門批準,由法國的國庫管理人接管。后來,福果母親在巴伐利亞的旁西親屬向法院提出,他們按巴伐利亞法律享有繼承權(quán),要求歸還遺產(chǎn)。他們提出的理由是:依法國沖突法,繼承應適用死者本國法,即巴伐利亞法。但法國法院認為,本國沖突規(guī)范指定的巴伐利亞法包括它的沖突法,而巴伐利亞沖突法卻規(guī)定繼承應適用死者死亡時的住所地法(且不分事實住所與法律住所),福果的住所已在法國,故應適用法國法。依法國繼承法規(guī)定,福國既無直系尊親屬和直系卑親屬,也無兄弟姐妹,而其他旁系親屬是無繼承權(quán)的,故法國法院認為福果的存款屬無人繼承財產(chǎn),收歸法國國庫所
20、有。問題法國法院在此案中受用反致的做法是否合乎情理?為什么?案例4公共秩序案案情某甲是一位具有猶太血統(tǒng)的德國人,1931年擔任德國帝國鐵路局某公司總管。1933年帝國鐵路局免去其職務,理由是德國當局關(guān)于非雅利安人的立法有必須免去猶太人職務之規(guī)定。就雇傭合同之履行問題,某甲在美國紐約對德國帝國鐵路局起訴(該局在華盛頓有存款)。由于甲與帝國鐵路局間的合同的訂立和履行都在德國,按照美國沖突法,應適用德國法。但審理該案的法官認為:德國法允許以血統(tǒng)為解除某個人職務的理由,如承認其合法性,則有辱美國的獨立,否定美國的憲法,違背美國的公共秩序。故拒絕適用德國法,而只能適用美國的有關(guān)法律。判決結(jié)果為原告勝訴。
21、問題美國法院在本案中排斥德國法的適用,什么是公共秩序?僅僅是因為德國法的有關(guān)規(guī)定與美國的公共策相抵觸,還是因為這些規(guī)定的適用在結(jié)果上有損美國的公共秩序?案例5表兄妹結(jié)婚法律規(guī)避案案情住在美國某州的一對表兄妹逃避該州法律禁止近親通婚的有規(guī)定,便去另一州結(jié)婚,然后又回到該州居住。后來,男方在該州執(zhí)行公務中死亡,女方即以死者妻子的身份在被告所在州依據(jù)聯(lián)邦雇主責任法對男方的雇主提起賠償訴訟。被告所在州法院沒用適用“在婚姻締結(jié)地有效的婚姻到各地都有效”的規(guī)則,而是以當事人規(guī)避法律為由,拒絕承認當事人婚姻的效力,因而駁回訴訟。問題本案中法院不認可對外州法律的規(guī)避,其合理性從被規(guī)避的法律規(guī)定即法院判決的結(jié)果
22、來看,你認為如何?參考答案:(一)單項選擇題:1.B2.A3.B4.B5.A6.B7.C8.B9.C10.C11.D12.C13.B14.D15.D16.C(二)多項選擇題1.BCD2.ABCD3.ABD4.ABCD5.ACD(三)判斷題1.2.3.4.5.6.7.8.9.10.(四)填空題1.法官2、系屬3、沖突規(guī)范所指定的法律包括沖突法4、連結(jié)點5、公共秩序6、內(nèi)國法或外國法7、識別8、強制性或禁止性法律規(guī)范9、雙10、習慣居所五、案例分析題案例1妻告夫侵權(quán)案案情本案的原、被告雙方是一對夫妻,且均為澳大利亞維多利亞州的居民。1974年,科庫勒夫婦開車(該汽車在維多利亞州登記上牌)去新南威爾
23、士州。在新南威爾士州境內(nèi),由于丈夫的駕駛過失造成了車禍,使妻子受傷,妻子因此在維多利亞的法院對其丈夫提起了侵權(quán)損害賠償之訴。根據(jù)新南威爾士州的法律,妻子不能以此為由起訴丈夫;但根據(jù)維多利亞州的法律此訴訟可以成立。受案的維多利亞受法院的法官判決本案應適用維多利亞州法律,而不適用作為侵權(quán)行為地的新南威爾士州的法律。最后,原告勝訴。法官在判決中指出,我們應當接受傳統(tǒng)規(guī)則,但在接受的同時加以適當?shù)南薅ㄒ彩呛侠淼?。比如,在特殊案件中,處于某些特殊情況的需要,同時也是處于正義利益的需要,就應當修改基本規(guī)則或不遵守基本規(guī)則。問題1.法官在判決中指出的“傳統(tǒng)規(guī)則”、“基本規(guī)則”是指什么?2.對于本案,法官是采
24、用了什么原則來確定準據(jù)法的?3.法官采取上述原則的理由是什么?答案要點分析1.法官所指的“傳統(tǒng)規(guī)則”、“基本規(guī)則”是指國際私法中侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法的規(guī)則。2.本案的法官是采取最密切聯(lián)系原則來確定本案適用的準據(jù)法的。3.法官的理由是,本案中除了事故的發(fā)生這一偶然因素發(fā)生在新南威爾士州之外,其余各種相關(guān)因素都集中在維多利亞州,包括:當事人雙方的住所;汽車牌照、駕駛執(zhí)照和車庫所在地及注冊和保險地;旅途的出發(fā)點和最終結(jié)束點等等。法官因而認定維多利亞州法律是與本案有最密切聯(lián)系的法律。案例2香港法不明時法律適用案案情本案當事人在香港簽訂了貸款合同和抵押合同,約定貸款合同適用香港法。合同締結(jié)后,貸款方
25、按約定提供了貸款,但借款方后來只償還了一部分貸款本金及利息,貸款方于是向中國某市中級人民法院起訴借款方。依照我國有關(guān)法律規(guī)定的沖突規(guī)范,由于雙方當事人選擇了以香港法作為處理該貸款合同爭議的準據(jù)法,故法院通知雙方當事人在規(guī)定的合理時間內(nèi)提供有關(guān)香港法的證明材料。但由于雙方當事人未能提供或證明有關(guān)貸款及抵押方面的香港成文法和判例,法院就適用了施行于中國內(nèi)地有關(guān)實體法。問題法院在本案查明香港法以及適用我國內(nèi)地法的過程中有無問題?為什么?答案要點分析我國法院在審理此類案件時,如果依據(jù)我國沖突規(guī)范的指定,應當適用的法律為外國法,人民法院有責任查明外國法的內(nèi)容,當事人也有舉證的責任。為此,我國最高人民法院
26、關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)第193條規(guī)定:“對于應當適用的外國法律,可通過下列途徑查明:(1)由當事人提供:(2)由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供;(3)由我國駐該國使領(lǐng)館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的,適用中華人民共和國法律?!痹诒景咐校鲜鲎罡咴旱乃痉ń忉屢策m用于香港法。所以某市中級人民法院在雙方當事人未能提供或證明有關(guān)香港法資料時,仍需依規(guī)定,通過最高院司法解釋中規(guī)定的途徑查明香港法律。如按規(guī)定的上述途徑仍無法查明的,方可參照我國內(nèi)地相應法律進行處理,而不是在當事人未能提供或證明外國法的情況下,直接適于我國內(nèi)
27、地的實體法。案例3福果反致案案情福果于1801年出生于巴伐利亞,具有巴伐利亞國籍,是一個未婚生子,自5歲起隨母親到法國定居,直到1869年去世,福果生前未立遺囑,母親與妻子都早已去世,又沒有子女。因此,他死后留下的遺產(chǎn)被視為無人繼承遺產(chǎn),經(jīng)法國有關(guān)部門批準,由法國的國庫管理人接管。后來,福果母親在巴伐利亞的旁西親屬向法院提出,他們按巴伐利亞法律享有繼承權(quán),要求歸還遺產(chǎn)。他們提出的理由是:依法國沖突法,繼承應適用死者本國法,即巴伐利亞法。但法國法院認為,本國沖突規(guī)范指定的巴伐利亞法包括它的沖突法,而巴伐利亞沖突法卻規(guī)定繼承應適用死者死亡時的住所地法(且不分事實住所與法律住所),福果的住所已在法國
28、,故應適用法國法。依法國繼承法規(guī)定,福國既無直系尊親屬和直系卑親屬,也無兄弟姐妹,而其他旁系親屬是無繼承權(quán)的,故法國法院認為福果的存款屬無人繼承財產(chǎn),收歸法國國庫所有。問題法國法院在此案中受用反致的做法是否合乎情理?為什么?答案要點分析該案例即歷史上著名的“1878年法國最高法院判決福果案”。自此案以后,反致得到廣泛的理論研究和立法采用。在國際私法理論上,對反致制度的態(tài)度可大致分為如下兩派:(1)反對派。該派代表人物由英國的戚希爾和莫里斯、法國的巴丁和比耶、德國的卡恩、美國的比爾等等。他們的理由主要有:1)反致與國際私法的“常識”和“任何國際私法制度的真正性質(zhì)”相抵觸;2)采用反致有損于內(nèi)國的
29、立法主權(quán),將法律沖突的解決委之于外國沖突法,等于在處理涉外民事關(guān)系時放棄了本國的立法權(quán);3)采用反致于實際不便,不僅會大大增加法官和當事人證明和調(diào)查外國法內(nèi)容的任務;而且內(nèi)國法官在適用外國沖突規(guī)則時,還需研究該國有關(guān)識別和公共秩序的制度,才能做出符合在該國適用外國法的同樣結(jié)論。(2)贊成派。這一派的代表人物由英國的戴西等。他們認為:采用反致可維護外國法院所承認和執(zhí)行。實際上,是否采用反致,應依國家調(diào)整涉外民事關(guān)系的法律政策及國際私法的基本任務加以考慮。允許反致,無疑會增加一種法律選擇手段,擴大法律選擇的范圍,以求得有利的實際法的適用。這顯然更有利于保證涉外民事爭議獲得合理、公正的解決。在本案中
30、,法國最高法院之所以采用反致,是基于以下兩個理由:(1)可以適用法官所熟悉的法國實體法;(2)適用反致的結(jié)果可增加法國國庫的收入。故在一定程度上,有其合理性。案例4公共秩序案案情某甲是一位具有猶太血統(tǒng)的德國人,1931年擔任德國帝國鐵路局某公司總管。1933年帝國鐵路局免去其職務,理由是德國當局關(guān)于非雅利安人的立法有必須免去猶太人職務之規(guī)定。就雇傭合同之履行問題,某甲在美國紐約對德國帝國鐵路局起訴(該局在華盛頓有存款)。由于甲與帝國鐵路局間的合同的訂立和履行都在德國,按照美國沖突法,應適用德國法。但審理該案的法官認為:德國法允許以血統(tǒng)為解除某個人職務的理由,如承認其合法性,則有辱美國的獨立,否
31、定美國的憲法,違背美國的公共秩序。故拒絕適用德國法,而只能適用美國的有關(guān)法律。判決結(jié)果為原告勝訴。問題美國法院在本案中排斥德國法的適用,什么是公共秩序?僅僅是因為德國法的有關(guān)規(guī)定與美國的公共策相抵觸,還是因為這些規(guī)定的適用在結(jié)果上有損美國的公共秩序?答案要點分析國際私法上的公共秩序,主要是指法院在依自己的沖突規(guī)范本應適用某一外國實體法作為涉外民事關(guān)系的準據(jù)法時,因其適用與法院國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。公共秩序是從兩方面來實現(xiàn)其排除外國法適用的職能的,即:一方面,國際私法中的公共秩序起著一種對外國法的防范或否定的作用,安全閥的作用;另
32、一方面,公共秩序還起著一種對內(nèi)國法的積極的或肯定的作用,對某些體現(xiàn)公共秩序的法律是必須直接適用的。本案中的美國法官在排除德國法的適用時,是因為德國法的規(guī)定本身與美國的公共秩序相違背,故排除其法律的適用。案例5表兄妹結(jié)婚法律規(guī)避案案情住在美國某州的一對表兄妹逃避該州法律禁止近親通婚的有規(guī)定,便去另一州結(jié)婚,然后又回到該州居住。后來,男方在該州執(zhí)行公務中死亡,女方即以死者妻子的身份在被告所在州依據(jù)聯(lián)邦雇主責任法對男方的雇主提起賠償訴訟。被告所在州法院沒用適用“在婚姻締結(jié)地有效的婚姻到各地都有效”的規(guī)則,而是以當事人規(guī)避法律為由,拒絕承認當事人婚姻的效力,因而駁回訴訟。問題本案中法院不認可對外州法律
33、的規(guī)避,其合理性從被規(guī)避的法律規(guī)定即法院判決的結(jié)果來看,你認為如何?答案要點分析一般而言,法院基于當事人的法律規(guī)避行為而排除本應適用的外國法,表面上是因為規(guī)避行為是一種詐欺行為,根據(jù)“詐欺破毀一切”的原則,應認定其無效;但從更深的層次看,則是由于法律規(guī)避行為是本應適用的內(nèi)國強行法不被適用,影響了法院國的重大利益,法院基于這種考慮而認定其無效。因此,一般認為規(guī)避內(nèi)國強行法的行為是無效的;但如果被規(guī)避的是外國或外州的強行法,是否也應認定為無效,則無定論。理論上認為應考慮規(guī)避外國或外州強行法的后果,根據(jù)個案的具體情況區(qū)別對待。本案中,主要問題是為了解決雇主對于雇員家屬的損害賠償責任,但法官卻以兩人婚
34、姻是以規(guī)避本州法律的方式取得的而認定為無效,從而駁回起訴。這不利于體現(xiàn)公平、正義的原則。國際私法章節(jié)練習題第五章(含答案) 共459人瀏覽大 中 小(一)單項選擇題1、1804年法國民法典第11條規(guī)定:外國人,如其本國和法國訂有條約允許法國人在其國內(nèi)享有某些民事權(quán)利者,在法國亦得享有同樣的民事權(quán)利。這是一條()的規(guī)定。A、國民待遇B、優(yōu)惠待遇C、歧視待遇D、敵視待遇2、我們最高人民法院司法解釋規(guī)定:無國籍人的民事行為能力,一般適用其()法律。A、住所地B、居所地C、定居國D、與之有密切聯(lián)系國家3、外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,應當
35、認定為()。A、無民事行為能力B、有民事行為能力C、限制民事行為能力D、具體情況具體分析4、我國對外國法人的認許,采用()制度。A、特別認許B、概括認許C、一般認許D、分別認許5、我國對內(nèi)國法人國籍的確定,采用()說。A、登記地B、法人設立人國籍C、住所地D、成立地與準據(jù)法6、封建社會時期,外國人在內(nèi)國的民事法律地位是()。A、國民待遇B、差別待遇C、敵視待遇D、平等待遇7、自然人權(quán)利能力法律沖突,國際上一般由()解決。A、法院法B、屬人法C、行為地法D、準據(jù)法8、國際私法規(guī)定國民待遇制度的意義在于保證()法律地位平等。A、外國人與本國人B、外國人與外國人C、本國境內(nèi)的本國人之間D、本國境外的
36、外國人之間9、第一個在國內(nèi)法中規(guī)定外國享有平等民事法律地位的法典是()。A、法國民法典B、德國民法典C、日本民法典D、巴伐利亞法典10、對自然人失蹤或死亡宣告的管轄權(quán),當今大多數(shù)國家的做法是()。A、由其國籍國管轄B、由其住所地國管轄B、原則上管轄權(quán)屬于失蹤者本國法院,在一定條件下由其住所國或居住國管轄D、原則上有住所國管轄,在一定條件下由其本國法院管轄。11、一個人既具有內(nèi)國國籍,又具有外國國籍,國際上通行的解決國際沖突的做法是()。A、不問是同時取得還是異時取得,以內(nèi)國國際優(yōu)先B、以先取得的國籍優(yōu)先C、以后取得的的國籍優(yōu)先D、若同時取得,則以內(nèi)國國籍優(yōu)先。12、我國民法通則規(guī)定,法人以()
37、為住所。A、主要營業(yè)地B、主要資本來源地C、其登記注冊地D、其主要辦事機構(gòu)所在地13、外國法人解散或終止時,其財產(chǎn)的歸屬問題一般應適用()。A、區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)B、法人屬人法C、物之所在地法D、投資者屬人法14、1984年,我國與英國政府簽訂的關(guān)于所得和財產(chǎn)收益相互避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定規(guī)定了給與締約方公民的()。A、最惠國待遇B、國民待遇C、無差別待遇D、有條件的國民待遇15、我國有關(guān)法律規(guī)定,在中國境內(nèi)設立的外資企業(yè)是()。A、外國法人B、中國法人C、根據(jù)設立者的選擇可為中國法人或外國法人D、根據(jù)不同的行業(yè)分別為中國法人或外國法人16、我國法律對外國法人本國法的確定是以()。A、其
38、登記注冊地B、其主要辦事機構(gòu)所在地C、主要營業(yè)活動地D、最大股東住所地17、現(xiàn)今,各國都采用()最惠國待遇。A、互惠的B、有條件的C、有限制的D、完全的18、最惠國待遇是通過一國的()等所得到的待遇表現(xiàn)出來的。A、自然人B、自然人與法人C、商船與產(chǎn)品D、自然人、法人、商船與產(chǎn)品(二)多項選擇題1、當事人具有的兩個或兩個以上國籍都是外國國籍時,各國通常采用()方法確定國籍。A、以最后取得國籍為準B、以當事人住所地國家為其國籍國C、由法院確定D、由當事人確定2、國籍在國際私法上的意義有()。A、判斷某一民事關(guān)系是否是涉外民事關(guān)系的根據(jù)之一B、指引涉外民事關(guān)系準據(jù)法的一個重要連結(jié)因素C、國家對外國僑
39、民行使管轄權(quán)的一種根據(jù)D、判斷當事人的住所3、在國際私法上,對自然人權(quán)利能力發(fā)生法律沖突時,應該適用什么準據(jù)法,有以下主張()。A、各法律關(guān)系準據(jù)法所屬國的法律B、法院地法C、當事人的屬人法D、當事人選擇的法律4、屬人法一般用于解決()。A、人的身份及能力方面的的法律沖突B、親屬關(guān)系的法律沖突C、侵權(quán)行為方面的法律沖突D、繼承關(guān)系的法律沖突5、民法通則若干問題的意見對住所沖突的規(guī)定是()。A、當事人住所不能確定的,以其戶籍所在地為住所B、當事人住所不能確定的,以其經(jīng)常居住地為住所C、當事人有幾個住所的,以其最后取得的住所為住所D、當事人有幾個住所的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住
40、所。6、對法人的國籍,有以下幾種學說()。A、法人住所地說B、組成地說C、登記國說D、實際控制說7、對法人住所的確定,有如下主張()。A、管理中心所在地說B、營業(yè)中心所在地說C、由法院確定說D、以其章程之規(guī)定說(三)判斷題1.國民待遇是保證在內(nèi)國的外國人之間的民事權(quán)利地位平等。()2.最惠國待遇是保證在內(nèi)國的外國人和內(nèi)國人之間的民事權(quán)利地位平等。()3.在判斷自然人權(quán)利能力時,原則上應適用屬人法。()4.外國人在內(nèi)國的民事法律地位,只能由國內(nèi)立法加以規(guī)定。()5.中國國籍法有條件的承認中國公民可以具有雙重國籍。()6.凡外國人進入內(nèi)國,能否成為民事關(guān)系的主體,必須依據(jù)所在地國法律或國際條約解決
41、,并不發(fā)生適用外國法的問題。()7.一個人是否具有某一國家的國籍,一般依該國國籍法來判定,某些情況下,可由當事人自己選擇法律適用。()8.外國企業(yè)在中國設立常駐代表機構(gòu)的,未經(jīng)批準的,不得開展常駐業(yè)務活動。()9.大陸法系國家認為,某人是否在某國取得住所,主要看它是否在某地建立了生活根據(jù)地或義務中心。()10.對國際私法上的住所問題,大多數(shù)國家采用當事人自主選擇說。()11.宣告失蹤或死亡的原因和條件,一般是以屬人法,但對涉及法院國境內(nèi)的財產(chǎn)及法律關(guān)系的失蹤或死亡宣告,則以法院的法解決。()12.在通常情況下,國家之間在民商事領(lǐng)域簽訂互惠條款時,僅滿足與形式上的互惠。()13.根據(jù)主權(quán)原則,外
42、國人的法律地位是由一國的國內(nèi)法決定的,與國際公法原則無關(guān)。()14.在屬人法方面,第一部將住所地法改為國籍國法的是1804年的法國民法典。()15.最惠國待遇是指在任何情況下,必須將給予第三國的優(yōu)惠也給予最惠國。()16.“國籍唯一原則”是國際上解決國籍沖突的一個出發(fā)點。()17.國民待遇、最惠國待遇、互惠待遇、非歧視待遇是四種不同的外國人待遇制度,在實踐中,只能任選一種做出規(guī)定。()(四)填空題1.國民待遇主要指給予外國()的待遇,后來擴及至外國的法人、船舶和物品。2.外國人在內(nèi)國的民事法律地位,一般是通過()或()直接加以規(guī)定的。3.古羅馬從公元3世紀起,開始用()來調(diào)整羅馬市民與外國人之
43、間,以及外國人之間的民事關(guān)系。4.法定住所是指()的住所。5.各國在采取國民待遇的同時,為防止內(nèi)國公民在外國受到歧視待遇,多同時采用()原則。6.在國籍消極沖突的情況下,一般主張以()為其本國法。7.新中國是在1955年和埃及簽訂的貿(mào)易及協(xié)定中開始采用()待遇制度的。8.目前,外國人在中國可以進行民事活動,他們依法享有()。9.我國民法通則規(guī)定,公民以其()為住所。10.對于自然人的死亡,在自然死亡方面不存在什么法律沖突;但在()方面,因各國規(guī)定不同而可能發(fā)生沖突。11.法人設立人國籍說認為應以()決定法人的國籍。12.從鴉片戰(zhàn)爭直至新中國成立,外國人在我國的民事法律地位處于()時期。13.我
44、國民法通則規(guī)定,法人以它的()為其住所。14.國民待遇制度,有稱()。15.在一般情況下,外國法人終止或解散時期財產(chǎn)的就歸屬問題適用()法。16.最惠國待遇指由()確定。五、案例分析題案例1馬克行為能力案案情中國江蘇省某進出口公司在南京與一位19周歲的意大利籍商人馬克簽訂了一份某商品進口合同,由該意大利商人供貨。合同簽訂后至交貨期間,該商品價格因故在國際市場上暴漲。該意大利商人如果履行合同按原定價格供貨,將給他造成巨大損失。為了不履行合同,也不承擔違約責任,該商人向某進出口公司表示,按照意大利法律,他是未成年人,不具有完全民事行為能力,不能成為合同關(guān)系的主體,因而他們之間的商品買賣合同無效。某
45、進出口公司隨即向當?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟,要求意大利商人承擔違約責任,賠償該公司的損失。法院受理后,經(jīng)審查認定,本案合同的履行地在中國,應適用中國法。根據(jù)我國法律規(guī)定,滿18周歲時就具有完全民事行為能力,因此,雙方簽訂的買賣合同有效,該意大利商人不履行合同是違約行為。判令其賠償因違約給某進出口公司造成的損失。問題1.外國人的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力應如何判定?有哪些主張和實例?2.本案中地意大利商人應否認定有民事行為能力?案例2自然人權(quán)利能力案案情甲的丈夫乙在與甲結(jié)婚前居住在A國。1906年,乙去B國參加部隊,1908年,乙與甲在B國結(jié)婚,此后一直在B國共同生活,至1920年分居并締結(jié)分居協(xié)議。之后
46、,乙返回A國,于1953年在A國去世。甲在A國法院提起訴訟,要求依據(jù)分居協(xié)議從遺產(chǎn)中清償丈夫?qū)λ那房睢1桓嬉业倪z囑執(zhí)行人提出抗議辯,認為根據(jù)A國法,原告沒有締結(jié)分居協(xié)議的能力。原審法院根據(jù)A國法院判決甲敗訴。甲不服,提起上訴。上訴法院認為,除結(jié)婚是授予財產(chǎn)給妻子這個問題依住所地法外,對于締結(jié)能力是依合同締結(jié)地還是住所地法,并沒有明確的判例。就本案而言,婚姻在B國締結(jié),此后夫妻一直在B國居住、生活,直到分居。在這種情況下,應當根據(jù)與合同有關(guān)的適當?shù)姆▉斫鉀Q當事人的締約能力問題。對本案而言,應適用B國法律,夫妻雙方均有締約能力。問題1.自然人權(quán)利能力的認定應如何適用法律2.本案上訴法官適用了B國
47、法,請用國際私法予以分析。案例3自然人住所案案情貝爾生于牙買加(父母的住所也在此),后在牙買加結(jié)婚(有三個孩子)。幾年后簽署了出賣其在牙買加的地產(chǎn)合同,但沒有放棄住所地意思,到蘇格蘭獲得了蘇格蘭住所,并購買了一處地產(chǎn)。在購買該地產(chǎn)之前,其妻子去世,已出嫁的女兒請求分享父母的財產(chǎn),稱母親死時,貝爾已獲得蘇格蘭的住所,應受蘇格蘭關(guān)于共有財產(chǎn)的法律約束。問題法院對本案應如何處理?案例4自然人國籍案案情某甲按A國法律,國籍制度為血統(tǒng)主義,其國籍應為A國人,按B國法律,國籍制度為出生地主義,其國籍應為B國人。A、B國之間因某甲的國籍歸屬發(fā)生爭執(zhí),向法院起訴,法庭在查清某甲系A(chǔ)國公民所生,但出生于B國,在
48、B國從事職業(yè),并出任過B國的官職后,應如何處理?參考答案:(一)單項選擇題1.A2.C3.B4.A5.D6.B7.B8.A9.A10.C11.A12.D13.B14.B15.A16.A17.D(二)多項選擇題1.ABC2.ABC3.ABC4.ABD5.BD6.ABCD7.ACD(三)判斷題1.2.3.4.5.6.7.8.9.10.11.12.13.14.15.16.17.18.(四)填空題1.自然人2.國內(nèi)立法國際條約3.萬民法4.依法律直接取得5.對等6.當事人住所所在地國家的法律7.最惠國8.人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)9.戶籍所在地地居住地10.宣告失蹤或宣告死亡11.組成法人的成員或依懂事的國籍12
49、.特權(quán)13.主要辦事機構(gòu)所在地14.平等待遇制度15.法人的屬人16.條約五、案例分析題案例1分析1.對外國人的訴訟權(quán)利能力,一般主張以外國人的屬人法為準據(jù)法;而對外國人的訴訟行為能力則通常適用屬人法。但一些英美法系國家原則上適用當事人的住所地法判定起訴訟行為能力。還有的國家對兩者一概以法院地法為準據(jù)法。2.應認定有民事行為能力。我國最高人民法院發(fā)布的關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)第180條規(guī)定:“外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,應當認定為有民事行為能力,”而我國法律規(guī)定年滿18周歲即有完全民事行為能力。案例2分析1.對自然人的
50、權(quán)利能力的認定原則上應適用當事人的屬人法。但在特殊情況下,應考慮適用法院地法或該法律關(guān)系的準據(jù)法所屬國法律。2.本案中,由于當事人的權(quán)利能力涉及合同關(guān)系,且該合同始終發(fā)生在B國,在此情況下,該案上訴法官適用與合同有實質(zhì)性聯(lián)系的B國法律是正確的。案例3分析1.本案涉及一個先決問題,即住所地確定問題。這是解決本案中的財產(chǎn)繼承問題的前提。2.在英國,住所是確定自然人所屬國最重要的依據(jù),依英國法,住所是當事人具有久居意思之場所,當事人是否具有在某此久居的意思是一個事實問題,對此由法國依當事人出具的證據(jù)加以確定。3.在本案中,貝爾因在牙買加出生而獲得牙買加的住所,如果說貝爾在蘇格蘭取得新住所,女兒負有證
51、明其主張成立的舉證責任,貝爾沒義務證明自己在其妻子去世前有沒有久居蘇格蘭的意思,因他在牙買加擁有住所,而一個人只能有一個住所,該住所的存在排除了在蘇格蘭另有住所的可能性。英國法院以法院的法律確定貝爾的住所在牙買加,應以牙買加的法律解決,其女兒的理由不成立。案例4分析1.法院可判斷甲為B國人。甲根據(jù)A國法律,國籍制度為血統(tǒng)主義,由于其系A(chǔ)國公民所生,故甲應為A國人;根據(jù)B國法律,國籍制度為出生地主義,甲出生于B國,故某甲又是B國人;這樣甲就成立具有雙重國籍的人。2.法院根據(jù)實際國籍的原則判決。因為一個人不管他法律上具有幾個國籍,但實際上只可能于一個國家發(fā)生最密切的聯(lián)系。本案中,甲出生于B國,在B
52、國從事職業(yè),與B國有密切聯(lián)系,把B國裁決為甲的國籍國符合實際。國際私法章節(jié)練習題第五章(含答案) 共150人瀏覽大 中 ?。ㄒ唬﹩雾椷x擇題1、1804年法國民法典第11條規(guī)定:外國人,如其本國和法國訂有條約允許法國人在其國內(nèi)享有某些民事權(quán)利者,在法國亦得享有同樣的民事權(quán)利。這是一條()的規(guī)定。A、國民待遇B、優(yōu)惠待遇C、歧視待遇D、敵視待遇2、我們最高人民法院司法解釋規(guī)定:無國籍人的民事行為能力,一般適用其()法律。A、住所地B、居所地C、定居國D、與之有密切聯(lián)系國家3、外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,應當認定為()。A、無民事行為
53、能力B、有民事行為能力C、限制民事行為能力D、具體情況具體分析4、我國對外國法人的認許,采用()制度。A、特別認許B、概括認許C、一般認許D、分別認許5、我國對內(nèi)國法人國籍的確定,采用()說。A、登記地B、法人設立人國籍C、住所地D、成立地與準據(jù)法6、封建社會時期,外國人在內(nèi)國的民事法律地位是()。A、國民待遇B、差別待遇C、敵視待遇D、平等待遇7、自然人權(quán)利能力法律沖突,國際上一般由()解決。A、法院法B、屬人法C、行為地法D、準據(jù)法8、國際私法規(guī)定國民待遇制度的意義在于保證()法律地位平等。A、外國人與本國人B、外國人與外國人C、本國境內(nèi)的本國人之間D、本國境外的外國人之間9、第一個在國內(nèi)法中規(guī)定外國享有平等民事法律地位的法典是()。A、法國民法典B、德國民法典C、日本民法典D、巴伐利亞法典10、對自然人失蹤或死亡宣告的管轄權(quán),當今大多數(shù)國家的做法是()。A、由其國籍國管轄B、由其住所地國管轄B、原則上管轄權(quán)屬于失蹤者本國法院,在一定條件下由其住所國或居住國管轄D、原則上有住所國管轄,在一定條件下由其本國法院管轄
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