合同起草與審核指引

1、其它合同|contract 合同編號：ht-sguapdtxka合同起草與審核指引all legal explanation, the more simple, is also fair law.甲方：_乙方：_簽訂日期：_word文檔 / a4打印 / 可編輯合同起草與審核指引起草或?qū)徍撕贤莀最基本、最常規(guī)的業(yè)務，其實質(zhì)是法律知識與公司經(jīng)營業(yè)務知識的融合。如何更加高效、高質(zhì)量地完成合同審查工作，協(xié)助當事人在降低交易風險的前提下完成交易，并最終實現(xiàn)交易目的，既是_基本素養(yǎng)的體現(xiàn)，也是每一位_應追求的目標。原則上，_起草或?qū)徍撕贤煞譃闇蕚涔ぷ?、形式審查、實質(zhì)內(nèi)容審查、收尾工作四個階段：一、準

2、備工作（一）溝通審閱當事人提供的背景材料，與經(jīng)辦人溝通，了解合同背景及訂立目的，了解我方與合同相對方之間的合作關系、合作內(nèi)容及當前進展，進而充分獲知我方當事人的需求，確定合同的性質(zhì)，并對合同中需要重點約定的條款初步勾畫、重點備注。（二）找法查閱合同所涉事項全部相關法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例等，判斷送審的合同內(nèi)容是否合法、合理、可行，思考應當怎樣修改，尋找相關法律依據(jù)。（三）參照研閱有關合同范本（相關國家合同示范文本、行業(yè)推薦的合同示范文本、企業(yè)的合同范本等），并決定是否參照。二、形式審查（一）審查合同首部、正文、簽署部分是否齊全合同本身可分為三部分：首部、正文及簽署部分。首部指合同

3、名稱、編號、各方當事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號等，部分合同會在首部設置“鑒于”條款；正文則指合同第一條至最后一條具體條款；簽署部分指合同各方簽字蓋章及簽署時間、地點。常見錯誤主要有：當事人名稱錯誤，合同名稱與實質(zhì)內(nèi)容不符，簽署時間前后矛盾；地址、法定代表人錯誤等。（二）審查合同相對方主體是否適格，是否具備相應資質(zhì)1.合同相對方為規(guī)模較大、分支機構或職能部門較多的企業(yè)時，應當注意企業(yè)法人的分支機構和內(nèi)部職能部門的簽約主體資格問題。企業(yè)法人的分支機構具備營業(yè)執(zhí)照即具有簽約主體資格，企業(yè)的職能部門則不具有。2、審查相對方的營業(yè)執(zhí)照，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)

4、查詢核實，以了解其主體合法性（是否合法存續(xù)、有無被吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形等）和經(jīng)營范圍；3、對法律法規(guī)規(guī)定應具備相應資質(zhì)條件的合同項目（如電信、醫(yī)療、建筑工程、通訊等業(yè)務），應根據(jù)合同內(nèi)容審查相對方的資質(zhì)情況。三、實質(zhì)審查（一）確保合同合法、有效_在審查合同時應當特別注意合同法第三章關于合同效力的規(guī)定以及一些特別法的相應規(guī)定。合同法第三章針對合同生效估出了具體規(guī)定。合同法第44條規(guī)定了合同生效的條件，第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序的合同的生效條件，第45條規(guī)定了附條件的合同的效力，第46條規(guī)定了對附期限的合同的效力，第47條規(guī)定了行為能力欠缺的人所簽合同效力，第48條規(guī)定了無權代理合同的效力，第

5、49條規(guī)定了表見代理合同的效力，第50條規(guī)定了法定代表人越權簽訂的合同的效力，合同法第50條規(guī)定了無處分權人訂立的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力。 _在審查合同內(nèi)容是否合法時，應當重點審查合同內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（二）審查主要條款是否缺失合同法第十二條列出了一般合同的八項主要條款：1、合同各方名稱/姓名、住所。在合同中一般設置“通訊方式”條款，明確各方聯(lián)系人、書面文件寄達地址、電子郵箱地址等。2、標的。區(qū)別動產(chǎn)與不動產(chǎn)，動產(chǎn)應標明名稱、型

6、號、規(guī)格、花色等；不動產(chǎn)則應注明名稱、面積與座落地點。對無形財產(chǎn)、勞務、勞動成果等，則應要求經(jīng)辦人提供準確的描述。3、數(shù)量。對數(shù)量的描述應準確，計量單位、計量方法等應符合相關國家規(guī)定。4、質(zhì)量。如需適用國標、行標，合同中應明確標準代號之全稱。合同中應設置“驗收條款”，明確質(zhì)量檢驗的方法、責任期限及質(zhì)量異議期等。5、價格或報酬。應明確數(shù)額、計算標準、結算方式和程序。6、履約期限、地點和方式。履約地點、交付標的物的方式、勞務提供方式與結算方式均應具體明確。7、違約責任。合同應明確規(guī)定違約責任，確定違約金的數(shù)額及計算方法。8、爭議解決。明確爭議解決的管轄法院。此外，還應約定合同期限、各方的權利義務條

7、款、合同生效條款，酌情考慮是否約定其他內(nèi)容。（三）審查各方權利義務合同應當具有公平性與可操作性，而公平性與可操作性集中體現(xiàn)在合同各方權利與義務的條款的設置中。合同的公平性是指合同雙方權利與義務要相對平衡。過分強調(diào)一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同，要么無法簽署，要么“顯失公平”?？刹僮餍允呛贤靡杂行Ю?、完成交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證。實踐中，大量的合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對合同各方權利的規(guī)定過于抽象；對合同各方的義務規(guī)定不明確、不具體；雖對各方的權利義務做了詳細規(guī)定但卻沒有具體操作程序條款，或?qū)Υ艘?guī)定不清等等。在設置權利、義務條款時，_應首先確?？刹僮餍?，在此基礎上根據(jù)交易各方

8、的市場地位調(diào)整相應條款，使各方權利義務相對公平。_必須全面了解交易程序，明確交易的各個環(huán)節(jié)對合同各方的要求，進而按照交易環(huán)節(jié)有針對性地設置各方的權利、義務條款。對合同相對方義務條款的設置必須具體、明確，各個環(huán)節(jié)均應考慮全面。若合同涉及不熟悉的業(yè)務領域，_除了詢問經(jīng)辦人、通過網(wǎng)絡檢索做基本了解之外，還要花費一定時間、精力研讀業(yè)務所涉及的法律法規(guī)、研究相關案例。（四）明確違約責任在設置違約責任條款時，必須考慮到可操作性、可執(zhí)行性。合同中應避免出現(xiàn)“一方違約給對方造成損失的，違約方應承擔相應的賠償責任”類似條款，該類條款因不具有可操作性，在糾紛發(fā)生時毫無用處。_在審查違約責任條款時，應結合前述合同各

9、方的權利、義務條款，按合同相對方的義務條款，并結合行業(yè)習慣，逐條列舉其可能發(fā)生的違約情形，并明確違約責任的具體執(zhí)行辦法。此外，違約責任的設置應站在當事人的立場上考慮合同性質(zhì)、雙方合作的關系、未來可能的交往情況等等，從多角度分析后確定最能維護當事人利益的違約責任條款。（五）爭議解決條款設置爭議解決條款時，應注意仲裁與訴訟僅可選其一。約定仲裁解決的，則應寫明仲裁委的準確全稱。約定訴訟解決的，可以明確約定管轄法院，同時應注意為訴訟管轄設定連接點，以方便向法院起訴時的立案受理。關于何時約定仲裁，何時約定訴訟，_應結合仲裁與訴訟本身的特性及所審合同、客戶的要求等多方面因素確定。仲裁與訴訟相比，具有尊重當

10、事人意思自治、一裁終局、快捷便利、私密性強的特點，可以保證當事人以最快的速度獲得利益，避免經(jīng)歷一審、二審甚至再審這樣漫長的訴訟過程。仲裁審理一般以不公開為原則，有利于保護當事人的隱私及商業(yè)秘密，尤其是涉及知識產(chǎn)權侵權的案件。四、收尾工作（一）審核合同的文字、結構和體例1.審查合同的文字是否規(guī)范檢查合同的每一條款、每一詞、每一字、每一標點符號，仔細推敲、反復斟酌，確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時調(diào)整易產(chǎn)生歧義的字詞，確保合同的文字表述準確無誤。 2.審查合同結構的是否合理合同結構是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。完整的合同正文部分應當包括標的物、數(shù)量和質(zhì)量

11、、價款或酬金、履行方式、地點和期限、違約責任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、保密、合同修訂、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)、附件等條款。正文部分內(nèi)容繁多，且無固定模式，如何編排，取決于_個人習慣、經(jīng)驗等等。通常做法是：在對合同標的物、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行方式、地點和期限等合同必備條款進行敘述后，采取專章的形式對各方權利與義務進行界定，約定各方的保證和承諾、違約責任條款及爭議解決方式。這樣做有三個好處，一是重點突出，二是便于敘述，三是能夠保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。3.注意合同體例的適用性合同體例是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容排列形式。有的合同方方面面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡要;有的合同采取“章”、“條”、“款”、“項”的形式，有的合同只有“條”、“款”、“項”，有的合同直接按“一、二、三”順序排列。合同體例既要視當事人要求而定，又要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，不能千篇一律。（二）溝通與反饋合