云盤功能視角下各方主體侵權(quán)風(fēng)險與責(zé)任分析

1、云盤功能視角下各方主體侵權(quán)風(fēng)險與責(zé)任分析云盤是一個通過云技術(shù)和云服務(wù)向互聯(lián)網(wǎng)用戶提供存儲、同步、管理和分享等在線服務(wù)的平臺。云盤由于適應(yīng)了互聯(lián)網(wǎng)時代海量、迅速、低成本的儲存要求，使用戶主動參與到信息生產(chǎn)、傳播、接收的全過程，因此吸引了大量用戶，但同時也引起了盜版音視頻和盜版文字著作的肆虐。2015年10月14日，國家版權(quán)局印發(fā)關(guān)于規(guī)范網(wǎng)盤服務(wù)版權(quán)秩序的通知（以下簡稱通知），對網(wǎng)盤服務(wù)商、用戶提出了嚴(yán)格的要求，隨后規(guī)范網(wǎng)盤服務(wù)版權(quán)秩序被國家版權(quán)局列為劍網(wǎng)2015專項行動的工作重點(diǎn)。在立法和司法實(shí)踐不斷摸索的情況下，我們要認(rèn)真研究云盤使用中侵犯著作權(quán)的風(fēng)險，科學(xué)分析各方侵權(quán)行為，努力探求合理的侵權(quán)

2、責(zé)任認(rèn)定規(guī)則，平衡各方利益。一、云盤功能視角下各方主體侵權(quán)風(fēng)險分析目前云盤的功能大致分為三種：同步（備份）、存儲和分享，在不同功能下用戶和云盤運(yùn)營商的侵權(quán)風(fēng)險不同。（一）同步。同步是在指手機(jī)或電腦安裝客戶端后，云盤會將文件、通訊錄、短信、照片等同步到云端，在手機(jī)或電腦增加、修改或者更新文件等相關(guān)內(nèi)容后，在聯(lián)網(wǎng)的情況下可以自動同步到云端。備份的一般是用戶自己的手機(jī)或電腦的私人信息和私人文件，分享的可能性不大，而且個人通訊錄、短信等都不構(gòu)成著作權(quán)意義上的作品，因此不涉及著作權(quán)保護(hù)的問題。而文件和照片等，如果只是同步備份到云盤，那更多的是為了在不同終端數(shù)據(jù)的同步更新，很少涉及著作權(quán)意義上的復(fù)制、演繹

3、和傳播，更多的是關(guān)于個人隱私權(quán)保護(hù)的內(nèi)容，因此在使用這一功能時，用戶和云盤服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)的風(fēng)險較低。（二）儲存。云盤具有存儲的功能，存儲既可以和上文提及的備份功能相結(jié)合，又可以和下文提及的分享功能相結(jié)合。當(dāng)用戶儲存的內(nèi)容是個人電腦、手機(jī)上的私人信息和私人文件，很少涉及著作權(quán)侵權(quán)的問題。當(dāng)用戶下載其他用戶分享的作品并儲存到云端，那是否會構(gòu)成侵權(quán)？根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，用戶只是個人學(xué)習(xí)、研究、欣賞，使用他人已發(fā)表的作品，是合理使用的情形。但在信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第六條規(guī)定的可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬的八種情形中，又沒有規(guī)定私人使用的問題。從法律位階上講，上位法優(yōu)于下位法，因此著作權(quán)法

4、優(yōu)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例，即不能禁止個人為學(xué)習(xí)、研究、欣賞使用云盤無償下載作品。如果用戶利用云盤下載和儲存不構(gòu)成侵權(quán)，那么云盤服務(wù)商就會因直接侵權(quán)的不成立而不存在間接侵權(quán)的問題。這個問題仍有爭議，一方面，私人使用的群體數(shù)量非常龐大，而且電子版和紙質(zhì)版所承載的內(nèi)容具有同一性，用戶如果利用云盤無償取得了電子版的書籍或者電影等，自然會減少書籍的購買量和去電影院觀影的次數(shù)，最終損害著作權(quán)人和鄰接權(quán)人的利益，降低權(quán)利人創(chuàng)作積極性，不利于文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展，國家版權(quán)局印發(fā)的通知第六條規(guī)定網(wǎng)盤服務(wù)商應(yīng)當(dāng)采取有效措施，制止用戶違法上傳、存儲并分享下列未經(jīng)授權(quán)的作品,也表明要借助網(wǎng)盤服務(wù)商規(guī)制用戶違法上傳、儲存未經(jīng)

5、授權(quán)的作品。另一方面，一些發(fā)達(dá)國家也選擇了不同的路徑，如在美國用戶下載盜版作品無論是否是為了私人使用，都會被認(rèn)定為侵權(quán)；德國等國家還設(shè)立了著作權(quán)補(bǔ)償金制度，向復(fù)制設(shè)備生產(chǎn)者收取費(fèi)用，以實(shí)現(xiàn)公眾私人復(fù)制的需要與保護(hù)著作權(quán)人利益的平衡。（三）分享。云盤還有分享的功能，分析用戶的法律風(fēng)險時要考慮以下內(nèi)容：一是分享的客體能不能構(gòu)成著作權(quán)意義上的作品。歷法、理科公式、立法行政司法性質(zhì)的文件等不是著作權(quán)保護(hù)的客體，因此這種分享不會侵犯作者的著作權(quán)。二是需要考查分享的主體。如果用戶分享的是自己的作品，那么其作為著作權(quán)人行使信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是合法的。但是如果分享他人作品，則需要考查作品來源。分享的內(nèi)容最常見的是

6、從其他網(wǎng)站轉(zhuǎn)載，如果網(wǎng)站注明內(nèi)容允許轉(zhuǎn)載，則用戶轉(zhuǎn)載不侵犯作者的著作權(quán)；如果未注明或注明禁止轉(zhuǎn)載，則分享相關(guān)內(nèi)容可能侵犯著作權(quán)人的合法權(quán)利。最后，分享的范圍亦需要考查：是私密分享（向特定的親朋好友分享）還是公開分享（向不特定主體分享）？根據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，用戶為學(xué)習(xí)、研究、欣賞的目的無償使用他人享有著作權(quán)的作品是合理使用，那么通過云盤分享給特定的家人、朋友用以學(xué)習(xí)、欣賞，也符合合理使用的情形。但是如果分享給一定數(shù)量以上的人，則會超出合理使用的界限，可能構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)國內(nèi)各大網(wǎng)盤運(yùn)營商的服務(wù)條款，都要用于保證對其上傳的內(nèi)容有絕對、無瑕疵的知識產(chǎn)權(quán)，因此用戶在分享時要予以注意，避免直接侵權(quán)。國家版權(quán)

7、局發(fā)布的通知第七條規(guī)定網(wǎng)盤服務(wù)商不得擅自或者組織上傳未經(jīng)授權(quán)的他人作品，不得對用戶上傳、存儲的作品進(jìn)行編輯、推薦、排名等加工，不得以各種方式指引、誘導(dǎo)、鼓勵用戶違法分享他人作品，不得為用戶利用其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)形式違法分享他人作品提供便利.因?yàn)樵票P服務(wù)商一旦自己上傳或組織上傳未經(jīng)授權(quán)的作品，或者對用戶上傳、存儲的作品加工，則不再是單純的服務(wù)提供商而是內(nèi)容提供商，具有對上傳內(nèi)容實(shí)際掌控的能力，因此有直接侵犯作者復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等權(quán)利的風(fēng)險。云盤服務(wù)商指引、誘導(dǎo)、鼓勵用戶違法分享他人作品，如果符合協(xié)助侵權(quán)的構(gòu)成要件：協(xié)助侵權(quán)者主觀上存在故意、引誘或提供物質(zhì)手段等方式協(xié)助他人侵權(quán)，則可能構(gòu)成協(xié)助侵權(quán)

8、.例如美國云盤服務(wù)商Megaupload因分享升級、分享分成等模式導(dǎo)致引誘用戶分享侵犯他人著作權(quán)的作品被強(qiáng)制關(guān)閉。另外，云盤服務(wù)商其他行為符合侵權(quán)構(gòu)成要件的，且不符合信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例避風(fēng)港規(guī)則的，也要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。可見，分享板塊是侵權(quán)行為的多發(fā)地，因此無論是用戶還是云盤服務(wù)商都有必要防范法律風(fēng)險。二、各主體的侵權(quán)責(zé)任分析（一）用戶的侵權(quán)責(zé)任。用戶利用云盤上傳、編輯、分享他人享有著作權(quán)的作品而侵犯他人著作權(quán)的，應(yīng)承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。直接侵權(quán)是指他人未經(jīng)著作權(quán)人的許可，以復(fù)制、發(fā)行、演繹、表演、展覽等方式直接利用了有關(guān)的作品。侵權(quán)責(zé)任法第三十六條第一款規(guī)定網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他

9、人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任.關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定（以下簡稱傳播權(quán)糾紛規(guī)定）第三條網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為.追究用戶的民事責(zé)任時采用無過錯責(zé)任，即不考慮侵權(quán)用戶的主觀上是否存在故意或過失.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵犯著作權(quán)的行為具有遠(yuǎn)程性、隱蔽性而且侵權(quán)主體的數(shù)量眾多，著作權(quán)人一般難以逐一追究侵權(quán)用戶的責(zé)任，往往會選擇追究云盤服務(wù)商的責(zé)任。（二）云盤服務(wù)商的侵權(quán)責(zé)任。分析云盤服務(wù)商的責(zé)任問題，要判斷云盤服務(wù)商是網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容

10、提供商還是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商。如果云盤服務(wù)商編輯、組織、上傳、推薦、分類未經(jīng)授權(quán)的作品以致于實(shí)質(zhì)上構(gòu)成了網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商，在沒有法定抗辯事由的情況下，云盤運(yùn)營商就要承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)云盤服務(wù)商僅是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商時，云盤服務(wù)商在知道用戶直接侵權(quán)的存在的情況下，引誘、促使或提供物質(zhì)手段的方式協(xié)助用戶侵犯他人著作權(quán)，構(gòu)成了間接侵權(quán)的一種類型-協(xié)助侵權(quán)。構(gòu)成要件之一知道筆者認(rèn)為應(yīng)該意為明知和應(yīng)知.明知的情形例如發(fā)現(xiàn)權(quán)利人通知已經(jīng)移除的作品、權(quán)利人向網(wǎng)盤服務(wù)商發(fā)送了權(quán)利公示或者聲明的作品未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)利用云盤免費(fèi)傳播等等；應(yīng)知的情形如流量異常變化，或是正在熱播、熱賣的作品在云盤上免費(fèi)傳播，或是其他云盤服務(wù)

11、商通過必要管理機(jī)制、運(yùn)用有效技術(shù)措施能發(fā)現(xiàn)的情況。由此可見，云盤服務(wù)商承擔(dān)責(zé)任要有主觀上的過錯。構(gòu)成要件之二是引誘、促使或提供物質(zhì)手段的方式協(xié)助,具體形式有通知中規(guī)定的網(wǎng)盤服務(wù)商不得擅自或者組織上傳未經(jīng)授權(quán)的他人作品，不得對用戶上傳、存儲的作品進(jìn)行編輯、推薦、排名等加工，不得以各種方式指引、誘導(dǎo)、鼓勵用戶違法分享他人作品，不得為用戶利用其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)形式違法分享他人作品提供便利.另外，根據(jù)傳播權(quán)糾紛規(guī)定規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知或者應(yīng)知網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，或者提供技術(shù)支持等幫助行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成幫助侵權(quán)行為,云盤服務(wù)商違反了通知-

12、移除的相關(guān)義務(wù)，也構(gòu)成幫助侵權(quán)行為。替代責(zé)任也是間接侵權(quán)的一種。判斷間接侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)一是承擔(dān)替代責(zé)任者有能力制止侵權(quán)活動，二是承擔(dān)替代責(zé)任者通過侵權(quán)者的侵權(quán)活動獲得了直接的經(jīng)濟(jì)收益。傳播權(quán)糾紛規(guī)定提到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者針對特定作品、表演、錄音錄像制品投放廣告獲取收益，或者獲取與其傳播的作品、表演、錄音錄像制品存在其他特定聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為前款規(guī)定的直接獲得經(jīng)濟(jì)利益,信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第二十二條規(guī)定了避風(fēng)港條款，即云盤服務(wù)商的免責(zé)條款。云盤服務(wù)商行為符合避風(fēng)港列出的條款，其行為將不符合間接侵權(quán)的構(gòu)成要件，因此規(guī)避了侵權(quán)風(fēng)險。免責(zé)條款也是各方利益平衡的體現(xiàn)，在一定程度上保護(hù)云盤服務(wù)商的合法權(quán)

13、益，推動云技術(shù)的發(fā)展。三、結(jié)語云技術(shù)興起和普及、云盤的功能和運(yùn)行模式引起了法律關(guān)系的變化，引發(fā)了云盤服務(wù)商、用戶、著作權(quán)人的利益震動，打破了原有的平衡。著作權(quán)制度的發(fā)展與科技的進(jìn)步密不可分，更與商業(yè)模式的運(yùn)作息息相關(guān)。云盤服務(wù)商在中立技術(shù)的技術(shù)上設(shè)定的商業(yè)規(guī)則，也可能導(dǎo)致價值的偏向性，更加削弱著作權(quán)人對作品的控制，致使侵權(quán)行為頻發(fā)。利益平衡理論一直貫穿著作權(quán)保護(hù)理論和實(shí)踐。面對新技術(shù)，法律要平衡云盤服務(wù)商、著作權(quán)人和社會公眾的利益，做到既產(chǎn)業(yè)發(fā)展，又激勵創(chuàng)新，同時還便利信息的普及和知識的獲取。另外，用戶也要主動了解著作權(quán)法相關(guān)法規(guī)，樹立法律意識，避免侵權(quán)行為；著作權(quán)人也要積極行使權(quán)利，充分利用法律法規(guī)的規(guī)定和現(xiàn)有制度，如利用通知-移除規(guī)則及時通知云盤服務(wù)商刪除侵權(quán)內(nèi)容；云盤服務(wù)商連接著用戶和著作權(quán)人，而且在技術(shù)上掌握主動權(quán)，同時相對于位置分散的廣大匿名用戶，權(quán)利人更傾向于追究云盤服務(wù)商追究責(zé)任，因此云盤服務(wù)商要盡到合理的審查義務(wù)和注意義務(wù)，設(shè)定科學(xué)的商業(yè)規(guī)則，同時還要運(yùn)用避風(fēng)港規(guī)則防范風(fēng)險，推動企業(yè)和云產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。參考文獻(xiàn)：1曹世華。網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的利益平衡與爭議解決機(jī)制研究M.合肥：合肥工業(yè)大學(xué)出版社，2011.2