債法復習資料講解

1、債的權能（四種）即債權人依其債權得為的行為，包括：1. 給付請求權（債權的請求力）債權人的利益實現通過債務人實現給付的行為方能達到2. 給付受領權（債權的保持力）債務人履行其債務時，債權人有權予以接受，并永久保持因債務人的 履行所得的利益3債權保護請求權（債權的可強制執(zhí)行力）債務人不履行債務時，債權人可依據該項全能請求國家機關予以保護4.處分權（債權的處分力）債權人可以抵銷、免除、讓與債權等債權具備上述4點權能就是效力齊備的債權，也叫完全債權。如 果欠缺某項效力，則債權為不完全債權。債權不得欠缺保持力，否則 便不是債權。二、債務的分類債務包括給付義務和附隨義務。1、給付義務：實施特定行為，以使

2、債權人利益實現的義務。 給付義務又包括主給付義務與從給付義務。1）主給付義務：債所固有、必備，并用以決定債的類型的基本 義務。2）從給付義務：指不具有獨立的意義，僅具有補助主給付義務功能的義務。（如提供貨物的必要證書、說明書等。）2、附隨義務基于誠實信用原則，根據債的性質、目的和交易習慣而 產生的義務。根本區(qū)別：在義務人不履行義務的情況下，權利人是否可以以訴訟 方式請求義務人履行。給付義務：可以訴訟要求對方履行。 附隨義務：不可以，只能要求對方承擔損害賠償責任。三、債的客體概念 債的客體指債權人的權利和債務人的義務共同指向的對象。是當 事人基于其所負債務而應為的行為。四、合同法關于合同的界定1

3、. 合同法第 2 條第 1 款 將合同界定為平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變 更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。2. 第 2 款將婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議排除在外。五、種類之債特定的方法(第一種重要)特定的方法：1. 債務人交付其物之必要行為的完成：1) 赴償之債：送達提示交付。2) 往取之債：分離受領通知。3) 代送之債：交承運人。2. 基于當事人的約定，經當事人或者第三人的指定。六、選擇之債的概念指債的客體或者其構成因素為兩項以上，當事人可以選擇其一進行履行的債七、選擇之債特定中選擇權的歸屬選擇權的歸屬：在意定選擇之債中，通常由雙方約定；在法定選 擇之債中，通常法律有

4、明確規(guī)定。既無法定又無約定時，選擇權 應歸債務人。八、按份之債、連帶之債的概念1、按份之債：主體一方的數個當事人之間，各自依照確定的份額 享受權利或承擔義務的多數人之債。2、連帶之債：債的主體一方為多數人，多數人一方的各個當事人 之間存有連帶關系的債（作為一方主體的數個當事人中的任何人 都有權要求對方履行全部債務或都負有向對方履行全部債務的義 務的多數人之債。）九、債的履行原則1、適當履行原則； 當事人按照法律規(guī)定或者合同約定的標的及其質量、 數量，由適當的 主體在適當的履行期限、履行地點，以適當的履行方式，全面完成債 務的履行原則2、協(xié)作履行原則；當事人不僅應當適當履行自己的債務， 而且應基

5、于誠實信用原則的要求，在必要的限度內，協(xié)助對方當事人履行債務的履行原則3、經濟合理原則；要求履行債務時，講求經濟效益4、情事變更原則；合同依法成立后， 因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可預見的 情事變更， 致使合同的基礎喪失或者動搖， 若繼續(xù)維持合同原有效力 則顯失公平，而允許變更或者解除合同的原則十、 情事變更原則（全面掌握）1、概念：是合同依法成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生了不可 預見的情事變更，致使合同的基礎喪失或者動搖，若繼續(xù)維持合 同原有的效力則顯失公平，因而允許變更或者解除合同的原則。 （是對“有約必守”原則的反調）2、適用條件：（1）、情事發(fā)生變更。（2）、發(fā)生在合

6、同成立后，履行完畢前。（3）、不可歸責于任何一方當事人。（4）、超越正常的交易風險。（5）、維持合同顯失公平。 （比較債務人的履行利益與履行成本，后者過分大于前者。）3、效果：（1）、“再交涉義務”（2）、變更合同（3）、解除合同履行地點、履行期限、履行費用如何確定1、履行地點：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在 履行義務一方所在地履行。2、履行期限：履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人 也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。3、履行費用：雙方當事人可協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按 照有關條款或者交易習慣確定

7、。履行費用的負擔不明確的，由履 行義務一方負擔。十二、 債權人的代位權的概念債權人代位權：是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人為保全其債權，可以自己的名義代 位行使債務人對第三人之權的權利。十三、 債權人撤銷權概念及其成立要件1、概念：債權人的撤銷權，對于債務人所為的危害債權的行為，可請求法 院予以撤銷的權利。2、成立要件 （ 包括主觀和客觀 ）A客觀要件a、債務人實施了法定行為之一（1）放棄其到期債權（2）無償轉讓財產（3）以明顯不合理的低價轉讓財產b、債務人的行為須以財產為標的，為財產行為（非身份行為）c、債務人的行為危及債權B主觀條件若為有償處分，債務人和

8、第三人（受益人、轉得人）須有惡意 十四、 保證合同的概念分析（性質）概念：指保證人與債權人訂立的在主債務人不履行其債務時，由 保證人承擔保證責任的協(xié)議1、保證合同是單務合同、無償合同。2、保證合同為諾成合同。3、保證合同為要式合同。4、保證合同為附從性合同十五、 保證人資格 保證人資格關涉保證合同效力 1、可以當保證人的范圍： 法人、自然人、其他經濟組織（如合伙企業(yè)、獨資企業(yè)等） ， 2、 資格排除：1）主債務人不得同時為保證人2）國家機關：原則上排除， 例外：經國務院批準為使用外國政府、 國際經濟組織貸款而轉貸的可以。3）以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體也不得作擔保人；例外： 從事經營活動的

9、事業(yè)單位、社會團體可以擔當保證人。4）企業(yè)法人的分支機構、 職能部門不宜充任保證人， 但分支機構 有法人書面授權，在授權范圍內可作擔保人。十六、 先訴抗辯的概念、限制1、概念： 即指保證人在債權人未就主債務人的財產依法強制執(zhí)行而無效果 時，對于債權人可拒絕清償的權利。2、限制：A債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的。（如債務人下落不明，移居境外，且無財產可供執(zhí)行）B 人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的；C保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的。十七、 定金種類（五種）及五種定金含義1、成約定金 指作為合同成立要件的定金，因為定金的交付，合同才成立。2、證約定金 指以定金為訂

10、立合同的證據。3、違約定金 指交付定金的當事人若不履行債務，接受定金的當事人可以沒收 定金。4、解約定金 指以定金為保留合同解除權的代價。5、立約定金指為保證正式締約的定金。十八、 債權讓與合同的有效要件1、須有合法有效債權的存在。2、須當事人（讓與人與受讓人）之間達成合意。3、須所讓與的債權具有可讓與性。三類不得轉讓：1） 根據合同性質不得讓與的債權a）債權人變更會使給付內容完全改變的債權b）債權人變更會使債權得行使方法發(fā)生顯著差異c）某些不作為債權d）某些屬于從權利的債權2） 按照當事人的約定不得讓與的債權3）依照法律規(guī)定不得讓與的債權十九、 債權讓與合同的效力1. 債權讓與合同的生效債權

11、實際上發(fā)生讓與， 需要成立的債權讓與合同生效。 一經生效，債權即轉移給受讓人，無須有形的履行行為2. 內部效力（在讓與人和受讓人之間的效力）（1）法律地位的取代。（2）從權利隨之移轉。 （合同法第 81 條）A包括：抵押權；質權；保證；定金債權；形成權，如選擇權、催告權等；利息債權；違約金債權和損害賠償請求權。B但該從權利專屬于債權人自身的除外（如約定只向特定債權人擔保）（ 3）讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓 人行使債權所必要的一切情況二十、 免責的債務承擔定義、條件1、定義：第三人取代原債務人的地位而承擔全部債務，使債務人 脫離債的關系的債務承擔方式。2、條件：（ 1）當事

12、人簽訂債務承擔合同a）承擔人與債權人之間簽訂債務承擔合同自雙方合意時成立b）承擔人與債務人之間簽訂債務承擔合同須經債權人同意（ 2）須存在有效的債務（ 3）被轉移的債務應具有可轉移性a） 性質上不可轉移b）當事人特別約定不得轉移c）強制性法律桂發(fā)規(guī)定不得轉讓的債務二十一、 債務承擔合同的效力1、承擔人作為債務人法律地位的產生。2、抗辯權隨之轉移3、從債務一并隨之轉移；但從債務專屬于原債務人自身的除外二十二、 合同承受的概念指一方當事人與第三人訂立合同，經對方當事人同意，將合同權 利義務一并移轉于第三人。二十三、 債權債務概括轉移的效力債權讓與和債務承擔產生的法律效力，例如：從權利和從債務的 一

13、并轉移，抗辯權的隨之轉移等，也同樣適用于債權債務的概括 轉移。原當事人享有的一切權利和義務，包括抗辯權、追認權、選擇權、 解除權、撤銷權等，都將隨之而轉移于承受人。二十四、 清償的抵充概念指債務人對同一債權人負擔數宗同種類債務，而債務人的履行不 足以清償全部債務時，決定該履行應抵充何宗債務二十五、 抵消的要件（法定抵消的要件）1、雙方當事人互負債務、互享債權。2、雙方互負債務的給付類型、性質相同。3、須主動債權已屆清償期。 （對破產人的債權抵銷除外。 ）4、雙方債務均為可抵銷債務。（1）依債務性質不得抵銷者除外：如不作為債務（2）法律規(guī)定不得抵銷者除外：如禁止強制執(zhí)行的債務（3）當事人約定不得

14、抵銷者除外。二十六、 提存的概念和原因1、概念是因債權人的原因而無法向其交付債的標的物時，債務人將該標的物提交一定機關保存以消滅債的關系的制度2、原因（ 4 種）（1）債權人無正當理由拒絕受領。 （債權人遲延）（2）債權人下落不明（3）債權人死亡或者喪失行為能力，未確定繼承人或者監(jiān)護人。（4）法律規(guī)定的其他情形。二十七、 混同的概念及成立的原因1、混同的概念指債權與債務同歸于一人，而使債的關系歸于消滅的事實。2、混同成立的原因概括承受是發(fā)生混同的主要原因， 例如債權人繼承債務人的財產， 債務人繼承債權人的財產、企業(yè)合并、營業(yè)的概括承受等。在企 業(yè)合并場合，合并前的兩個企業(yè)之間有債權債務關系時，

15、企業(yè)合 并后，債權債務因同歸一個企業(yè)而消滅。二十八、 雙務合同與單務合同區(qū)分意義1. 有無履行抗辯權1）雙務合同：有同時履行 / 先履行/ 不安抗辯權2）單務合同：無以上抗辯權2. 風險負擔1）雙務合同：因不可歸責于雙方當事人的原因而不能履行時，發(fā)生風險負擔問題2）單務合同：因不可歸責于雙方當事人的原因而不能履行時， 風險一律由債務人負擔。3. 違約效果1） 雙務合同：當事人一方違約時，另一方若已履行合同，則 可以請求強制違約方實際履行或者承擔其他違約責任，條 件具備時還可以解除合同；解除合同并溯及既往時，另一 方有權請求違約方返還受領的給付。2） 單務合同：在某些立法例上不適用解除制度，即使

16、因違約 而解除，也不發(fā)生違約方返還受領給付的后果。二十九、 有償合同與無償合同區(qū)分意義（1）行為能力要求不同。有償原則上應為完全行為能力人，純或利益的無償合同則無要求（2）債權人行使撤銷權的條件不同。債務人無償轉讓給第三人嚴重減少債務人的責任財產而害及債權人 的債權時， 債權人可以直接請求撤銷該行為。 而有償的明顯低價處分 行為中，只有該行為有加害于債權人的惡意時，債權人行使撤銷權（3）是否成立善意取得。有償合同中，若第三人為善意，則取得。無償則不取得（4）責任輕重不同。 無償中債務人所負的注意義務程度較低，有償中則較高 三十、 諾成合同與實踐合同的含義1、諾成性合同，是指當事人各方的意思表示

17、一致的即成立的合同， 如買賣合同。2、實踐性合同，又稱要物合同，是指除雙方當事人的意思表示一 致以外，尚須交付標的物或完成其他給付都能成立的合同，如保 管合同。三十一、 有名合同和無名合同概念有名合同，是指法律上已經確定了一定的名稱的合同 無名合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。三十二、 合同訂立的一般程序（全面掌握）（一）要約1、要約的概念 要約是一方當事人以締約為目的向對方當事人發(fā)出的意思表示。2、要約的構成要件（1）要約必須是特定人所為的意思表示（2）要約必須向相對人發(fā)出（3）要約必須有締結合同的意圖（4）要約的內容必須全面和確定（5）要約應表明要約人受要約內容約束3、要約的

18、法律效力 要約的法律效力：是指要約的生效及對要約人的拘束力。（1）要約的生效我國合同法采用到達主義（收信主義） 。（2）要約對要約人的拘束力 即接受對方承諾只要對方構成有效承諾，則合同成立。（3）要約對受要約人的拘束力 要約對受要約人沒有拘束力，除非在強制締約情形下。（4）要約的存續(xù)期間：即承諾期間A 要約人在要約中定有存續(xù)期間的，受約人須在此區(qū)間內承諾， 才對要約人有約束力；B要約人在要約中未定有存續(xù)期間的a、要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；b、要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理的期限內到達。4、要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回，是指在發(fā)出要約之后，要約生

19、效之前，宣告收 回發(fā)出的要約，防止其生效的行為。（2）要約的撤銷，是指要約人在要約生效之后，受要約人作出承諾之前，宣布取消該項要約，使該要約的效力歸于消滅的行為。（3）不得撤銷的要約（可撤回）（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合 同作了準備工作。5、要約的失效1）拒絕要約的通知到達要約人；2）要約人依法撤銷要約；3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。（二）承諾1、承諾的概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。2、承諾的構成要件1）承諾必須由受要約人作出2）承諾必須向要約人作出3

20、）內容應與要約內容一致（鏡像原則）4）承諾必須在承諾期限（要約的有效期）內到達3、承諾的生效時間：到達主義4、承諾的撤回 :承諾生效即到達要約人之前可以撤回。三十三、 強制締約的概念強制締約，是指個人或者企業(yè)負有應對方的請求與其訂立合同的 義務。三十四、 合同成立地點的確定1、僅采用要約承諾形式的，承諾生效的地點為合同成立地點2、采用數據電文形式的合同成立地點： 收件人的主營業(yè)地或經常 居住地閱讀3、采用合同書形式的合同成立地點：簽字或蓋章地4、采用確認書為合同成立條件的合同成立地點：確認書簽訂地 三十五、 履行抗辯權的效力雙務合同履行中的抗辯權，是合同效力的表現。它們的行使只是在一定期限內中

21、止履行合同，并不消滅合同的履行效力。產生抗辯權的原因消失后，債務人仍應履行其債務。所以，雙務合同履 行中的抗辯權為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。三十六、 同時履行抗辯權的含義和構成要件1、概念是指在同一雙務合同中，當事人互負債務，沒有先后履行順序，一方在對方履行之前或者對方履行不符合約定時，有權拒絕其相 應的履行請求。2、構成要件（1）、雙方因同一合同互負債務（2）、雙方債務未約定先后履行順序（3）、須相對人未為給付或未為給付之提出（4）、同時履行之抗辯以對待給付之（客觀的）可能時為限三十七、 不安抗辯權（全面掌握）（一）概念指應當先履行義務的一方當事人，在對方（后履行義務一方）有 不能為對待給

22、付的現實危險時，有權暫時停止履行合同。（二）成立條件1、經營狀況嚴重惡化； （通常表現為：停產、遭查封扣押等）2、轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；3、喪失商業(yè)信譽；閱讀4、有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。 （如作家患病、 特定物滅失或轉讓）（三）不安抗辯權的行使1、通知義務2、舉證責任（四）行使不安抗辯權的兩種后果：1、不安抗辯權的消滅后履行一方當事人接到通知后， 向對方提供 了適當的擔保，（或者恢復履行能力），合同應恢復履行。 2、合同解除權后履行一方當事人在接到通知后， 在合理的期限內 沒有恢復履行能力，也沒有提供適當擔保的，先履行債務的當事 人產生法定解除權，可以單方解除合同。三

23、十八、 合同解除條件（一般法定解除）1、因不可抗力致使不能實現合同目的； （如出租屋被沖毀、合同 貨物遭禁運）2、拒絕履行，即：在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或 者依自己的行為表明不履行主要債務； （如處分特定物）3、當事人一方遲延履行主要債務， 經催告后在合理的期限內仍未 履行；4、根本違約，即： 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的； （如節(jié)日商品、生日蛋糕等）5、法律規(guī)定的其他情形。如不安抗辯中的合同解除權。三十九、 締約過失（全面掌握）（一）概念：締約過失是當事人締約之際有過失，從而導致合同不成立、無效或被撤銷，使他方當事人受有損害或因為當事人違反對他人

24、的照 顧和保護義務，使他方受有人身或財產損害的情形。（二）成立要件：1、一方違反先合同義務。2、締約一方受有損失。3、違反先合同義務者有過錯。4、違反先合同義務的行為與該損失之間有因果關系。（三）類型：1、假借訂立合同，惡意進行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3、泄露或者不正當地使用他人的商業(yè)秘密4、有其他違背誠實信用原則的行為：（1）、擅自撤銷要約（喪失交易機會）（2）、合同訂立過程未盡通知、保密（如隱私）等義務給對方造 成損失。（3）、合同訂立時未盡保護義務侵害對方的人身權、物權。（4）、合同不成立的締約過失責任。 （回信地址錯誤）（5）、合同無效的締約過失責任

25、。（6）、合同被變更或撤銷的締約過失責任。 （如運費）（7）、合同不被追認的締約過失責任。（8）、無權代理中的締約過失 應當以“表見代理”制度加以 保護。（四）方式及賠償范圍1、締約過失責任的方式為賠償損失2、其賠償范圍為當事人由此產生的費用和造成實際損失， 多為信 賴利益的損失。四十、 免責條款的概念 是當事人以協(xié)議排除或限制其未來責任的合同條款 免責條款是合同的組成部分； 免責條款的提出必須是明示的； 免責條款旨在排除或者限制未來的民事責任四十一、 不適用強制履行的情形 對于金錢債務，不發(fā)生不能履行問題，故理論上總能適用（1）法律上或者事實上不能履行（2）債務的標的不適于強制履行或者履行費

26、用過高。（3）債權人在合理的期限內未要求履行。 （應依誠實信用解釋） 四十二、 可預見性規(guī)則的適用1、預見的主體債務人（違約方）而非債權人 2、預見的時間訂約時而非違約時3、預見的內容類型而非具體程度4、預見能力本領域、本行業(yè)內的“一般理性人”四十三、 損益相抵規(guī)則的含義是指受害人基于損害發(fā)生的同一原因而獲得利益時，應將所受利 益從所受損害中扣除，以確定損害賠償范圍。四十四、 違約金的含義、種類（第一種）1、含義指由當事人約定的或者法律直接規(guī)定的，在一方當事人不履行合 同時向另一方當事人支付一定數額的金錢或財物。2 種類（第一種）賠償性違約金與懲罰性違約金（1）懲罰性違約金：是對債務人過錯違約

27、的懲罰，以確保債權效 力的違約金。該種違約金可與強制履行、損害賠償并存使用。（2）賠償性違約金：指當事人雙方預先估計的損害賠償總額。 我國通說認為，應當同時承認兩類違約金，且應以賠償性違約金 為原則，以懲罰性違約金為例外。（合 114）當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對 方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額 的計算方法。四十五、 違約金、定金的適用關系合 116：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時， 對方可以選擇適用違約金或者定金的條款。四十六、 轉移標的物的所有權買受人的交易目標是取得標的物的所有權，因此，轉移標的物的 所有權于買受人，是買受人的主要義

28、務之一。（合 113）標的物的所有權自標的物交付時起移轉，但法律另 有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。 （保留所有權買賣）a、就動產而言，標的物所有權自交付時起移轉。b、特殊動產（如車輛、船舶、航空器）就不動產而言，所有權的移轉須依法辦理所有權的轉移登記手續(xù)。c、出賣具有知識產權的計算機軟件等標的物的， 除法律另有規(guī)定 或當事人另有約定的以外，該標的物的知識產權并不隨同標的物 的所有權一并移轉于買受人。 （常見于軟件委托開發(fā)）四十七、 風險負擔的規(guī)則（ 1）基本規(guī)則標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交 付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除 外（以交付作為風

29、險分配的臨界點，這是風險承擔的基本規(guī)則）（ 2）特殊規(guī)則1、因買受人的原因未按期交付時的風險負擔（受領遲延） ，買受 人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險 買受人的原因導致不能按期交付主要有以下三種情況：（a）買受人未做好受領的準備，以致不能按期交付（ b ）買受人無合法的理由拒不受領標的物（c）買受人應先支付價款而未支付，出賣人行使（合67）規(guī)定的先履行抗辯權。2、在途標的物（路貨）風險的轉移，自合同成立時起由買受人承擔3、交付地點不明時的風險轉移（即代送之債） ，標的物需要運輸 的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的 風險由買受人承擔4、 買受人違約而未在約定

30、的交付地點收取時的風險負擔 （即往取 之債），標的物毀損、 滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔5、輔助單證和資料的交付與風險的負擔，不影響標的物毀損、滅 失風險的轉移6、買受人因出賣人根本性違約而拒收時風險的負擔， 標的物毀損、 滅失的風險由出賣人承擔； 如果出賣人尚未構成根本性違約，則依照誠實信用原則，買受人 不得拒收。買受人拒收的，應當承擔標的物毀損、滅失的風險。四十八、 贈與合同含義 贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接 受贈與的合同。四十九、 贈與的法定撤銷（事由）A、贈與人撤銷法定事由：（ 1）受贈人嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬（2）受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行（3）受贈人不履行贈與合同約定的義務。B、贈與人的繼承人、監(jiān)護人撤銷 法定事由：因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為 能力。五十、 租賃合同對期限的規(guī)定1、租賃期限不得超過 20 年，超過 20年的，超過部分無效。租賃 期限屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期