第七章股東與股東權(quán)

1、 第七章 股東與股權(quán) 公司股東公司股東 股東權(quán)股東權(quán) 對小股東的保護(hù)和救濟(jì)對小股東的保護(hù)和救濟(jì) 第一節(jié) 股東 一、股東的概念一、股東的概念 二、股東的類型 三、股東資格的取得、變更與滅失三、股東資格的取得、變更與滅失 一、股東的概念一、股東的概念 股東：是指與公司有投資關(guān)系并因此對公司享有權(quán)利和股東：是指與公司有投資關(guān)系并因此對公司享有權(quán)利和 承擔(dān)義務(wù)的人。承擔(dān)義務(wù)的人。 準(zhǔn)確的表述應(yīng)該為：股東是指持有公司股權(quán)或股份的人。準(zhǔn)確的表述應(yīng)該為：股東是指持有公司股權(quán)或股份的人。 公司股東與公司債權(quán)人同為與公司有投資關(guān)系的人，但公司股東與公司債權(quán)人同為與公司有投資關(guān)系的人，但 是至少有以下區(qū)別：是至少

2、有以下區(qū)別： 1、債權(quán)人獲取固定利息，債權(quán)融資成本進(jìn)入公司經(jīng)營成、債權(quán)人獲取固定利息，債權(quán)融資成本進(jìn)入公司經(jīng)營成 本；股東收益與公司經(jīng)營情況休戚相關(guān)，獲取的是剩余本；股東收益與公司經(jīng)營情況休戚相關(guān)，獲取的是剩余 索取權(quán)，因而享有剩余控制權(quán)，參與公司治理，確保有索取權(quán)，因而享有剩余控制權(quán)，參與公司治理，確保有 剩余可供索取。剩余可供索取。 2、從法律上看，債權(quán)人在公司之外；而股東在公司之內(nèi)，、從法律上看，債權(quán)人在公司之外；而股東在公司之內(nèi)， 有內(nèi)外之別。有內(nèi)外之別。 二、股東類型二、股東類型 1 1、依據(jù)股東是否為自然人，可分為自然人股、依據(jù)股東是否為自然人，可分為自然人股 東與法人股東東與法人

3、股東 （1 1）自然人股東）自然人股東 投資創(chuàng)業(yè)關(guān)乎基本人權(quán)，人人均可成為股東乃投資創(chuàng)業(yè)關(guān)乎基本人權(quán)，人人均可成為股東乃 各國通例，即無論是否具有完全民事行為能力，各國通例，即無論是否具有完全民事行為能力， 無論本國人還是外國人，均可成為股東。無論本國人還是外國人，均可成為股東。 對自然人股東的至少有兩種限制情形：對自然人股東的至少有兩種限制情形： 1 1）發(fā)起人股東的民事行為能力和住所限制；）發(fā)起人股東的民事行為能力和住所限制； 2 2）公務(wù)員作為股東的禁止或限制。這里要注）公務(wù)員作為股東的禁止或限制。這里要注 意在我國公務(wù)員不得成為公司的發(fā)起股東，不意在我國公務(wù)員不得成為公司的發(fā)起股東，不

4、 得參與公司得實際經(jīng)營；而通過上市公司的股得參與公司得實際經(jīng)營；而通過上市公司的股 票交易而成為股東，并非完全禁止，而是依法票交易而成為股東，并非完全禁止，而是依法 限制。限制。 （2 2）法人股東）法人股東 法人股東主要受到以下限制：法人股東主要受到以下限制： 1 1）黨政機(jī)關(guān)和軍隊不能成為法人股東；）黨政機(jī)關(guān)和軍隊不能成為法人股東； 2 2）商業(yè)銀行原則上不得為非金融公司的股）商業(yè)銀行原則上不得為非金融公司的股 東；東； 3 3）公司不得成為自己的股東。）公司不得成為自己的股東。 2、依據(jù)取得股東資格的原因和時間不同，、依據(jù)取得股東資格的原因和時間不同， 可分為原始股東和繼受股東可分為原始

5、股東和繼受股東 （1）原始股東）原始股東 即創(chuàng)設(shè)公司的股東。有行為能力和住所的即創(chuàng)設(shè)公司的股東。有行為能力和住所的 限制；限制； （2）繼受股東）繼受股東 通過股權(quán)或股份轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與、合并通過股權(quán)或股份轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與、合并 等方式獲得股東身份。等方式獲得股東身份。 3 3、依據(jù)投資動機(jī)，可分為、依據(jù)投資動機(jī)，可分為經(jīng)營股東經(jīng)營股東、投機(jī)股投機(jī)股 東東和和投資股東投資股東 經(jīng)營股東投資目的在于參與公司的經(jīng)營管理，經(jīng)營股東投資目的在于參與公司的經(jīng)營管理， 大多數(shù)原始股東為經(jīng)營股東；大多數(shù)原始股東為經(jīng)營股東； 投機(jī)股東投資目的在于投機(jī)性，具有賭博冒險投機(jī)股東投資目的在于投機(jī)性，具有賭博冒險 性

6、，通過股市賺取差價的股民大多為此類股東；性，通過股市賺取差價的股民大多為此類股東； 投資股東投資目的不在于參與經(jīng)營，而在于年投資股東投資目的不在于參與經(jīng)營，而在于年 底公司盈利后分配股利。底公司盈利后分配股利。 4 4、依公、依公 司類型，司類型， 可 分 為可 分 為 有 限 責(zé)有 限 責(zé) 任 公 司任 公 司 股 東股 東 與與 股 份 有股 份 有 限 公 司限 公 司 股東股東 在 我 國在 我 國 兩 者 有兩 者 有 一 定 差一 定 差 異：異： 有限公司股東有限公司股東股份公司股東股份公司股東 股權(quán)與股份股權(quán)與股份 稱謂稱謂股權(quán)股權(quán)股份股份 轉(zhuǎn)讓自由性轉(zhuǎn)讓自由性受限制受限制 優(yōu)

7、先購買權(quán)優(yōu)先購買權(quán) 非貨幣財產(chǎn)出資非貨幣財產(chǎn)出資以發(fā)起人股東為限以發(fā)起人股東為限 記載于股東名冊記載于股東名冊所有股東所有股東記名股份持有人記名股份持有人 知情權(quán)范圍知情權(quán)范圍查閱會計賬簿查閱會計賬簿 股東會議召集和主股東會議召集和主 持持 持有持有10的表決的表決 權(quán)權(quán) 連續(xù)持股連續(xù)持股90日日 股東會議提案權(quán)股東會議提案權(quán)無明確規(guī)定無明確規(guī)定 持股達(dá)持股達(dá)3以上且會以上且會 議議10日前日前 提起派生訴訟的資格提起派生訴訟的資格 持股和持股時間分別持股和持股時間分別 1和和180日日 股權(quán)或股份回購請股權(quán)或股份回購請 求權(quán)范圍求權(quán)范圍 對合并和分立決對合并和分立決 議有異議議有異議 連續(xù)連

8、續(xù)5年不分配紅年不分配紅 利利 轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn) 應(yīng)解散時，決定應(yīng)解散時，決定 不解散的不解散的 三、股東資格的取得、變更與滅失三、股東資格的取得、變更與滅失 1 1、股東資格的取得方式、股東資格的取得方式 原始取得和繼受取得原始取得和繼受取得 2 2、股東名冊與股東資格的取得和變動、股東名冊與股東資格的取得和變動 （1 1）股東名冊的記載事項）股東名冊的記載事項 股東名冊：是指記載股東及其持股與變動股東名冊：是指記載股東及其持股與變動 情況的簿冊。由公司備置股東名冊是各國情況的簿冊。由公司備置股東名冊是各國 通例。至于記載事項大同小異（見后表）。通例。至于記載事項大同小異（見后表）。

9、 我國缺少對記載股東所持股份種類的要求我國缺少對記載股東所持股份種類的要求。 股東名冊記載事項股東名冊記載事項 中國大陸中國大陸中國臺灣中國臺灣 日本日本英國英國美國美國 有限公司有限公司股份公司股份公司有限公司有限公司股份公司股份公司 股東姓名、住股東姓名、住 所所 出資出資/持股數(shù)持股數(shù) 額額 股單股單/股票種股票種 類類 股份種類股份種類 取得的日期取得的日期 喪失股東身份喪失股東身份 日期日期 3 3、股東資格的滅失、股東資格的滅失 股東資格的滅失是指股東因法定原因或程序，股東資格的滅失是指股東因法定原因或程序， 其姓名或名稱被股東名冊刪除，從而喪失股其姓名或名稱被股東名冊刪除，從而喪

10、失股 東身份。東身份。 喪失股東資格的主要事由：喪失股東資格的主要事由： （1 1）股權(quán)或股份因買賣或贈與而轉(zhuǎn)讓，受）股權(quán)或股份因買賣或贈與而轉(zhuǎn)讓，受 讓人姓名或名稱已登錄于股東名冊；讓人姓名或名稱已登錄于股東名冊； （2 2）股份或股權(quán)被依法沒收后，未能贖回；）股份或股權(quán)被依法沒收后，未能贖回； （3 3）公司回購自己的股份；）公司回購自己的股份； （4 4）股份或股權(quán)設(shè)質(zhì)后，被依法處分的；）股份或股權(quán)設(shè)質(zhì)后，被依法處分的； （5 5）有限公司的自然人股東死亡后，而合）有限公司的自然人股東死亡后，而合 法繼承人繼承該股權(quán)受到限制。法繼承人繼承該股權(quán)受到限制。 注意：股東會議無權(quán)開除股東。注意

11、：股東會議無權(quán)開除股東。 第二節(jié)第二節(jié) 股東權(quán)股東權(quán) 一、股東權(quán)的概念一、股東權(quán)的概念 二、股東權(quán)的性質(zhì)二、股東權(quán)的性質(zhì) 三、股東權(quán)的類型三、股東權(quán)的類型 四、股權(quán)的表現(xiàn)形式四、股權(quán)的表現(xiàn)形式 一、股東權(quán)的概念一、股東權(quán)的概念 股東權(quán)，即股權(quán)，狹義是指股東因與公司投資關(guān)股東權(quán)，即股權(quán)，狹義是指股東因與公司投資關(guān) 系而享有的權(quán)利，廣義還應(yīng)包括股東的義務(wù)。系而享有的權(quán)利，廣義還應(yīng)包括股東的義務(wù)。 股權(quán)法律關(guān)系實質(zhì)上是股東基于其地位而與公司股權(quán)法律關(guān)系實質(zhì)上是股東基于其地位而與公司 之間形成的法律關(guān)系。之間形成的法律關(guān)系。 二、股權(quán)的性質(zhì)二、股權(quán)的性質(zhì) 1 1所有權(quán)說所有權(quán)說 該說認(rèn)為：股權(quán)的性質(zhì)屬

12、于物權(quán)中的所有權(quán)，是該說認(rèn)為：股權(quán)的性質(zhì)屬于物權(quán)中的所有權(quán)，是 股東所有權(quán)和公司法人所有權(quán)并存，稱之為股東所有權(quán)和公司法人所有權(quán)并存，稱之為“所所 有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)”。 2 2債權(quán)說債權(quán)說 該說認(rèn)為，股東享有債權(quán)，公司欠股東債。該說認(rèn)為，股東享有債權(quán)，公司欠股東債。 3.3.社員權(quán)說社員權(quán)說 該說認(rèn)為，股權(quán)是股東基于其在營利性社團(tuán)中的該說認(rèn)為，股權(quán)是股東基于其在營利性社團(tuán)中的 社員身份而享有的權(quán)利，屬于社員權(quán)的一種，包社員身份而享有的權(quán)利，屬于社員權(quán)的一種，包 括財產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)。括財產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)。 4.4.獨立民事權(quán)利說獨立民事權(quán)利說 該學(xué)說認(rèn)為股權(quán)是一種自成一體的獨立權(quán)利

13、類型，該學(xué)說認(rèn)為股權(quán)是一種自成一體的獨立權(quán)利類型， 與物權(quán)、債權(quán)均不同。是股東出資的對價，兼有與物權(quán)、債權(quán)均不同。是股東出資的對價，兼有 請求權(quán)和支配權(quán)的屬性，既有自益權(quán)，也包含共請求權(quán)和支配權(quán)的屬性，既有自益權(quán)，也包含共 益權(quán)。益權(quán)。 對各種學(xué)說的評價對各種學(xué)說的評價 所有權(quán)說：所有權(quán)說： 股東的出資一旦投入公司，便成為公司財產(chǎn)，公司對股東的出資一旦投入公司，便成為公司財產(chǎn)，公司對 其享有所有權(quán)，股東對公司財產(chǎn)不能行使任何所有權(quán)其享有所有權(quán)，股東對公司財產(chǎn)不能行使任何所有權(quán) 意義上的權(quán)能，也不得以其履行法院對股東個人債務(wù)意義上的權(quán)能，也不得以其履行法院對股東個人債務(wù) 的判決，該說邏輯不通。如

14、表：的判決，該說邏輯不通。如表： 財產(chǎn)所有人財產(chǎn)所有人股東對公司財產(chǎn)股東對公司財產(chǎn)股東對股票或股單股東對股票或股單 占有占有 使用使用 收益收益 處分處分 執(zhí)行判決之義務(wù)執(zhí)行判決之義務(wù) 債權(quán)說：債權(quán)說： 該說混淆了股權(quán)融資與債權(quán)融資的本質(zhì)差異，不該說混淆了股權(quán)融資與債權(quán)融資的本質(zhì)差異，不 能成立。也無法解釋股東出資后為什么不能抽回。能成立。也無法解釋股東出資后為什么不能抽回。 社員權(quán)說：社員權(quán)說： 股東權(quán)具有資格性。沒有股東資格就談不上股東股東權(quán)具有資格性。沒有股東資格就談不上股東 權(quán)，從這個意義上看，該說有合理性。但股東利權(quán)，從這個意義上看，該說有合理性。但股東利 用公司從事商行為的終極目的

15、并非為了該資格，用公司從事商行為的終極目的并非為了該資格， 而是為了獲得投資回報，故股東權(quán)并非純粹社員而是為了獲得投資回報，故股東權(quán)并非純粹社員 權(quán)。權(quán)。 獨立民事權(quán)利說獨立民事權(quán)利說 該說正確，但該說并不能解釋這個獨立該說正確，但該說并不能解釋這個獨立 的民事權(quán)利到底為何物？的民事權(quán)利到底為何物？ 故我們以此界定股東權(quán)。故我們以此界定股東權(quán)。 三、股東權(quán)的類型三、股東權(quán)的類型 （一）法定類型：（一）法定類型： 公司法公司法第第4 4條：公司股東依法享有資產(chǎn)收益、條：公司股東依法享有資產(chǎn)收益、 參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 1.1.參與權(quán)參與權(quán) 即參與公司重

16、大決策、參與公司管理或選擇管理即參與公司重大決策、參與公司管理或選擇管理 者的權(quán)利。者的權(quán)利。 （1 1）出席或委托代理人出席股東）出席或委托代理人出席股東( (大大) )會行使表決會行使表決 權(quán)，但無表決權(quán)股除外優(yōu)先股股東例外。權(quán)，但無表決權(quán)股除外優(yōu)先股股東例外。 表決權(quán)一般情況按出資比例或所持股份行使，但表決權(quán)一般情況按出資比例或所持股份行使，但 新法規(guī)定有限公司可按章程約定比例行使表決權(quán)，新法規(guī)定有限公司可按章程約定比例行使表決權(quán)， 股份公司按股份表決。（第股份公司按股份表決。（第4343條，第條，第104104條）條） 表決事項為表決事項為公司法公司法規(guī)定的由股東會決議的事規(guī)定的由股東

17、會決議的事 項。項。 （2 2）股東也具有選舉和被選舉公司董事、）股東也具有選舉和被選舉公司董事、 監(jiān)事的權(quán)利。監(jiān)事的權(quán)利。 （3 3）少數(shù)股東的召開臨時股東會議的提）少數(shù)股東的召開臨時股東會議的提 議權(quán)和提案權(quán)。（公司法第議權(quán)和提案權(quán)。（公司法第4040、4141、101101、 102102、103103條即是具體規(guī)定，同學(xué)們課后條即是具體規(guī)定，同學(xué)們課后 要領(lǐng)會理解）要領(lǐng)會理解） 2.2.知情權(quán)知情權(quán) 查閱公司章程、股東查閱公司章程、股東( (大大) )會會議記錄以及財務(wù)會會議記錄以及財務(wù) 會計報告等有關(guān)資料的權(quán)利。會計報告等有關(guān)資料的權(quán)利。 公司法第公司法第2828、9797條條 、9

18、898條規(guī)范了知情權(quán)。條規(guī)范了知情權(quán)。 股東可查閱的范圍股東可查閱的范圍有限公司有限公司股份公司股份公司 章程、股東名冊章程、股東名冊 公司債券存根公司債券存根 股東會議記錄股東會議記錄 董事會、監(jiān)事會會議決議董事會、監(jiān)事會會議決議 財務(wù)會計報告財務(wù)會計報告 會計賬簿會計賬簿 3.3.監(jiān)督權(quán)監(jiān)督權(quán) （1 1）通過股東會和監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)。）通過股東會和監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)。 （2 2）了解公司經(jīng)營情況，對公司的經(jīng)營）了解公司經(jīng)營情況，對公司的經(jīng)營 提出建議或者質(zhì)詢的權(quán)利。提出建議或者質(zhì)詢的權(quán)利。 4.4.股權(quán)或股份處分權(quán)股權(quán)或股份處分權(quán) 依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利。依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利。 5.5

19、.利益請求權(quán)（收益權(quán)）利益請求權(quán)（收益權(quán)） （1 1）股利分配請求權(quán)。）股利分配請求權(quán)。 一般按其實繳出資比例或所持股份取得股利。一般按其實繳出資比例或所持股份取得股利。 （公司法第（公司法第3535條規(guī)定：有限公司可按章程規(guī)定比條規(guī)定：有限公司可按章程規(guī)定比 例分配；第例分配；第167167條規(guī)定：股份公司章程另定除外）條規(guī)定：股份公司章程另定除外） （2 2）公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)。）公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)。 （第（第187187條規(guī)定：按出資比例或股份比例分配）條規(guī)定：按出資比例或股份比例分配） 6.6.新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán) 公司原有的股東對新股有優(yōu)先

20、認(rèn)購權(quán)。公司原有的股東對新股有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。 7.7.行使股東訴權(quán)行使股東訴權(quán) 一為自己利益之訴，是損害賠償之訴，也稱為一為自己利益之訴，是損害賠償之訴，也稱為“直接訴直接訴 訟訟”。 二為公司利益之訴，也稱二為公司利益之訴，也稱“代表訴訟代表訴訟”或或“派生訴訟派生訴訟”。 公司法第公司法第2121、2222、152152、153153條規(guī)范了訴權(quán)。條規(guī)范了訴權(quán)。 8.8.異議股東股份回購請求權(quán)異議股東股份回購請求權(quán) 公司法第公司法第7575、143143條進(jìn)行規(guī)范。條進(jìn)行規(guī)范。 9 9、公司解散請求權(quán)、公司解散請求權(quán) 公司法第公司法第183183條條 （二）學(xué)理分類（二）學(xué)理分類 1.1.自

21、益權(quán)與共益權(quán)自益權(quán)與共益權(quán) 這是依股權(quán)行使的目的和內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃這是依股權(quán)行使的目的和內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃 分。分。 自益權(quán)，是指股東以自己的利益為目的而行使自益權(quán)，是指股東以自己的利益為目的而行使 的權(quán)利。如：股利分派請求權(quán)，剩余財產(chǎn)請求的權(quán)利。如：股利分派請求權(quán)，剩余財產(chǎn)請求 權(quán)等。多為財產(chǎn)權(quán)利。權(quán)等。多為財產(chǎn)權(quán)利。 共益權(quán)，是指股東以自己的利益并兼以公司的共益權(quán)，是指股東以自己的利益并兼以公司的 利益為目的而行使的權(quán)利。多為管理權(quán)利。如：利益為目的而行使的權(quán)利。多為管理權(quán)利。如： 出席股東出席股東( (大大) )會的表決權(quán)等參與權(quán)或監(jiān)督權(quán)。會的表決權(quán)等參與權(quán)或監(jiān)督權(quán)。 2.2.固有權(quán)和

22、非固有權(quán)。固有權(quán)和非固有權(quán)。 這是依股權(quán)性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃分。這是依股權(quán)性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃分。 固有權(quán)又稱不可剝奪權(quán)，是公司法賦予股東的，固有權(quán)又稱不可剝奪權(quán)，是公司法賦予股東的， 不得以公司章程或股東不得以公司章程或股東( (大大) )會決議予以剝奪或會決議予以剝奪或 限制的權(quán)利。限制的權(quán)利。 非固有權(quán)又稱可剝奪權(quán)，是指依公司章程或股非固有權(quán)又稱可剝奪權(quán)，是指依公司章程或股 東東( (大大) )會決議可剝奪或可限制的權(quán)利。會決議可剝奪或可限制的權(quán)利。 共益權(quán)多屬于固有權(quán)，而自益權(quán)多屬于非固有共益權(quán)多屬于固有權(quán)，而自益權(quán)多屬于非固有 權(quán)。權(quán)。 3.3.單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)單獨股東權(quán)和少數(shù)股東

23、權(quán) 單獨股東權(quán)是指可以由股東一人單獨行使的權(quán)利。單獨股東權(quán)是指可以由股東一人單獨行使的權(quán)利。 少數(shù)股東權(quán)是指持有已發(fā)行股份（股權(quán)）一定比少數(shù)股東權(quán)是指持有已發(fā)行股份（股權(quán)）一定比 例以上的股東才能行使的權(quán)利。例以上的股東才能行使的權(quán)利。 4.4.一般股東權(quán)與特別股東權(quán)一般股東權(quán)與特別股東權(quán) 一般股東權(quán)是指公司的普通股東即可行使的權(quán)利。一般股東權(quán)是指公司的普通股東即可行使的權(quán)利。 特別股東權(quán)則是指專屬于股東中特定人的權(quán)利。特別股東權(quán)則是指專屬于股東中特定人的權(quán)利。 股東權(quán)在有限公司表現(xiàn)為出資證明書稱謂為股東權(quán)在有限公司表現(xiàn)為出資證明書稱謂為 股權(quán)或出資，在股份公司表現(xiàn)為股票稱謂為股權(quán)或出資，在股

24、份公司表現(xiàn)為股票稱謂為 股份。股份。 （一）股權(quán)或出資（有限公司）（一）股權(quán)或出資（有限公司） 出資在狹義上通常是指有限責(zé)任公司股東對公出資在狹義上通常是指有限責(zé)任公司股東對公 司所作的投資及所形成的相應(yīng)資本份額。司所作的投資及所形成的相應(yīng)資本份額。 1、出資轉(zhuǎn)讓的概念、出資轉(zhuǎn)讓的概念 出資轉(zhuǎn)讓是指有限責(zé)任公司的股東依照法律或出資轉(zhuǎn)讓是指有限責(zé)任公司的股東依照法律或 公司章程的規(guī)定將自己的出資轉(zhuǎn)讓給他人的行公司章程的規(guī)定將自己的出資轉(zhuǎn)讓給他人的行 為。為。 四、股東權(quán)的表現(xiàn)形式四、股東權(quán)的表現(xiàn)形式 2 2、出資轉(zhuǎn)讓的方式及限制、出資轉(zhuǎn)讓的方式及限制 出資轉(zhuǎn)讓有兩種方式：出資轉(zhuǎn)讓有兩種方式： 一

25、是公司內(nèi)部的出資轉(zhuǎn)讓，即股東將出資一是公司內(nèi)部的出資轉(zhuǎn)讓，即股東將出資 轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東；轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東； 二是公司外部的出資轉(zhuǎn)讓，即股東將出資二是公司外部的出資轉(zhuǎn)讓，即股東將出資 轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的其他投資者。轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的其他投資者。 【案例】 甲系丙與乙的婚生女，乙與丙離婚后與丁結(jié)婚，甲系丙與乙的婚生女，乙與丙離婚后與丁結(jié)婚，20052005年，乙、丁和戊年，乙、丁和戊 分別出資分別出資2525萬元、萬元、25255 5萬元、萬元、50005000元設(shè)立戊有限責(zé)任公司，該公司章元設(shè)立戊有限責(zé)任公司，該公司章 程中未對股東去世后其出資如何處理做出約定。程中未對股東去世后其出資如何處理

26、做出約定。20062006年年5 5月，乙因車禍月，乙因車禍 不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民法院起訴要求繼承其父不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民法院起訴要求繼承其父 在有限責(zé)任公司中的財產(chǎn)。因甲住在外地，不愿參與公司經(jīng)營，甲遂在有限責(zé)任公司中的財產(chǎn)。因甲住在外地，不愿參與公司經(jīng)營，甲遂 請求人民法院判令將乙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，轉(zhuǎn)讓所得現(xiàn)金歸自己所有。請求人民法院判令將乙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，轉(zhuǎn)讓所得現(xiàn)金歸自己所有。 審理中，丁同意甲與自己共同繼承乙的股權(quán)，但拒絕購買乙的股權(quán)。審理中，丁同意甲與自己共同繼承乙的股權(quán)，但拒絕購買乙的股權(quán)。 問題問題 (1)(1)甲可否繼承其父乙的股權(quán)并當(dāng)然

27、取得股東身份甲可否繼承其父乙的股權(quán)并當(dāng)然取得股東身份? ? (2)(2)法院可否判令丁購買甲應(yīng)繼承的股權(quán)法院可否判令丁購買甲應(yīng)繼承的股權(quán)? ? (3)(3)由于甲與丁就乙的股權(quán)處理達(dá)不成一致意見，法院能否將戊解散進(jìn)由于甲與丁就乙的股權(quán)處理達(dá)不成一致意見，法院能否將戊解散進(jìn) 行清算，隨后甲、丁依繼承法的規(guī)定予以繼承行清算，隨后甲、丁依繼承法的規(guī)定予以繼承? ? 公司法第公司法第7272條條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相有限責(zé)任公司的股東之間可以相 互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?；マD(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東 過半數(shù)同意

28、。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知 其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之 日起滿日起滿3030日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東 半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買 該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股 東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購 買權(quán)的，協(xié)商

29、確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的， 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 第第7373條條 人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序 轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東， 其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東 自人民法院通知之日起滿自人民法院通知之日起滿2020日不行使優(yōu)先購買權(quán)日不行使優(yōu)先購買權(quán) 的，視為

30、放棄優(yōu)先購買權(quán)。的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。 第第7676條條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以自然人股東死亡后，其合法繼承人可以 繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 第第7575條條 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對 票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： ( (一一) )公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連 續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件

31、的； ( (二二) )公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的； ( (三三) )公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他 解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存 續(xù)的。續(xù)的。 自股東會會議決議通過之日起自股東會會議決議通過之日起6060日內(nèi)，股東與公司不能日內(nèi)，股東與公司不能 達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過 之日起之日起9090日內(nèi)向人民法院提起訴訟。日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 其含義為：其含義為： （

32、1 1）股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出）股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出 資，即股東之間的轉(zhuǎn)讓不受限制。資，即股東之間的轉(zhuǎn)讓不受限制。 （2 2）外部轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)其他股東過半數(shù)（人數(shù)）外部轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)其他股東過半數(shù)（人數(shù)） 同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資， 如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。 （3 3）股東對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資在同等條件下）股東對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資在同等條件下 享有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購享有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購 買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例

33、；協(xié)商不成的，買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的， 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 （4 4）因法院強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東有優(yōu)）因法院強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東有優(yōu) 先購買權(quán)。先購買權(quán)。 （5 5）因法定原因股東行使股權(quán)回購請求權(quán)的，公）因法定原因股東行使股權(quán)回購請求權(quán)的，公 司可依據(jù)與該股東達(dá)成的股權(quán)收購協(xié)議或法院的司可依據(jù)與該股東達(dá)成的股權(quán)收購協(xié)議或法院的 判決收購該股權(quán)。判決收購該股權(quán)。 （6 6）自然人股東死亡的，除公司章程另有規(guī)定外，）自然人股東死亡的，除公司章程另有規(guī)定外， 其合法繼承人可繼承該股東的股權(quán)。其合法繼承

34、人可繼承該股東的股權(quán)。 （7 7）公司除依法回購股權(quán)或依法院強(qiáng)制執(zhí)行程序）公司除依法回購股權(quán)或依法院強(qiáng)制執(zhí)行程序 轉(zhuǎn)讓股權(quán)外，公司章程可對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作另行規(guī)定。轉(zhuǎn)讓股權(quán)外，公司章程可對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作另行規(guī)定。 3 3、出資轉(zhuǎn)讓的程序、出資轉(zhuǎn)讓的程序 公司法公司法第第7474條：依照本法第條：依照本法第7272條、第條、第 7373條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的 出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書， 并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股 東及其出資額的記載。對公司章程的該項東及其出資額的記載。

35、對公司章程的該項 修改不需再由股東會表決。修改不需再由股東會表決。 （二）股份（股份公司）（二）股份（股份公司） 1 1、概念、概念 股份是股份有限公司股東持有的、均分公司全部股份是股份有限公司股東持有的、均分公司全部 資本的基本構(gòu)成單位，也是劃分股東權(quán)利義務(wù)的資本的基本構(gòu)成單位，也是劃分股東權(quán)利義務(wù)的 基本構(gòu)成單位?；緲?gòu)成單位。 2 2、特征、特征 （1 1）不可分性：股份是公司資本構(gòu)成的最小單）不可分性：股份是公司資本構(gòu)成的最小單 位，具有不可分性。位，具有不可分性。 （2 2）金額性）金額性 （3 3）平等性：一是指每份股份所代表的金額相）平等性：一是指每份股份所代表的金額相 等。二是

36、指每份股份所代表的股權(quán)相等。等。二是指每份股份所代表的股權(quán)相等。 （4 4）可轉(zhuǎn)讓性）可轉(zhuǎn)讓性 3、股份的表現(xiàn)形式股票、股份的表現(xiàn)形式股票 （1 1）概念：是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的）概念：是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的 憑證。憑證。 股份與股票形同表里，股份是股票的價值內(nèi)容，股份與股票形同表里，股份是股票的價值內(nèi)容， 股票是股份的存在形式，股票不能離開公司股股票是股份的存在形式，股票不能離開公司股 份而存在。份而存在。 （2 2）特征）特征 1 1）股票是一種證權(quán)證券，而非設(shè)權(quán)證券。）股票是一種證權(quán)證券，而非設(shè)權(quán)證券。 2 2）股票是一種有價證券。）股票是一種有價證券。 3 3）股票是一

37、種要式證券。）股票是一種要式證券。 4 4）股票是一種流通證券。）股票是一種流通證券。 5 5）股票是一種永久性證券。）股票是一種永久性證券。 6 6）股票是一種風(fēng)險證券。）股票是一種風(fēng)險證券。 40 41 41 42 42 43 （3 3）股票分類）股票分類 1 1）根據(jù)股票上是否記載股東姓名或名稱，股票）根據(jù)股票上是否記載股東姓名或名稱，股票 分為記名股票和無記名股票分為記名股票和無記名股票 公司法公司法130130，公司發(fā)行的股票可以為記名，也，公司發(fā)行的股票可以為記名，也 可以為無記名股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的可以為無記名股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的 股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。股票，

38、應(yīng)當(dāng)為記名股票。 區(qū)分的意義：區(qū)分的意義： 第一，股東權(quán)行使的方式不同。第一，股東權(quán)行使的方式不同。 第二，股票的轉(zhuǎn)讓方式不同。第二，股票的轉(zhuǎn)讓方式不同。 2 2）根據(jù)股票發(fā)行有無票面金額，分為面額）根據(jù)股票發(fā)行有無票面金額，分為面額 股票（額面股票）和無面額股票股票（額面股票）和無面額股票 面額股票是指在股票票面上記載金額的股面額股票是指在股票票面上記載金額的股 票。許多西方國家的公司法對股票的最低票。許多西方國家的公司法對股票的最低 面額作了明確規(guī)定。面額作了明確規(guī)定。 無面額股票是指在股票票面上不記載金額無面額股票是指在股票票面上不記載金額 的股票。這種股票僅在票面上表明所占公的股票。這

39、種股票僅在票面上表明所占公 司全部資產(chǎn)的比例，即注明多少股，它的司全部資產(chǎn)的比例，即注明多少股，它的 價值隨公司財產(chǎn)的增減而變動，又稱為分價值隨公司財產(chǎn)的增減而變動，又稱為分 數(shù)股或比例股。數(shù)股或比例股。 3 3）根據(jù)股東承擔(dān)風(fēng)險程度和享受權(quán)利的不）根據(jù)股東承擔(dān)風(fēng)險程度和享受權(quán)利的不 同，股票可以分為普通股和優(yōu)先股同，股票可以分為普通股和優(yōu)先股 普通股：普通股： 是指在公司的經(jīng)營管理和盈利及財產(chǎn)的分是指在公司的經(jīng)營管理和盈利及財產(chǎn)的分 配上享有普通權(quán)利的股份，代表滿足所有配上享有普通權(quán)利的股份，代表滿足所有 債權(quán)償付要求及優(yōu)先股東的收益權(quán)與求償債權(quán)償付要求及優(yōu)先股東的收益權(quán)與求償 權(quán)要求后對企

40、業(yè)盈利和剩余財產(chǎn)的索取權(quán)，權(quán)要求后對企業(yè)盈利和剩余財產(chǎn)的索取權(quán)， 它構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，是股票的一種基它構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，是股票的一種基 本形式。本形式。 普通股股票是風(fēng)險最大的股票（股利收益不確普通股股票是風(fēng)險最大的股票（股利收益不確 定、收益及剩余資產(chǎn)清償順序在債務(wù)利息和優(yōu)先定、收益及剩余資產(chǎn)清償順序在債務(wù)利息和優(yōu)先 股股息之后、股價波動較大）股股息之后、股價波動較大） 普通股股東的基本權(quán)利普通股股東的基本權(quán)利 公司經(jīng)營決策參與權(quán)公司經(jīng)營決策參與權(quán) 收益分配權(quán)收益分配權(quán) 剩余資產(chǎn)分配權(quán)剩余資產(chǎn)分配權(quán) 優(yōu)先認(rèn)股權(quán)優(yōu)先認(rèn)股權(quán) 優(yōu)先股優(yōu)先股 ： 優(yōu)先股是指由股份有限公司發(fā)行的在分配公司收優(yōu)先股

41、是指由股份有限公司發(fā)行的在分配公司收 益和剩余資產(chǎn)方面比普通股股票具有優(yōu)先權(quán)的股益和剩余資產(chǎn)方面比普通股股票具有優(yōu)先權(quán)的股 票。票。 約定股息率（優(yōu)先股有固定的股息，不隨公司約定股息率（優(yōu)先股有固定的股息，不隨公司 業(yè)績好壞而波動，并已可以先于普通股股東領(lǐng)取業(yè)績好壞而波動，并已可以先于普通股股東領(lǐng)取 股息）；股息）； 優(yōu)先分派股息和清償剩余資產(chǎn)（優(yōu)先于普通股優(yōu)先分派股息和清償剩余資產(chǎn)（優(yōu)先于普通股 股東）；股東）； 表決權(quán)受到一定限制；表決權(quán)受到一定限制； 股票可由公司贖回股票可由公司贖回 。 4 4）根據(jù)投資主體的不同，可以分為國家股）根據(jù)投資主體的不同，可以分為國家股 股票、法人股股票和個

42、人股股票股票、法人股股票和個人股股票 國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門持股國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門持股 的股票是國家股的股票是國家股 法人持股的股票即為法人股法人持股的股票即為法人股 社會公眾持股即為個人股。社會公眾持股即為個人股。 國家股股票一般不得轉(zhuǎn)讓，法人股股票限制國家股股票一般不得轉(zhuǎn)讓，法人股股票限制 轉(zhuǎn)讓，個人股股票得自由轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓，個人股股票得自由轉(zhuǎn)讓。 5 5）根據(jù)股票上市地點及所限定的投資者，我國將股票）根據(jù)股票上市地點及所限定的投資者，我國將股票 分為分為A A股、股、B B股、股、H H股、股、N N股和股和S S股股 A A股即人民幣普通股，它是由我國境內(nèi)公司

43、發(fā)行，供境股即人民幣普通股，它是由我國境內(nèi)公司發(fā)行，供境 內(nèi)機(jī)構(gòu)、組織和個人（不含臺、港、澳投資者）以人內(nèi)機(jī)構(gòu)、組織和個人（不含臺、港、澳投資者）以人 民幣表明面值并以人民幣認(rèn)購和交易的普通股股票民幣表明面值并以人民幣認(rèn)購和交易的普通股股票 B B股股票即人民幣特種股票，是指以人民幣標(biāo)明股票面股股票即人民幣特種股票，是指以人民幣標(biāo)明股票面 值，以外幣認(rèn)購和進(jìn)行交易，專供外國和我國香港、值，以外幣認(rèn)購和進(jìn)行交易，專供外國和我國香港、 澳門、臺灣地區(qū)的投資者購買，現(xiàn)在，澳門、臺灣地區(qū)的投資者購買，現(xiàn)在，B B股股票亦可由股股票亦可由 境內(nèi)個人用外幣購買。境內(nèi)個人用外幣購買。 H H股指注冊地在內(nèi)地

44、、上市地在香港的外資股。股指注冊地在內(nèi)地、上市地在香港的外資股。H H是是 Hong KongHong Kong的字首，同理，在紐約和新加坡上市的股票的字首，同理，在紐約和新加坡上市的股票 分別稱為分別稱為N N股和股和S S股。股。 當(dāng)然，還可以分為表決權(quán)股和無表決權(quán)股；流通股和當(dāng)然，還可以分為表決權(quán)股和無表決權(quán)股；流通股和 非流通股。非流通股。 6 6）根據(jù)股票收益能力劃分，股票可分為：）根據(jù)股票收益能力劃分，股票可分為： 藍(lán)籌股藍(lán)籌股 在海外股票市場上，投資者把那些在其所屬行業(yè)內(nèi)占有在海外股票市場上，投資者把那些在其所屬行業(yè)內(nèi)占有 重要支配性地位、業(yè)績優(yōu)良，成交活躍、紅利優(yōu)厚的大重要支配

45、性地位、業(yè)績優(yōu)良，成交活躍、紅利優(yōu)厚的大 公司股票稱為藍(lán)籌股。公司股票稱為藍(lán)籌股。 紅籌股紅籌股 該概念誕生于該概念誕生于19901990年代初期的香港股票市場。中華人民年代初期的香港股票市場。中華人民 共和國在國際上有時被稱為紅色中國，相應(yīng)地，香港和共和國在國際上有時被稱為紅色中國，相應(yīng)地，香港和 國際投資者把在境外注冊、在香港上市的那些帶有中國國際投資者把在境外注冊、在香港上市的那些帶有中國 大陸概念的股票稱為紅籌股。大陸概念的股票稱為紅籌股。 根據(jù)股票收益能力劃分，股票可分為（續(xù)）：成長股、根據(jù)股票收益能力劃分，股票可分為（續(xù)）：成長股、 收入股、垃圾股（收入股、垃圾股（ 如如 STST

46、股票）股票） ST ST 股票股票 “ ST ” “ Special Treatment ” ST ” “ Special Treatment ” ST ST 股票，即需作特別處理的股票。股票，即需作特別處理的股票。 根據(jù)滬深證券交易所股票上市規(guī)則規(guī)定，當(dāng)上市公司出根據(jù)滬深證券交易所股票上市規(guī)則規(guī)定，當(dāng)上市公司出 現(xiàn)財務(wù)狀況或其他狀況異常，導(dǎo)致投資者對該公司前景現(xiàn)財務(wù)狀況或其他狀況異常，導(dǎo)致投資者對該公司前景 難以判斷，可能損害投資者權(quán)益的情形，交易所將對其難以判斷，可能損害投資者權(quán)益的情形，交易所將對其 股票實行特別處理。股票實行特別處理。 4 4、股份的轉(zhuǎn)讓、股份的轉(zhuǎn)讓 公司法公司法138

47、138143143條進(jìn)行了規(guī)范，前面曾講過，同條進(jìn)行了規(guī)范，前面曾講過，同 學(xué)們自己看書。學(xué)們自己看書。 第三節(jié)第三節(jié) 對小股東的保護(hù)和救濟(jì)對小股東的保護(hù)和救濟(jì) 一、中小股東的權(quán)利一、中小股東的權(quán)利 二、中小股東保護(hù)和救濟(jì)的主要機(jī)制二、中小股東保護(hù)和救濟(jì)的主要機(jī)制 三、三、我國公司法對小股東的保護(hù)機(jī)制我國公司法對小股東的保護(hù)機(jī)制 一、中小股東的權(quán)利一、中小股東的權(quán)利 1 1、公司事務(wù)參與權(quán)、公司事務(wù)參與權(quán) 為增強(qiáng)小股東參與公司事務(wù)的能力，公司法為其為增強(qiáng)小股東參與公司事務(wù)的能力，公司法為其 提供了以下機(jī)會：提供了以下機(jī)會： （1 1）在董事會和監(jiān)事會不召集股東會議時，持）在董事會和監(jiān)事會不召集

48、股東會議時，持 有公司表決權(quán)有公司表決權(quán)1010以上的公司股東可自行召集股以上的公司股東可自行召集股 東會議，股份公司股東行使此權(quán)利還需連續(xù)持股東會議，股份公司股東行使此權(quán)利還需連續(xù)持股 9090日以上。日以上。 （2 2）單獨或合并持有）單獨或合并持有3 3以上股份的股份公司股以上股份的股份公司股 東，可在股東會議召開前東，可在股東會議召開前1010日提出臨時議案。董日提出臨時議案。董 事會接受的，則應(yīng)通知其他股東并將其提交股東事會接受的，則應(yīng)通知其他股東并將其提交股東 會議審議。會議審議。 （3 3）在股份公司選舉董事、監(jiān)事方面享有累積）在股份公司選舉董事、監(jiān)事方面享有累積 投票權(quán)。這可以

49、增強(qiáng)小股東表決權(quán)的力量，使得投票權(quán)。這可以增強(qiáng)小股東表決權(quán)的力量，使得 代表其利益得董事或監(jiān)事可能當(dāng)選。代表其利益得董事或監(jiān)事可能當(dāng)選。 2 2、救濟(jì)權(quán)、救濟(jì)權(quán) 針對小股東在公司決策方面的弱勢地位，為其針對小股東在公司決策方面的弱勢地位，為其 提供多種事后救濟(jì)為各國通例。提供多種事后救濟(jì)為各國通例。 （1 1）股東會議、董事會決議有瑕疵的，小股）股東會議、董事會決議有瑕疵的，小股 東可以請求法院確認(rèn)該決議無效或撤銷該決議。東可以請求法院確認(rèn)該決議無效或撤銷該決議。 （2 2）董事或高管違反法律、法規(guī)或公司章程）董事或高管違反法律、法規(guī)或公司章程 的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以直接提起的規(guī)定，

50、損害股東利益的，股東可以直接提起 訴訟。訴訟。 （3 3）董事、監(jiān)事和高管或他人侵害公司合法）董事、監(jiān)事和高管或他人侵害公司合法 權(quán)益，公司怠于行使訴權(quán)的，小股東可以提起權(quán)益，公司怠于行使訴權(quán)的，小股東可以提起 代表訴訟。代表訴訟。 （4 4）異議股東的股權(quán)或股份回購請求權(quán)。）異議股東的股權(quán)或股份回購請求權(quán)。* * （5 5）特定情形下的解散公司請求權(quán)。）特定情形下的解散公司請求權(quán)。 有限公司股東有限公司股東股份公司股東股份公司股東 股權(quán)或股權(quán)或 股份回股份回 購請求購請求 權(quán)范圍權(quán)范圍 對合并和分立決議對合并和分立決議 有異議有異議 連續(xù)連續(xù)5年不分配紅年不分配紅 利利 轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要

51、財產(chǎn) 應(yīng)解散時，決定不應(yīng)解散時，決定不 解散的解散的 二、中小股東保護(hù)和救濟(jì)的主要機(jī)制二、中小股東保護(hù)和救濟(jì)的主要機(jī)制 （一）股東代表訴訟權(quán)（一）股東代表訴訟權(quán) 1 1、概念、概念 股東代表訴訟（股東代表訴訟（representative action),representative action),也稱股東派生也稱股東派生 訴訟（訴訟（derivative actionderivative action）或間接訴訟（）或間接訴訟（indirect indirect action)action)，是指在公司合法權(quán)益受到侵害而公司怠于行使，是指在公司合法權(quán)益受到侵害而公司怠于行使 訴權(quán)時，股東代

52、表公司旨在為公司利益而提起的訴訟。我訴權(quán)時，股東代表公司旨在為公司利益而提起的訴訟。我 國公司法第國公司法第152152條正式確立該制度。條正式確立該制度。 股東直接訴訟是指當(dāng)股東的合法權(quán)益受到公司或董事、監(jiān)股東直接訴訟是指當(dāng)股東的合法權(quán)益受到公司或董事、監(jiān) 事、高管的侵害，股東為維護(hù)自身利益而提起的訴訟。事、高管的侵害，股東為維護(hù)自身利益而提起的訴訟。 股東直接訴訟與代表訴訟的比較股東直接訴訟與代表訴訟的比較 代表訴訟代表訴訟直接訴訟直接訴訟 訴權(quán)歸屬訴權(quán)歸屬公司公司股東股東 目的目的股東股東自己利益自己利益 侵害來源侵害來源 內(nèi)部內(nèi)部 外部外部 先訴請求先訴請求 結(jié)果歸屬結(jié)果歸屬 勝訴勝訴

53、公司公司 自己自己 敗訴敗訴起訴的股東起訴的股東 2 2、股東代表訴訟的資格、股東代表訴訟的資格 除被告股東應(yīng)當(dāng)然排除之外，各國或地區(qū)主要用持股數(shù)除被告股東應(yīng)當(dāng)然排除之外，各國或地區(qū)主要用持股數(shù) 量和連續(xù)持股時間來界定股東代表訴訟的原告資格。量和連續(xù)持股時間來界定股東代表訴訟的原告資格。 國家或國家或 地區(qū)地區(qū) 中國內(nèi)地中國內(nèi)地 美國美國英國英國日本日本法國法國 中國臺中國臺 灣灣 有限公有限公 司司 股份公股份公 司司 持股量持股量1股權(quán)股權(quán) 1 股 股 份份 1股股1股股1股股0.5-5%1% 連續(xù)持連續(xù)持 股時間股時間 無無180日日 當(dāng)時持當(dāng)時持 股股 無無6個月個月無無1年年 3 3

54、、公司先訴的請求、公司先訴的請求 既為代表訴訟，若公司愿意行使訴權(quán)，自然無需代表既為代表訴訟，若公司愿意行使訴權(quán)，自然無需代表 了，故各國均設(shè)有讓公司提起訴訟的前置程序。這就了，故各國均設(shè)有讓公司提起訴訟的前置程序。這就 是通常所說的是通常所說的“窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)”（exhaustion exhaustion of internal remediesof internal remedies）原則。）原則。 國家或地區(qū)國家或地區(qū)中國內(nèi)地中國內(nèi)地美國美國日本日本中國臺灣中國臺灣 被告被告 董 事 、董 事 、 高管高管 監(jiān)事會、監(jiān)事監(jiān)事會、監(jiān)事公司公司 公司公司 監(jiān)事會監(jiān)事會 監(jiān)事

55、監(jiān)事 董事會、執(zhí)行董事會、執(zhí)行 董事董事 董事會董事會 第三人第三人任選其一任選其一公司公司 等待期等待期30日日90日日30日日30日日 （二）公司解散請求權(quán)（二）公司解散請求權(quán) 1 1、概述、概述 公司解散請求權(quán)是指在公司陷入困境或僵局時，股東享公司解散請求權(quán)是指在公司陷入困境或僵局時，股東享 有請求解散公司的權(quán)利。該項權(quán)利是在窮盡其他救濟(jì)措有請求解散公司的權(quán)利。該項權(quán)利是在窮盡其他救濟(jì)措 施之后不得已而為之。屬于打破公司僵局的激進(jìn)手段。施之后不得已而為之。屬于打破公司僵局的激進(jìn)手段。 我國公司法第我國公司法第183183條引入該制度。條引入該制度。 2 2、適用的事由、適用的事由 我國采

56、用概括式立法模式，只要式公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)我國采用概括式立法模式，只要式公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán) 重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其 他途徑不能解決的，即可適用該救濟(jì)。他途徑不能解決的，即可適用該救濟(jì)。 3 3、適用條件、適用條件 我國將其作為少數(shù)股東權(quán)，即無論是有限公司還是股份我國將其作為少數(shù)股東權(quán)，即無論是有限公司還是股份 公司，股東均需持股達(dá)到總股份的公司，股東均需持股達(dá)到總股份的1010，才能行使該項，才能行使該項 權(quán)利，我國明確地將不能通過其他途徑解決作為前提條權(quán)利，我國明確地將不能通過其他途徑解決作為前提條 件。件。 （三）累

57、計投票制（三）累計投票制 累積投票制，是股份公司董事選舉的一種制度，每一股累積投票制，是股份公司董事選舉的一種制度，每一股 東有權(quán)獲得的選票數(shù)，為其持有股份與應(yīng)選出董事人數(shù)東有權(quán)獲得的選票數(shù)，為其持有股份與應(yīng)選出董事人數(shù) 之乘積。之乘積。 我國公司法第我國公司法第106條第一款規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)條第一款規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān) 事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實 行累積投票制?？芍?，董事的選任方式仍然屬于公司自行累積投票制。可知，董事的選任方式仍然屬于公司自 治事項。治事項。 我國公司法第我國公司法第106條第條第2款規(guī)定

58、，本法所稱累積投票制，款規(guī)定，本法所稱累積投票制， 是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng) 選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán) 可以集中使用?？梢约惺褂?。 假定一個很簡單的例子：某公司有兩個股東，股本為假定一個很簡單的例子：某公司有兩個股東，股本為100100 股，股，A A股東持有股東持有6060股，股，B B股東有股東有4040股，公司采用累積投票股，公司采用累積投票 制選舉制選舉5 5位董事。則，位董事。則，A A有有300300個表決權(quán)（個表決權(quán)（60605 5），

59、），B B有有 200200個表決權(quán)（個表決權(quán)（40405 5）。）。 策略一：如果策略一：如果A A股東直接把股東直接把300300個表決權(quán)平均分?jǐn)偨o自己個表決權(quán)平均分?jǐn)偨o自己 的五位候選人，而的五位候選人，而 B B股東采取了集中投票的做法，投票股東采取了集中投票的做法，投票 的結(jié)果可能是：的結(jié)果可能是： A1 -60A1 -60、A2- 60A2- 60、A3- 60A3- 60、A4 -60A4 -60、A5 -60A5 -60，B1 -67B1 -67、 B2 -66B2 -66、B3 -65B3 -65、B4 -1B4 -1、B5 -1B5 -1 所得選票代表選舉權(quán)較多者當(dāng)選為董事

60、，這樣所得選票代表選舉權(quán)較多者當(dāng)選為董事，這樣B B股東有三股東有三 人當(dāng)選，而人當(dāng)選，而A A股東僅有兩人當(dāng)選。股東僅有兩人當(dāng)選。B B股東的策略有很大冒股東的策略有很大冒 險性，因為按常規(guī)思路，他只能保證有兩人當(dāng)選。險性，因為按常規(guī)思路，他只能保證有兩人當(dāng)選。 策略二：如果策略二：如果A A股東知道了股東知道了B B當(dāng)選三人的企圖，適當(dāng)調(diào)整當(dāng)選三人的企圖，適當(dāng)調(diào)整 其選票，就可以選舉四位董事。結(jié)果可能是：其選票，就可以選舉四位董事。結(jié)果可能是： A1 -73A1 -73、A2- 74A2- 74、A3- 75A3- 75、A4 -76A4 -76、A5 -2A5 -2，B1 -67B1 -