取得時效制度若干問題探討(1)

1、取得時效制度若干問題探討(1)民法上的時效，是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)達(dá)到法定期 間，即發(fā)生權(quán)利變動之法律后果的制度。自羅馬法以降，近 現(xiàn)代民法向因時效的適用范圍及要件與后果等不同，而將其 二分為取得時效與消滅時效兩種。我國現(xiàn)今之民事立法，則 仿前蘇聯(lián)之作法，僅規(guī)定有訴訟時效而未設(shè)取得時效。隨著 實(shí)踐的發(fā)展與民法制度的完善，這種單一時效體制的缺陷日 益凸顯，設(shè)立取得時效的呼聲亦日益高漲，在我國目前制定 物權(quán)法及將來制定民法典時，應(yīng)設(shè)取得時效制度，學(xué)界已形 成共識。在設(shè)立雙時效制度時，取得時效與消滅時效之關(guān)系 問題，須予明晰；取得時效的適用范圍、要件、效力等諸多 具體問題，也尚待結(jié)合我國國情進(jìn)行深入

2、務(wù)實(shí)的研討。本文 擬對此談些粗淺看法，共商于學(xué)界同仁。一、取得時效與消滅時效的關(guān)系 時效制度立法體例之考察與評析 取得時效，又稱時效取得、占有時效，是指無權(quán)利人以 行使所有權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的意思公然、和平地繼續(xù)占有他人 的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)過法律規(guī)定的期間，即依法取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán) 或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律制度。1消滅時效，是指因不行使權(quán) 利的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過法定期間，即依法發(fā)生權(quán)利消滅或權(quán)利不 受法律保護(hù)的時效。2取得時效與消滅時效，均肇端于羅 馬私法。3羅馬法中關(guān)于時效制度的理念與原則，為后世 之法學(xué)理論與民事立法所承襲并加以發(fā)展、衍化，形成了現(xiàn) 今具有代表意義的三種時效立法體例：其一，取得時效與消滅時效統(tǒng)一并

3、存。這種做法因襲中 世紀(jì)羅馬法復(fù)興時期注釋法學(xué)派之主張，著眼于取得時效與 消滅時效之共同法律本質(zhì)，將二者統(tǒng)一于“時效”概念之下，并使其成為時效的兩種類型，于民法典中設(shè)專章集中予以規(guī) 定。法國、奧地利、日本、越南等國民法典均米此制。惟法 國民法將時效一章規(guī)定于“取得財(cái)產(chǎn)的各種方法”編，而日 本等國民法則將其置于“總則”編。其二，取得時效與消滅時效分立并存。這種作法系繼受 了羅馬法的體例，并在觀念上受歷史法學(xué)派影響，側(cè)重于取 得時效與消滅時效之區(qū)別而將其視為兩種不同的制度，分別 予以規(guī)定。德國、瑞士、意大利等多數(shù)大陸法系國家采此體 例?？紤]到消滅時效針對請求權(quán)而適用，而請求權(quán)又常常涉 及民法典各編

4、及民商事特別法中諸多內(nèi)容，故通常將其規(guī)定 于總則編；而取得時效因其主要為所有權(quán)及其他物權(quán)的取得 方法，故通常規(guī)定于民法典的物權(quán)編有關(guān)章節(jié)中。其三，僅設(shè)單一的訴訟時效，不規(guī)定取得時效。這是以 前蘇聯(lián)為代表的一些社會主義性質(zhì)的民事立法中作法。1922年蘇俄民法典制定時，考慮到便于回收流失于國外的國 有資產(chǎn)及社會主義道德規(guī)范的要求，對取得時效持否定態(tài) 度，同時，基于消滅時效期間屆滿，權(quán)利人喪失司法救濟(jì)權(quán) 之認(rèn)識，將其改稱為訴訟時效，除法律另有規(guī)定者外，各種 民事權(quán)利的保護(hù)，均統(tǒng)一適用訴訟時效的規(guī)定。蘇俄民法 典始創(chuàng)的這種時效體制，對包括我國在內(nèi)的諸多社會主義 國家的民事立法產(chǎn)生了深刻影響，我國的民法

5、通則就米納了 建立統(tǒng)一時效制的建議。4英美法系國家的法律主要繼承了日耳曼法的傳統(tǒng)，受羅 馬法的影響甚微.但由于與大陸法系國家一樣面臨著如何 穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，如何平衡保護(hù)權(quán)利人的利益和促進(jìn)社會 發(fā)展二者之間關(guān)系等諸多問題，所以普通法國家亦十分重視 時效制度。與大陸法系國家的作法不同，普通法系國家關(guān)于 時效的規(guī)定散見于不同的法律文件中，稱謂上也與大陸法國 家不盡相同。如英美法中的相反占有制度，即相當(dāng)于大陸法 中的占有時效；英國的起訴期限法，相當(dāng)于大陸法中的 消滅時效制度的規(guī)定，而美國的統(tǒng)一商法典中則明確有 關(guān)于消滅時效的規(guī)定，該法第2725-1條規(guī)定：違反任何買賣合同而引起的訴訟的消滅時效為4年

6、。我國屬大陸法系國家，時效制度自亦應(yīng)采大陸法之體 例。綜觀大陸法系之時效立法體例，應(yīng)以分立并存制為優(yōu)， 統(tǒng)一并存制次之，單一訴訟時效制弊端尤甚。著眼于兩種時效之共同點(diǎn)的統(tǒng)一并存立法例，雖有利于 將時效制度中的共同問題作出統(tǒng)一規(guī)定，但卻模糊了取得時 效與消滅時效在功能、目的、客體、適用條件等方面的重大 差異，未能明晰兩種時效在民法上的地位及其相互關(guān)系，不 利于法律體系的完善和法律規(guī)范的適用。側(cè)重于兩種時效之差異而對其分別作出規(guī)定的分立并 存之立法例，克服了統(tǒng)一并存立法例存在的缺陷，依兩種時 效的固有屬性、作用與特點(diǎn)、要件等不同，在嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)的 法典體系中分別安排其地位及所應(yīng)歸依的制度體系，對于時

7、 效制度中的共同問題， 通過“準(zhǔn)用”之規(guī)定避免條文的重復(fù)， 這樣，既建立了完整的物權(quán)法體系，又保持了民法典總則及 整個法典體系的完美。此種立法體制，頗值效仿。由蘇俄民法典所始創(chuàng)的單一訴訟時效制度，于產(chǎn)生之初 即受到了頗多非議，諸多學(xué)者認(rèn)為這一做法既在理論上留下 漏洞，在實(shí)踐中也產(chǎn)生問題，不利于建立經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的法律秩 序。5也正因如此，這種單一訴訟時效體制即使在社會主 義國家的民事立法上，也未被普遍接受。6新中國成立后，關(guān)于在訴訟時效外應(yīng)否另設(shè)取得時效的問題，有過長期的論 爭，盡管民法通則采納了否定論，但主張建立取得時效 的呼聲并未停息。從單一訴訟時效制度的實(shí)踐效果、社會主 義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及其對

8、民商事法律制度完善的需要等方 面來看，單一的訴訟時效制度無法解決與時效有關(guān)的物權(quán)歸 屬，不分權(quán)利的性質(zhì)差異而統(tǒng)一適用訴訟時效及其較短的時 效期間，不利于對復(fù)雜社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的進(jìn)行完善的法律調(diào)整，更不利于科學(xué)、嚴(yán)密的民法體系之構(gòu)建，易言之，訴訟 時效無法涵攝取得時效之功用而為一統(tǒng)。要有效調(diào)整社會主 義市場經(jīng)濟(jì)條件下錯綜復(fù)雜的各種利益關(guān)系，非建立包括取 得時效制度在內(nèi)的各種民法制度不可。迄至1995年我國著手制定物權(quán)法以來，主張建立適合我國國情的取得時效制度 的觀點(diǎn)已成為學(xué)界主流并逐漸達(dá)成了共識?？梢灶A(yù)料，我國 制定物權(quán)法時，取得時效制度必將得到完整的建立。7取得時效制度之價值及其在民法上的應(yīng)有地位

9、 羅馬法中的取得時效，其最初之功用主要是鼓勵人們使 用他人閑置之物，以使物盡其用，以及補(bǔ)救形式主義造成的 所有權(quán)取得方面的缺陷，8其后隨著羅馬商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，取得時效又具有了新的價值和功能。近現(xiàn)代各國法上的 取得時效制度，其價值與功能羅馬法略同，主要表現(xiàn)在四方 面：其一，取得時效制度的適用能夠促進(jìn)物盡其用，加速財(cái) 產(chǎn)的流轉(zhuǎn)、增進(jìn)社會效益。這是取得時效最早為人類所認(rèn)識 的價值，而且，當(dāng)今取得時效的這一價值仍有重要意義。占 有人根據(jù)時效取得所有權(quán)，占有物即可不受阻礙地流轉(zhuǎn)、發(fā) 揮其應(yīng)有之效用，從而提高經(jīng)濟(jì)效益。其二，取得時效制度能有效地彌補(bǔ)權(quán)利取得的缺陷。古 羅馬法學(xué)昌明時期以前，幾乎一切法律行為

10、均須履行繁瑣嚴(yán)格的形式，否則不生效力，從而導(dǎo)致物在法律上的歸屬與在 事實(shí)上的歸屬相脫節(jié)，取得時效制度在彌補(bǔ)因此而出現(xiàn)的的 權(quán)利缺陷方面發(fā)揮了重要作用。“法學(xué)專家制定的這個時 效取得提供了一個自動的機(jī)械，通過了這個自動機(jī)械，權(quán) 利的缺陷就不斷得到矯正，而暫時脫離的所有權(quán)又可以在可 能極短的阻礙之后重新迅速地結(jié)合起來?！?現(xiàn)代法上，取得時效的這一功能不僅用于交易形式之瑕疵，而且還適用 于諸如轉(zhuǎn)讓人資格的缺乏等原因而造成的權(quán)利缺陷。其三，取得時效制度的設(shè)立，使事實(shí)代替證據(jù)，避免了 當(dāng)事人舉證與法院查證的困難與煩累，有利于正確、合法、 及時地結(jié)案，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。從權(quán)利存在的概然性 上看，長久存

11、在的事實(shí)狀態(tài)通常與真實(shí)的權(quán)利關(guān)系一致，而 且證明真實(shí)權(quán)利所需的證據(jù)往往會隨著歲月的流逝而散失 不易獲得，或縱能獲得，也往往難辨真假。10舉證問題無論在羅馬共和國末葉還是當(dāng)今，都是困擾司法機(jī)關(guān)及時處理 民事糾紛的核心問題，“以長期的一定事實(shí)狀態(tài)之存在作為 證據(jù)，并使之變?yōu)闄?quán)利關(guān)系”，11則確保了法院結(jié)案依據(jù) 的可靠性。其四，取得時效制度能夠維護(hù)交易安全、穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì) 秩序。無權(quán)利人以所有的意思、公然、和平地繼續(xù)占有他人 的所有物并經(jīng)相當(dāng)長的時期后，人們常信其與真實(shí)的權(quán)利關(guān) 系相符，從而與其在該物之上建立各種法律關(guān)系。否定時效取得勢必造成社會經(jīng)濟(jì)與法律秩序的混亂，違背法律旨在維 持人類共同生活的和

12、平秩序這一目的。12取得時效制度的實(shí)質(zhì)是“事實(shí)勝于權(quán)利”，是人們經(jīng)過利益衡量后作出的 正確選擇：與其保護(hù)長期消極不行使權(quán)利、財(cái)產(chǎn)的有無對其 無關(guān)緊要的原權(quán)利人利益，不如保護(hù)與財(cái)產(chǎn)休戚相關(guān)的實(shí)際 支配人的利益，以保護(hù)現(xiàn)存的持續(xù)狀態(tài)，避免法律關(guān)系和經(jīng) 濟(jì)關(guān)系處于不確定狀態(tài)。鑒于取得時效具有重要的功能與價值，非消滅時效所能 取代，故在民法上應(yīng)獨(dú)占一席之地。至于取得時效在民法典 中的地位，立法上有不同的歸置：德國等多數(shù)國家立法上考 慮到取得時效主要是所有權(quán)取得的方法之一，故將其列于物 權(quán)編所有權(quán)部分，并準(zhǔn)用于其他物權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)；也有的國家 民法典中考慮到取得時效與占有制度密不可分，故而將其規(guī) 定于物權(quán)編

13、的占有一章中；采行兩種時效統(tǒng)一并存體制的立 法上，則將取得時效與消滅時效一并規(guī)定于總則編中。有關(guān) 民法著作中在論述取得時效制度時，也常有體系安排上的斟 酌，或置于民法總論部分與消滅時效一并論述，或在物權(quán)法 所有權(quán)部分作為所有權(quán)的取得方法之一而論述取得時效，也 有的在占有制度中或物權(quán)通則部分論述。諸種作法，均有所 得。但統(tǒng)而觀之，應(yīng)以在物權(quán)編所有權(quán)部分規(guī)定和論述取得 時效的作法，最具體系上的合理性，堪值贊同。取得時效與訴訟時效的關(guān)系學(xué)界通說認(rèn)為，取得時效與訴訟時效有密切的聯(lián)系：二 者同屬時效，均以一定的事實(shí)狀態(tài)存在為前提，均以一定期 間的經(jīng)過為要件，也均以發(fā)生權(quán)利變更為法律效果。13此 外，兩種

14、時效的功能，也常被合并而概括為穩(wěn)定法律秩序、 作為證據(jù)之代用、促使權(quán)利人行使權(quán)利，等等。14對于兩種時效之差異，通說概括為三點(diǎn)：其一，起源不同。取得時 效起源于十二表法以前的習(xí)慣規(guī)則；消滅時效起源于裁判官 法之出訴期限。其二，構(gòu)成要件不同。取得時效以占有之事 實(shí)狀態(tài)為要件；消滅時效以權(quán)利不行使之事實(shí)狀態(tài)為要件。 其三，法律效果不同。取得時效為權(quán)利取得之根據(jù)；消滅時 效為權(quán)利消滅之原因。15對此論述，我們深以為然，但 對兩種時效之關(guān)系僅作以上闡釋，似有不足，尚應(yīng)從更深層、更具體的方面來考量，我們認(rèn)為二者之差異及其在適用中的 關(guān)系還體現(xiàn)在以下方面：1.取得時效與消滅時效在客體上的差異時效的客體，又

15、稱時效的適用范圍，是指哪些權(quán)利適用 于時效。兩種時效之分立，在相當(dāng)程度上賴于其適用范圍的 界分。兩種時效之客體，若能合理妥善地分別配置，就能使 其各司其職、各顯其效，彼此相輔相成，達(dá)到最佳之法律效 果。反之，如時效之客體界分不清， 兩種時效就會互相糾結(jié)、 重合，發(fā)生適用上的問題。在時效的客體問題上，取得時效 主要針對所有權(quán)而設(shè)，兼及于其他物權(quán)，消滅時效則適用于 請求權(quán)，其中主要是債權(quán)請求權(quán)，這點(diǎn)，學(xué)說與立法頗為一 致。16然對于消滅時效客體的“請求權(quán)”是否包含所有 物返還請求權(quán)等物權(quán)請求權(quán)在內(nèi)，或謂物之返還請求權(quán)是否 得罹于消滅時效，立法與學(xué)說上卻存在尖銳的爭議。德國法上，采行物權(quán)請求權(quán)應(yīng)適用

16、消滅時效的肯定說。其民法典第194條中規(guī)定：“要求他人作為或不作為的權(quán)利， 因時效而消滅?！倍埱髾?quán)在解釋上包括了物上請求權(quán)。但 因該法典第902條中又規(guī)定“已經(jīng)登記的權(quán)利所生之請求權(quán)， 不因時效而消滅”，故也有學(xué)者認(rèn)為德國法上關(guān)于所有物返 還請求權(quán)是否罹于消滅時效系采折衷說。17瑞士、日本、意大利等國民法上，則采否定說。依瑞士債務(wù)法第127、128條之規(guī)定，僅有債權(quán)之消滅時效，所有權(quán)等依其判例及 解釋均認(rèn)為不因消滅時效而消滅；日本民法典中以“債 權(quán)”及“所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)”為消滅時效的客體，所有權(quán) 不得為消滅時效的客體，至于所有物返還請求權(quán)是否適用消 滅時效，其判例與學(xué)界通說認(rèn)為：所有權(quán)系以

17、對于標(biāo)的物的 圓滿支配為內(nèi)容，具有回復(fù)所有權(quán)圓滿狀態(tài)作用的物上請求 權(quán)，在所有權(quán)存續(xù)期間，不斷滋生，所有權(quán)既不適用消滅時 效，則因所有權(quán)而生的物上請求權(quán)，自不應(yīng)因時效而消滅； 18意大利民法典第 948條中明確規(guī)定：“返還所有物 之訴不因時效而消滅，但是，基于時效取得所有權(quán)的情況不 在此限。”另依其 2934條第2項(xiàng)中的規(guī)定，所有物返還請 求權(quán)不適用于消滅時效，而適用取得時效。我國臺灣民法中對此問題之態(tài)度，與德國民法略同，其“民法典”第125條關(guān)于消滅時效的一般規(guī)定中所稱之“請 求權(quán)”是否含物權(quán)請求權(quán)在內(nèi)，亦未明定，但其司法判例與 解釋認(rèn)為：“民法第125條所稱之請求權(quán)，包含所有物返還 請求權(quán)

18、在內(nèi)，此項(xiàng)請求權(quán)之消滅時效完成后，雖占有人之取 得時效尚未完成，占有人亦得拒絕返還?！蔽耙训怯洸粍?產(chǎn)所有人之回復(fù)請求權(quán)，無民法第125條消滅時效規(guī)定之適用?！?19但學(xué)界對物權(quán)請求權(quán)是否應(yīng)罹于消滅時效問題， 則有肯定說、否定說與折衷說三種的爭論。20在我國的民 法通則中，采單一的訴訟時效體制，時效適用于“向人民 法院請求保護(hù)民事權(quán)利”的權(quán)利，亦即請求權(quán)，從其規(guī)定的 精神及司法實(shí)踐的情況來看，包括了返還財(cái)產(chǎn)等物上請求權(quán) 在內(nèi)。但這種時效體制，產(chǎn)生了時效利益所涉及的財(cái)產(chǎn)的歸 屬不明，物之歸屬的法律狀態(tài)與事實(shí)狀態(tài)不符的嚴(yán)重弊端。 此一問題，非設(shè)立取得時效制度，無以圓滿解決。而在物權(quán) 立法擬設(shè)取得

19、時效制度的情況下，以物之返還請求權(quán)為重心 的物權(quán)請求權(quán)應(yīng)由何種時效來調(diào)整，也成為學(xué)界爭論的焦點(diǎn) 問題之一，肯定說與否定說各有力主。我們認(rèn)為，我國立法上完善時效制度時，對于物權(quán)請求 權(quán)是否為時效的客體，不能一概而論，而應(yīng)區(qū)別各類物權(quán)請求權(quán)的發(fā)生因及其特點(diǎn)之不同，分別對待：在物仍由其所有 人占有，唯其物權(quán)的行使或物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到持續(xù)侵害情 況下所生的物權(quán)請求權(quán)，如妨害排除請求權(quán)、妨害預(yù)防請求 權(quán)，因物非由他人占有，故不發(fā)生他人之時效取得問題，又 因此類情況下物權(quán)系受到持續(xù)性的侵害，也不罹于訴訟時 效。這點(diǎn)，學(xué)界觀點(diǎn)頗為一致，自不待言。物之性狀遭遇侵 權(quán)損害而產(chǎn)生的恢復(fù)原狀請求權(quán)，在性質(zhì)上為物權(quán)請

20、求權(quán)抑 或債權(quán)請求權(quán)，學(xué)界看法有所不同。21我們傾向于認(rèn)為其屬債權(quán)請求權(quán)，應(yīng)有訴訟時效之適用。對于物由非所有人非 法占有情況下所生的物之返還請求權(quán)是否罹于訴訟時效這 一最具爭議的問題，我們持否定觀點(diǎn)，即認(rèn)為所有人的物之 返還請求權(quán)不罹于訴訟時效，而僅因取得時效之效力發(fā)生而 附隨所有人之實(shí)體物權(quán)的消滅而消滅。持此主張的國內(nèi)外學(xué) 者已從各個角度闡釋了其立論之根據(jù)，要者如下：其一，物權(quán)與債權(quán)系不同性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，所有物返還請 求權(quán)與債之給付請求權(quán)雖同屬請求權(quán)，但其旨趣迥有差異。 債權(quán)為相對權(quán)、請求權(quán)，而物權(quán)為絕對權(quán)、支配權(quán)。給付請 求權(quán)乃債權(quán)的當(dāng)然內(nèi)容之一，為其積極權(quán)能，屬“原權(quán)”之 組成部分，而所有

21、物返還請求權(quán)則屬所有權(quán)之消極權(quán)能，屬 原權(quán)遭受侵害時所生的“救濟(jì)權(quán)”?！跋麥鐣r效制度適用于 債權(quán)，對債權(quán)人積極行使權(quán)利無疑有很大的督促作用”，而 若將所有物返還請求權(quán)劃到消滅時效的勢力范圍之下，“無疑會激起人們侵害物權(quán)的投機(jī)激情”。22此外，債權(quán)人怠于行使請求權(quán)而達(dá)一定之期間，依消滅時效將導(dǎo)致其請求權(quán) 消滅或得受抗辯，但并不影響其債權(quán)權(quán)能中的受領(lǐng)權(quán)，債務(wù) 人于訴訟時效期間屆滿后自愿履行的，債權(quán)人仍得受領(lǐng)并保 持受領(lǐng)之效果。債權(quán)本身及適用于債權(quán)請求權(quán)的消滅時效， 均不涉及物之支配與物之歸屬。而物之返還請求權(quán)與物權(quán)不 可分開，其必須依附于物權(quán)本身而存在，成為物權(quán)之護(hù)身符，并與其同命運(yùn)。消滅時效既不

22、適用于物權(quán)，則物之返還請求 權(quán)自亦不能與物權(quán)分開而單獨(dú)適用消滅時效。如果物之返還 請求權(quán)得罹于消滅時效，則物權(quán)之各項(xiàng)權(quán)能均將無以實(shí)現(xiàn)， 而成為一個無法恢復(fù)圓滿支配狀態(tài)的空虛的物權(quán)，這顯然與 物權(quán)的支配權(quán)本質(zhì)相矛盾，使物權(quán)變得名不符實(shí)。23其二，物上請求權(quán)不罹于消滅時效，并不意味著法律縱 容物權(quán)行使的懈怠。因?yàn)槲镏颠€請求權(quán)雖不適用消滅時 效，但可適用取得時效，同樣可以達(dá)到“幫助勤勉人、制裁 睡眠人”的目的。24第三，物之返還請求權(quán)罹于消滅時效的作法，將導(dǎo)致兩 種時效效力上的混亂，產(chǎn)生邏輯上的矛盾。因?yàn)槿〉脮r效與 消滅時效的成立要件與期間均不相同，取得時效期間屆滿， 依法發(fā)生物權(quán)變動的效果，附隨

23、于物權(quán)之請求權(quán)，自亦隨之 發(fā)生變動，質(zhì)言之，物之占有人因取得時效而取得所有權(quán)之 時，原所有人之所有權(quán)及其物之返還請求權(quán)同時喪失。倘若物之返還請求權(quán)尚得另行罹于消滅時效，則必然會發(fā)生物之 返還請求權(quán)已因消滅時效期間屆滿而消滅，但所有人之所有 權(quán)尚存，或者其所有權(quán)已被他人因取得時效完成而取得，但 其物之返還請求權(quán)卻仍未消滅等無法解釋和解決的問題，導(dǎo) 致權(quán)利歸屬與行使上的秩序混亂。學(xué)界對德國及我國臺灣民 法上存在的這一問題已有深刻的檢討，25我國在完善時效制度時，切不可再出現(xiàn)同樣的問題。2 .取得時效與消滅時效在成立要件的考量角度與效力 后果之推及力方向不同其一，取得時效之成立要件，置重于義務(wù)人一方

24、之主客 觀情況，而消滅時效則著眼于權(quán)利人一方之主客觀情況。取 得時效，要求物之占有人一方須符合在主觀上以行使所有權(quán) 或其他物權(quán)之意思，在客觀上以公然、和平之狀態(tài)持續(xù)占有 他人之物達(dá)到一定期間之要件，即要求物之占有人須有積極 的意思和積極的行為，而對于真正的權(quán)利人一方，只須其消 極地不阻止時效完成即可；而消滅時效之完成，在要件上則 要求權(quán)利人一方主觀上知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害，客 觀上怠于行使請求權(quán)而達(dá)一定時間，即要求權(quán)利人一方處于 消極的不行為狀態(tài)，而對于義務(wù)人一方則并不要求其有積極 的行為，相反，只須其不積極地向債權(quán)人承認(rèn)債務(wù)，時效即 得成就。質(zhì)言之，取得時效置重于義務(wù)人一方的積極狀態(tài)，

25、 消滅時效則側(cè)重于權(quán)利人一方的消極狀態(tài)。法律上之所以有 此不同的要求，概由于債權(quán)與物權(quán)為性質(zhì)、 特點(diǎn)不同之權(quán)利， 法律在時效問題上也須分別對待方能達(dá)其功效。債權(quán)之標(biāo) 的，在給付之前，仍歸債務(wù)人所有，債權(quán)人如長期怠于主張 其權(quán)利卻無礙于其權(quán)利的日后實(shí)現(xiàn)，有損交易秩序與物之歸 屬關(guān)系的穩(wěn)定，故法律以此事實(shí)狀態(tài)為基礎(chǔ)而設(shè)消滅時效來 調(diào)整當(dāng)事人間之關(guān)系。而所有權(quán)之標(biāo)的，本不屬所有人以外 的占有人所有，非有其積極的占有并形成長期、穩(wěn)定的事實(shí) 狀態(tài)，物之歸屬不應(yīng)發(fā)生變化，而在非權(quán)利人以權(quán)利人的意 思長期地積極行使物上權(quán)利并形成新的物之秩序時，若再打 亂這種秩序，則損及社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的穩(wěn)定，故法律設(shè)取得時 效

26、，使積極作為的占有人獲得相應(yīng)的權(quán)利。其二，無論取得時效與消滅時效，在導(dǎo)致權(quán)利變動的效 力后果上，對法律關(guān)系之雙方當(dāng)事人而言，均表現(xiàn)為一方之 所得與他方之所失。但在權(quán)利之得與喪的效力推及力方面， 兩種時效的推及順序相反：取得時效的效力，系以直接規(guī)定 一方取得權(quán)利，而推及他方喪失相應(yīng)的權(quán)利，消滅時效，則 系以直接規(guī)定一方喪失一定的權(quán)利，而推及他方獲得相應(yīng)的 利益。申言之，取得時效成就的效力，法律一般規(guī)定為占有 人取得占有物的所有權(quán)或得登記為所有人的權(quán)利，至于原權(quán) 利人之權(quán)利，法律雖未明定其歸于消滅，但依理當(dāng)然應(yīng)推定 其不復(fù)存在；消滅時效成就的后果，法律一般規(guī)定為權(quán)利人 喪失不受抗辯的請求權(quán)，或者喪

27、失司法救濟(jì)請求權(quán)或?qū)嶓w權(quán)利，相應(yīng)地，義務(wù)人即得不再履行其義務(wù)而獲得一定的利益3.取得時效與消滅時效在功能上的差異總體而言，兩種時效的功能與作用十分相似，但細(xì)加分 析，可以發(fā)現(xiàn)，其功能也存在著差異，主要表現(xiàn)在：其一，雖然兩種時效的重要功能之一都是維護(hù)社會經(jīng)濟(jì) 秩序的穩(wěn)定及交易安全，但二者作用的角度不同。取得時效 調(diào)整物權(quán)關(guān)系，即靜態(tài)的物的歸屬秩序，這是維護(hù)交易安全 的前提；而消滅時效主要調(diào)整債權(quán)關(guān)系，即動態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn) 秩序，直接維護(hù)交易安全。取得時效和消滅時效互相配合， 分別從靜和動的角度共同實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序的目的，間 接地或直接地維護(hù)交易安全。其二，時效制度可以督促權(quán)利人行使權(quán)利，以充分利

28、用 有限的物質(zhì)財(cái)富，但取得時效與消滅時效在促進(jìn)物盡其用的 功能方面并不相同。由于物權(quán)為支配權(quán)，其客體是物而不是 行為，而且取得時效在要件上要求占有人須以行使所有權(quán)或 其他權(quán)利的意思占用相應(yīng)的財(cái)物，所以取得時效能夠直接起 到促進(jìn)物盡其用的功能，這也是取得時效制度的基本旨趣； 而債權(quán)為請求權(quán)，其客體為給付行為，唯給付的標(biāo)的可能涉 及到物，因此，以請求權(quán)為適用對象的消滅時效只能在一定 程度上間接地起到促進(jìn)物的效用發(fā)揮的作用，促進(jìn)物盡其用 也并非消滅時效的本旨所在。其三，取得時效能夠彌補(bǔ)權(quán)利取得過程中出現(xiàn)的瑕疵， 重在謀求社會之安定，而消滅時效的這一功能不明顯。相反，消滅時效的證據(jù)替代作用，較之取得時

29、效更為明顯。26基于以上分析，可以認(rèn)為，取得時效與消滅時效為兩種 不同的時效，其客體、要件、法律后果及功能旨趣等方面均 有不同，兩者不能互相替代。為解決不同的問題，民法上須 同時承認(rèn)兩種時效。二、取得時效的種類與要件取得時效的種類與要件的立法例關(guān)于取得時效的種類，各國立法上無例外地區(qū)別動產(chǎn)與 不動產(chǎn)而規(guī)定兩類時效，所有權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的取得時 效則準(zhǔn)用動產(chǎn)與不動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效之規(guī)定；絕大多數(shù) 國家的立法上還區(qū)分占有人的占有是否為善意占有而規(guī)定 不同的時效期間；此外，一些國家的立法上對不動產(chǎn)的取得 時效還另區(qū)分為占有取得時效與登記取得時效取得時效兩 種。由于取得時效制度中以所有權(quán)的取得時效

30、最為重要和典 型，故學(xué)說上與立法通常以此為例來闡釋和規(guī)定取得時效的 要件。取得時效的構(gòu)成要件，主要涉及主觀要件、客觀要件 與時間要件三個方面。各國立法上對取得時效的種類及基本 要件的規(guī)定既有趨同性，又有具體問題規(guī)定上的差異性。法國民法典中所規(guī)定的取得時效，主要針對不動產(chǎn)而適 用，至于動產(chǎn)的取得時效，在善意占有有形動產(chǎn)的情形，善意占有人通過“即時取得”即可取得其所有權(quán)，因此，以占 有達(dá)一定期間為條件的取得時效，只可能適用于惡意占有有 形動產(chǎn)的情形及經(jīng)注冊登記的動產(chǎn)。27法國民法中關(guān)于取得時效時效的事實(shí)要件及期間的規(guī)定，幾乎全盤承襲了羅馬 法。該法所規(guī)定的取得時效分為普通時效與短期時效兩種。其普通

31、時效的期間為 30年，該法第2262條規(guī)定：“一切物 權(quán)或債權(quán)的訴權(quán)，均經(jīng)三十年而消滅，援用此時效者無須提 出權(quán)利證書，他人亦不得對其提出惡意的抗辯?！币布词钦f，在30年的期間內(nèi)，有效的自主占有足以使占有人變?yōu)樗?人，至于占有人之無任何權(quán)利證書及占有人之惡意，則完全 無關(guān)緊要。28其短期時效的期間為10年或20年，該法第 2265條規(guī)定：“因正當(dāng)權(quán)利證書及善意占有不動產(chǎn)的人，如 真正所有權(quán)人居住在其不動產(chǎn)所在地的上訴法院管轄區(qū)內(nèi) 時，經(jīng)過十年時效而取得不動產(chǎn)所有權(quán)；如真正所有權(quán)人居 住在上述管轄區(qū)以外時， 經(jīng)過二十年而取得不動產(chǎn)所有權(quán)?！痹摲ㄖ羞€對因住所的變更而引起的時效期間的折算問題作 了

32、規(guī)定。德國民法典中所規(guī)定的取得時效，堅(jiān)持了羅馬法中所確 立的三個基本條件，即善意、自主占有、時效屆滿。29該法第937條對動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效規(guī)定為：“自主占有動 產(chǎn)經(jīng)過十年者，取得其所有權(quán)?！薄叭〉萌嗽谌〉米灾髡加?時為非善意或在以后知悉所有權(quán)不屬于自己者，不成立因時 效而取得所有權(quán)。”對于不動產(chǎn)取得時效，德國民法典中規(guī) 定了兩種：一種是已經(jīng)登記為不動產(chǎn)所有權(quán)人而尚未取得實(shí) 際所有權(quán)的人，經(jīng)過三十年而取得實(shí)際的所有權(quán)的時效，即“登記取得時效”；另一種是對他人的不動產(chǎn)經(jīng)過三十年自 主、公開、和平、持續(xù)的占有而通過公示催告程序申請登記 為所有權(quán)人的時效，這種時效被稱為“占有取得時效” 。30 其

33、占有取得時效一般僅適用于他人未登記的不動產(chǎn)，土地所 有權(quán)人在土地登記薄中登記注冊的，僅在該所有權(quán)人死亡或 者失蹤，而且三十年以來未辦理需經(jīng)土地所有權(quán)人同意在土 地登記薄中進(jìn)行登記的情形，始準(zhǔn)許進(jìn)行公示催告程序，取 得除權(quán)判決的人方得因作為所有權(quán)人在土地登記薄中注冊 登記而取得所有權(quán)。瑞士民法典中對動產(chǎn)的占有時效，也堅(jiān)持了善意、自主占有等條件，但時效期間規(guī)定為五年，該法第728條第1款規(guī)定：“善意地以所有人的意思占有他人的動產(chǎn)，且無爭議、無間斷地占有五年之久時，因時效而取得所有權(quán)。”對于不 動產(chǎn)的占有時效，該法規(guī)定了普通與特殊兩種，其普通時效 為：“無權(quán)利人，以所有人的名義在不動產(chǎn)登記薄上登記，

34、 只要其為善意，并沒有爭議地連續(xù)占有十年，取得所有權(quán)”；其特殊時效為：“作為所有人，沒有爭議地連續(xù)三十年占有 尚未在不動產(chǎn)登記薄上登記的土地時，得請求所有權(quán)登記”。日本民法典中規(guī)定的取得時效分為所有權(quán)的取得時效 與其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的取得時效兩種。關(guān)于所有權(quán)的取得時效，該 法第162條規(guī)定：“以所有的意思，二十年間平穩(wěn)而公然占 有他人物者，取得該物所有權(quán)。以所有的意思，十年間平穩(wěn) 而公然占有他人不動產(chǎn)者，如果其占有之始系善意且無過 失，則取得該不動產(chǎn)的所有權(quán)。”對于其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的取得時 效，該法第163條規(guī)定：“以為自己的意思，平穩(wěn)而公然行 使所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)者，按前條區(qū)別，于二十年或十年后 取得該權(quán)

35、利?！敝劣趯λ藙赢a(chǎn)的善意占有，該法未在取得 時效中規(guī)定，而是在“占有權(quán)” 一章關(guān)于占有權(quán)效力的節(jié)目 中規(guī)定：“平穩(wěn)而公然地開始占有動產(chǎn)者，如系善意且無過 失，則即時取得行使于該動產(chǎn)上的權(quán)利?！蔽覈_灣民法中關(guān)于取得時效的規(guī)定，借鑒了德、日等 國立法規(guī)定之所長，帶有一定的綜合性。該法第768條對動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效規(guī)定為：“以所有之意思，五年間和平 公然占有他人之動產(chǎn)者，取得所有權(quán)。”對于不動產(chǎn)所有權(quán) 的取得時效，則區(qū)分占有人是否為善意而規(guī)定了長期時效與 短期時效兩種：以所有之意思，二十年間和平繼續(xù)占有他人 未登記之不動產(chǎn)者，得請求登記為所有人；而如果其占有之 始為善意并無過失者，滿十年即得登

36、記為所有人。意大利民法典中，根據(jù)標(biāo)的物的性狀不同及是否具備適 當(dāng)?shù)乃袡?quán)轉(zhuǎn)移證書、占有人是否為善意等要件的差別，對取得時效進(jìn)行了更為細(xì)致的分類。該法中對不動產(chǎn)的取得時 效規(guī)定了不動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)的時效取得、10年的時效取得及鄉(xiāng)村所有權(quán)的特別時效取得三類，其實(shí)質(zhì)分別為普通時 效、短期時效與特別時效。該法第1158條規(guī)定：“經(jīng)過 20年對不動產(chǎn)以及不動產(chǎn)上的物權(quán)的連續(xù)占有，取得不動產(chǎn)的 所有權(quán)以及不動產(chǎn)上的其他物權(quán)?！痹摲ǖ?159條規(guī)定：“依據(jù)適當(dāng)?shù)乃袡?quán)移轉(zhuǎn)證書和合法的轉(zhuǎn)移所有權(quán)登記的 效力，自非所有權(quán)人處善意取得不動產(chǎn)的人可以自所有權(quán)登 記之日起經(jīng)過10年完成時效取得。” “以上規(guī)定同樣適用

37、 于取得不動產(chǎn)上的其他物權(quán)的情況?！钡?159條附加條關(guān)于鄉(xiāng)村所有權(quán)的特別時效取得又分為兩種：屬于山區(qū)的鄉(xiāng)村 土地及其附屬建筑的所有權(quán)經(jīng)過15年的連續(xù)占有取得；依據(jù)適當(dāng)?shù)乃袡?quán)轉(zhuǎn)移證書和合法的轉(zhuǎn)移所有權(quán)登記的效力， 自非所有權(quán)人處善意屬于山區(qū)的鄉(xiāng)村土地及其附屬建筑的 人，可以自所有權(quán)登記之日起經(jīng)過5年完成時效取得。對于動產(chǎn)的取得時效，該法也規(guī)定了三種，即動產(chǎn)集合體的時效 取得、動產(chǎn)的時效取得、在公共登記處登記的動產(chǎn)的時效取 得。動產(chǎn)集合體的普通占有時效期間為20年，而如果系依據(jù)適當(dāng)?shù)乃袡?quán)轉(zhuǎn)移證書的效力，自非所有權(quán)人處善意取得 動產(chǎn)集合體或集合體上其他物權(quán)的人，經(jīng)過10年即完成時效取得；一般動

38、產(chǎn)的時效取得，根據(jù)是否具有適當(dāng)?shù)乃袡?quán) 轉(zhuǎn)移證書、實(shí)行占有之時是否為善意，其時效期間分別規(guī)定為10年、20年；須登記的動產(chǎn)的時效取得，如系依據(jù)適當(dāng) 的所有權(quán)轉(zhuǎn)移證書和合法的轉(zhuǎn)移所有權(quán)登記的效力而自非 所有權(quán)人處善意取得，其時效期間為自所有權(quán)登記之日起3年，如不具備上述條件，其時效期間則為10年。可見，在以自己所有之意思，公然、和平持續(xù)占有他人 財(cái)產(chǎn)這些要件方面，各國的立法規(guī)定或其解釋上是頗為一致 的，但在是否要求占有人主觀上須為善意以及時效期間之長 短方面，各國立法及其理論上存有分歧，另外，對于是否應(yīng) 在規(guī)定“占有取得時效”的同時另對不動產(chǎn)及須登記的動產(chǎn) 設(shè)立“登記取得時效”并明確規(guī)定其要件，

39、立法上也有不同 的態(tài)度。我國立法上應(yīng)采行之規(guī)定我國的物權(quán)立法在建立取得時效制度時，自應(yīng)結(jié)合我國 情況，對取得時效的種類及其要件細(xì)加斟酌、謹(jǐn)慎取舍。我 們認(rèn)為，我國立法上設(shè)立取得時效制度時，首先應(yīng)根據(jù)取得 時效客體的不同而區(qū)分為不動產(chǎn)及不動產(chǎn)物權(quán)的取得時效 和動產(chǎn)及動產(chǎn)物權(quán)的取得時效兩大類，不動產(chǎn)物權(quán)的取得時 效期間應(yīng)長于動產(chǎn)物權(quán)的取得時效期間；其次，在規(guī)定占有 取得時效的同時，對依法須登記的不動產(chǎn)及動產(chǎn)所有權(quán)和其 他物權(quán)設(shè)立登記取得時效，占有取得時效的必備要件為自 主、和平、公然地占有他人之財(cái)產(chǎn)達(dá)到法定之期間，而登記 取得時效的必備要件則為依法登記為所有權(quán)人或其他物權(quán) 人達(dá)到法定之期間；最后，

40、還應(yīng)區(qū)別占有人或進(jìn)行物權(quán)登記 的人于取得占有或登記之時是否為善意且無過失，而分別規(guī) 定長期與短期兩種不同的時效期間。茲對幾個重要問題說明 如下：1.占有人對物的占有須為自主占有、和平占有、公然 占有第一，取得時效中占有人對他人之物的占有須為自主占 有。自主占有，是指占有人以自己所有之意思而占有標(biāo)的物， 此為取得時效的核心要件。31自主占有須具備占有的事實(shí) 和自己所有的意思，因此區(qū)別于持有。持有只是單純的物的 實(shí)體接觸，并不以占有意思為要件，所以持有不能轉(zhuǎn)讓，不 能形成雙重持有。32自主占有之所以區(qū)別于持有而能成 就取得時效，是“因?yàn)閷τ谌〉脮r效利益獲得者來說，自主 占有具有一種向真正所有人報(bào)警

41、的功能。而對財(cái)產(chǎn)的暫 時持有人來說，則其暫時持有本身就是對所有人的權(quán)利的確 認(rèn)?！?33自主占有應(yīng)是無權(quán)占有，取得時效功能之一正 是彌補(bǔ)權(quán)利缺陷，使無權(quán)利人取得權(quán)利。因此，占有人占有 的標(biāo)的物須為他人之物，自已的動產(chǎn)和不動產(chǎn)不生取得時效 問題，無主物因先占取得，亦不生取得時效問題。34關(guān)于自主占有的認(rèn)定，應(yīng)從自主占有成立的兩個條件即 客觀條件和主觀條件著手。占有的客觀條件又稱體素，即管 領(lǐng)物件的事實(shí)。該事實(shí)須為絕對的、完全的、排他的。占有的主觀條件又稱心素，是指占有人的內(nèi)心意思。自主占有要求占有人須在客觀事實(shí)上能排他地支配占有物，主觀上有 自己所有的意思。主觀條件中占有人以自己所有的內(nèi)心意思

42、的認(rèn)定，不僅應(yīng)根據(jù)占有人的主張，還應(yīng)從占有期間占有人 的意思表示、管領(lǐng)方式等事實(shí)狀態(tài)來判定。自主占有與他主占有是相對的。在占有人依“占有媒介 關(guān)系”而占有他人財(cái)產(chǎn)的情況下， 所成立的占有為他主占有， 不發(fā)生時效取得的問題。占有媒介關(guān)系通常為運(yùn)送、保管、 信托、承攬、租賃等關(guān)系及依法律規(guī)定而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)管理關(guān) 系，直接占有人基于這些關(guān)系從間接占有人處取得對物的事 實(shí)控制，但財(cái)產(chǎn)仍歸間接占有人，直接占有人不是以“自己 所有的意思”占有標(biāo)的物，也就不能時效取得占有物。 對此， 法國民法典第2236條中明確規(guī)定：“為他人占有者，不論 經(jīng)過多長的期限，不得因時效而取得所有權(quán)。因此，承租人、受托人、用益權(quán)人

43、及其他一切暫時地占有所有人之物的人， 不得因時效而取得所有權(quán)?！辈贿^，在現(xiàn)實(shí)生活中與立法上， 占有媒介關(guān)系的存在也并非絕對排除自主占有的發(fā)生。例 如，當(dāng)存在多級間接占有的情況下，其中一個間接占有人若 以自己所有的意思而控制標(biāo)的物，即使其不直接對標(biāo)的物進(jìn) 行事實(shí)占有，亦可因具備時效取得的其他構(gòu)成要件而取得所 有權(quán)。諸多國家或地區(qū)的立法上還對“他主占有向自主占有 的轉(zhuǎn)換”或“占有名義的轉(zhuǎn)換”問題作了明文規(guī)定，我國臺灣民法第945條中也明確規(guī)定了 “占有的變更”問題：“占 有，依其所由發(fā)生之事實(shí)之性質(zhì)，無所有之意思者，其對于 使其占有之人表示所有之意思時起，為以所有之意思而占 有。其因新事實(shí)變?yōu)樗?/p>

44、之意思占有者，亦同?！庇捎谧鳛?取得時效之要件的占有還必須是公然、和平地占有，實(shí)踐中，占有人多需先通過占有媒介關(guān)系取得對物的控制，而后再中 止占有媒介關(guān)系而轉(zhuǎn)換為自主占有，進(jìn)而依時效取得占有物 的所有權(quán)。因此，他主占有向自主占有的變更，為取得時效 適用中的一種頗為常見的情況，法律上的這一規(guī)定具有重要 的意義。我國于物權(quán)立法上對此問題自亦應(yīng)予相當(dāng)?shù)闹匾暎?而作出明確的規(guī)定。占有人表示自主占有的意思是否限于向 使其占有之人為之，其表示的方式是否限于明示等具體問 題，尚值斟酌。我們傾向于認(rèn)為，基于占有媒介關(guān)系而占有 他人之物的人，停止對占有媒介關(guān)系中的義務(wù)之承擔(dān)而以明 示或默示的方式向使其占有之人或

45、其他不特定的人表示以 所有的意思而占有的，均可認(rèn)定發(fā)生他主占有向自主占有的 轉(zhuǎn)換。第二，占有人對物的占有須為和平占有。和平占有，指非以暴力或脅迫手段取得或維持的占有。35和平占有是各國立法通認(rèn)的取得時效之事實(shí)要件之一，這一要件限制了 不法行為人以強(qiáng)力占有而取得所有權(quán)。由于強(qiáng)暴占有與和平 占有并非絕對一成不變，在一定條件下二者可以互相轉(zhuǎn)化。 36因此在計(jì)算時效期間時，應(yīng)掌握二者轉(zhuǎn)化的界線，只計(jì) 算和平占有的期間。具體認(rèn)定占有的樣態(tài)時，除應(yīng)從取得和 持續(xù)占有的手段方面判斷占有人是否和平占有外，還應(yīng)從占 有人與原所有人所處的地位來分析。若占有人在取得及持續(xù) 其占有時處于明顯優(yōu)勢，足以使原所有人因此而

46、噤口，亦應(yīng) 斷定此占有非和平占有，否則有鼓勵巧取豪奪之虞。第三，占有人對物的占有須為公然占有。公然占有，指 不帶隱秘瑕疵的占有，即將對標(biāo)的物的占有事實(shí)向社會公 開，不加隱瞞。37公然占有并不要求對所有的人公開， 只須對占有物的利害關(guān)系人為公然占有即為已足；此外，認(rèn) 定占有為公然還是隱蔽， 應(yīng)依一般社會觀念而為判斷。和平、公然占有這兩個要件，決定了取得時效本質(zhì)上不會鼓勵哄 搶、私占公共財(cái)產(chǎn)，而且也將其與侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪行為區(qū)分 開來。2.占有人是否為善意應(yīng)為決定時效期間長短之要件如前所引，各國立法上對善意應(yīng)否為取得時效的必備要 件之一，態(tài)度頗有分歧；在取得時效的學(xué)說理論上，對此問 題也有不同的看法

47、。我們主張，在我國將來規(guī)定取得時效時， 不應(yīng)限定占有須為善意，惡意占有亦得發(fā)生時效取得，唯占 有之善意與惡意，為決定時效期間長短之要件，也即是說， 對善意占有應(yīng)設(shè)定較短的時效期間，而對惡意占有，則應(yīng)設(shè)定較長的時效期間。理由如下:首先，考察各國之立法規(guī)定，對于善意占有在取得時效 中的意義雖有不同之態(tài)度，但均未規(guī)定善意為時效取得的必 備要件，易言之，善意占有是否為取得時效的要件，在立法 上不存在絕對的肯定主義， 但卻存在絕對的否定主義。 德國、 瑞士等的立法上，雖肯定善意占有為動產(chǎn)取得時效的要件， 但對于不動產(chǎn)的取得時效，則不以善意為必備要件；法國、 日本民法典中規(guī)定的動產(chǎn)取得時效，實(shí)際上僅為惡意

48、占有的 取得時效，動產(chǎn)的善意占有則概而適用即時取得的規(guī)定，對 于不動產(chǎn)之取得時效，方區(qū)分占有人善意與否而規(guī)定不同的 時效期間；我國臺灣民法中，對動產(chǎn)的取得時效不論占有為 善意或惡意，其期間概規(guī)定為 5年，唯對不動產(chǎn)物權(quán)的取得 時效區(qū)分善意與否而規(guī)定了不同的時效期間。美國法中的相 反占有權(quán)之規(guī)定，其適用要件之一是，占有是非友善的，即 未經(jīng)其財(cái)產(chǎn)所有人同意，也不以善意為要件。而意大利等一 些國家民法典中所規(guī)定的取得時效，可謂絕對地否定了善意 占有為取得時效的要件，因?yàn)槠鋵θ魏我环N取得時效均區(qū)分 善意與否而規(guī)定了兩種時效期間。更多國家的立法上則是將善意作為區(qū)分取得時效兩種 期間的標(biāo)準(zhǔn)。一般而言，占有

49、人出于善意時，取得時效較短； 反之，占有人惡意占有標(biāo)的物時，取得時效較長。這種作法 既達(dá)到穩(wěn)定社會秩序之目的， 又限制了惡意占有，值得借鑒。可見，取得時效不以善意為要件是大勢所趨，世界立法潮流 所指。 德國民法典第900條和第927規(guī)定的30年的不動產(chǎn) 占有取得時效和登記取得時效，均不以善意為要件，而且， 其也不象其他國家那樣區(qū)分善意與否而在時效期限上做出 重大區(qū)別，而是規(guī)定了單一的30年時效期間。這種長期時效立法的指導(dǎo)思想，是要對時效取得不動產(chǎn)予以嚴(yán)格限制， 使得不動產(chǎn)所有權(quán)在不妨害交易安全前提下盡可能充分地 得到保護(hù)。38法國民法典第2262條規(guī)定：“一切關(guān)于物 權(quán)或債權(quán)的請示權(quán)均經(jīng)過三十

50、年的時效而消滅，主張時效的 人無須提出權(quán)利證書，并不得對其援用惡意的抗辯。”在這 一期間，有效的自主占有足以使占有人變?yōu)樗腥?，至于?有人之無任何權(quán)利證書及占有人之為惡意，則完全無關(guān)緊 要。39法國學(xué)者認(rèn)為，時效的這種效果，充分反映了 “程 序勝于公正或勝于對所有權(quán)的尊重”的基本價值觀念。40同樣瑞士民法典第 662條規(guī)定的30年非常取得時效亦不以 善意及有效之法律原因?yàn)楸匾?。上述國家之所以如此?guī)定， 蓋意識到善意要件限制了取得時效的適用之故。其次，從取得時效的適用上看，善意也不宜為取得時效 的必要要件。肯定善意為取得時效要件者主要認(rèn)為：讓惡意 占有者取得時效利益，有背于民法的誠實(shí)信用原則，

51、不利于 維護(hù)社會正義。41我們以為，時效制度設(shè)置的基本價值 即在于承認(rèn)久已存續(xù)的事實(shí)狀態(tài)，穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序和確保 交易安全，若取得時效以占有人的善意為必備要件之一，則 必然會限制取得時效的適用。依通說，善意占有是指占有人 不知或不應(yīng)知其占有為不法占有，亦即占有人認(rèn)為自己有正 當(dāng)權(quán)利而為占有。42而現(xiàn)實(shí)生活中，除了繼承人占有被繼 承人無權(quán)占有的標(biāo)的物及因法人之間的兼并而發(fā)生善意占 有外，因善意占有而發(fā)生時效取得的實(shí)例頗難尋覓。顯而易 見，限定善意占有之要件，極大地限制了取得時效制度作用 的發(fā)揮，也在相當(dāng)程度上否定了取得時效作為民法上的一項(xiàng) 重要制度而存在的價值。再次，從取得時效與善意取得的關(guān)系來

52、看，將善意占有 作為動產(chǎn)取得時效的必要條件也為不妥。法國民法典將善意 取得稱為即時取得，作為取得時效的一種，可見其關(guān)系密切 善意取得源于日耳曼法上“以手護(hù)手”原則，近現(xiàn)代法上所 規(guī)定的善意取得制度，其基本功能與目的在于維護(hù)交易的安 全，其與取得時效制度存在著重大差別：其一，兩者適用的 客體不同。善意取得制度只適用于動產(chǎn)，而取得時效則可適 用于動產(chǎn)或不動產(chǎn)以及動產(chǎn)與不動產(chǎn)之上的其他物權(quán)；其 二，占有的條件不同，前者占有人只能是善意的，后者可以 是善意的或惡意的；其三，時間要件不同，前者無須時間之 經(jīng)過而發(fā)生即時取得，后者以一定時間之經(jīng)過為必要條件； 其四，適用的領(lǐng)域不同。善意取得制度以維護(hù)交易安

53、全為本 旨，故只限于在因交易關(guān)系而發(fā)生的有償轉(zhuǎn)讓之場合而適用，而取得時效的適用領(lǐng)域則既可有償取得、亦可無償取得，既可受讓取得，亦可以繼承等其他方式取得占有。不過，在 發(fā)生動產(chǎn)善意取得的情況下，取得時效即無再為適用的意 義，或者說，前者排斥后者的適用。如前所述，對他人之動 產(chǎn)以自己所有的意思而為善意占有的情況本身即不多見，而 因交易關(guān)系而發(fā)生的善意取得又適用即時取得制度，于此情 況下，再對動產(chǎn)的取得時效苛求善意占有之要件，實(shí)將導(dǎo)致 取得時效制度在動產(chǎn)上的適用余地更為狹窄?？赡苷?yàn)槿?此，一些德國法學(xué)著作稱其以善意占有為要件的動產(chǎn)時效取 得制度不過是歷史的殘留物，實(shí)踐中也已極少適用。43現(xiàn)實(shí)生活

54、中，取得時效在動產(chǎn)上的適用，恰恰以非善意占有的 情況居多，所以，即使是對動產(chǎn)的取得時效，也不宜設(shè)定善 意占有之條件。我國民國時期的民法雖多效仿德國民法之規(guī) 定，但對動產(chǎn)取得時效并未仿照其制而限定善意占有之要 件，可謂有因之改變。據(jù)上分析，我們認(rèn)為，對于占有人的善意，既不應(yīng)規(guī)定 為取得時效的必備要件，也不應(yīng)漠視其在取得時效中的意 義。妥善的處理方式是，區(qū)分占有人的占有是否為善意而規(guī) 定長短不同的時效期間。對于善意占有的短期時效，具體要 求應(yīng)是善意且無過失，也即是說，有過失的善意占有或者對 占有的合法性“有所懷疑”，均不符合短期時效的適用條件。3.占有或登記應(yīng)經(jīng)過法定之期間一定期間之經(jīng)過，為取得時

55、效的另一必備要件，這點(diǎn)， 各國立法規(guī)定皆然。不過，由于時效之觀念及立法傳統(tǒng)、立 法年代之不同，各國立法上對時效期間的長短之規(guī)定，有著 較大的差異，某些時效期間的差異甚至可達(dá)10年以上，唯在不動產(chǎn)的取得時效期間應(yīng)長于動產(chǎn)、善意占有的取得時效 期間應(yīng)短于惡意占有的時效期間等基本方面，各國立法及學(xué) 說上是一致的。從近現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)生活發(fā)展的需要和立法態(tài) 勢上看，時效期間有由長及短的趨勢。我國立法上設(shè)立取得 時效制度時，對于時效期間規(guī)定為多長方為允當(dāng)，學(xué)者們也 有不同的主張。考慮到物的種類及其效用得以有效發(fā)揮的時 間不同，占有人主觀上是否為善意之不同，以及現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生 活發(fā)展的需要和取得時效制度作用的有效

56、發(fā)揮，我們建議： 動產(chǎn)取得時效的期間以規(guī)定為 5年為宜，如果占有或登記之 始為善意且無過失，經(jīng)過 3年即可取得動產(chǎn)的所有權(quán)；不動 產(chǎn)的取得時效以規(guī)定為20年為宜，善意且無過失的占有或登記的情況下，時效期間可縮短為10年；所有權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的取得時效期間，可準(zhǔn)用動產(chǎn)與不動產(chǎn)取得時效期 間的規(guī)定。三、取得時效期間之計(jì)算取得時效的起算取得時效的起算點(diǎn)應(yīng)是占有人或財(cái)產(chǎn)讓與人開始以自己所有的意思，和平與公然地占有。即取得時效起算之時應(yīng) 是財(cái)產(chǎn)的最后占有人或財(cái)產(chǎn)的讓與人符合取得時效事實(shí)要 件之時，后一情形被稱為“占有的合并計(jì)算”。44 “占有的合并”，指將前占有人的占有與后占有人的占有予以合并 計(jì)算，

57、以期獲得較一階段占有更長的占有期間。45通常，后一占有人主張時效取得時，得視情況是否對己有利而或者 僅主張自己的占有，或者主張與前一占有人的占有的合并以 補(bǔ)足時效?！罢加械暮喜ⅰ敝饕ㄕ加械淖屌c和繼承兩種 情況，羅馬法中將之稱為“占有添附”和“占有繼承”或“時 效取得繼承”。羅馬法中的“占有添附”與“占有繼承”在 時效期間的計(jì)算上有所不同，在前者，只要原占有人的占有 同樣是正當(dāng)?shù)牟⑦m合時效取得，占有者就可以把原占有者的 占有添附到自己的占有中來；而“占有繼承”則不論是否對 繼承人有利，繼承人當(dāng)然地和必然地象死者那樣獲得占有， 而不問他個人是善意還是惡意，因?yàn)樗犹媪怂勒叩年P(guān)系和 法律地位。4

58、6近現(xiàn)代各國民法多未詳細(xì)規(guī)定這種差別，理 論上也有不同的主張。我們認(rèn)為，從現(xiàn)代法的角度看，羅馬 法上的關(guān)于“占有繼承”的規(guī)則并無令人信服的合理性，不 應(yīng)再予沿襲，而應(yīng)采行與“占有讓與”相同的規(guī)則。也即是 說，繼受取得占有者，無論其為讓與移轉(zhuǎn)或者繼承，占有人 均得審情度勢而主張將自己的占有與前占有人的占有合并， 或者僅主張自己的占有。合并抑或單獨(dú)主張，一任占有人自 由選擇，但占有人為合并主張時，亦應(yīng)同時繼受前占有人占 有的瑕疵。申言之，占有人主張占有之合并時，若前后占有 人之占有均為善意，按善意占有合并計(jì)算時效期間；前后占 有人均為惡意占有時，按惡意占有合并計(jì)算時效期間；前占 有人為善意占有而后占有人為惡意占有，或者前占有人為惡 意占有而后占有人為善意占有，后占有人主張合并占有時， 均應(yīng)按惡意占有計(jì)算時效期間。取得時效期間之中止取得時效的中止，是指在取得時效期間進(jìn)行中，因發(fā)生 一定的法定事由使時效暫時停止計(jì)算，待阻礙時效進(jìn)行的法 定事由消除后，再繼續(xù)計(jì)算取得時效期間的。法諺謂：“