董事會制度研究論文

1、董事會制度研究論文 國際投資法，作為調(diào)整國家間資本流轉(zhuǎn)的各種法律制度和法律規(guī)則的總稱，主要是指管轄外國私人直接投資的各種法律制度。正如上講所述，所謂外國私人直接投資，通常是指一國的自然人或法人所擁有的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織在其它國家從事的一種直接投資活動。由于董事會是公司企業(yè)的主要領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，東道國政府對外國投資的監(jiān)督和控制，很重要的一個方面，就是通過其法律對董事會制度的具體規(guī)定來實現(xiàn)的。因此，了解董事會制度的基本概念和法律規(guī)定，對于從事國際直接投資具有重要的意義。本文就董事會的概念，西方國家對董事會制度的基本法律規(guī)定以及我國關(guān)于董事會制度的法律規(guī)定和實踐簡述如下。 一、董事會的定義 什么叫董

2、事會?按傳統(tǒng)的法律觀念，所謂董事會是指管理公司事務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)。它通常是由公司的投資者(股東)選舉產(chǎn)生。董事會的主要成員一般由公司的內(nèi)部成員出任，有時也特邀公司的外部成員參加。董事會受投資者(股東)委托對外代表公司，對內(nèi)有權(quán)任免公司的高級職員和決定公司的重大事務(wù)。對于董事會的概念，有必要強(qiáng)調(diào)如下幾點： 第一，公司董事會是公司的主要領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，但不是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。根據(jù)各國公司法的規(guī)定，公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是投資者會議，或叫股東大會。因為投資者股東)是公司的擁有者，而董事會則是由股東大會選舉產(chǎn)生而組建的決策機(jī)構(gòu)，它是受股東大會的委托而行使管理和領(lǐng)導(dǎo)職能的。此外，董事會所通過重大的公司決策，如股息分配計劃

3、，長遠(yuǎn)發(fā)展規(guī)劃，年度報告均需得到股東大會的批準(zhǔn)方能生效。如果說投資者會議(股東大會)是最高權(quán)力機(jī)關(guān)，那么董事會則是公司的領(lǐng)導(dǎo)樞紐，它是代理投資者(股東具休行使管理職能的一個集體領(lǐng)導(dǎo)班子。 第二，在聯(lián)邦德國、法國、意大利等西歐國家還存在著一種雙重董事會制度，所謂雙重的意思，就是在股東大會的下面不僅設(shè)有董事會，而且還設(shè)有監(jiān)察委員會。其中，監(jiān)察委員會有權(quán)監(jiān)督董事會。公司的監(jiān)察委員會由股東大會選舉產(chǎn)生，對股東大會負(fù)責(zé)并報告工作。監(jiān)察委員會一般由股東和一定數(shù)量的雇員代表組成。董事會則在其監(jiān)督檢查下進(jìn)行工作。監(jiān)察委員會除對董事會的決定有權(quán)提出異議外，還有權(quán)調(diào)查公司的業(yè)務(wù)和財務(wù)狀況，檢查公司的帳簿、業(yè)務(wù)表冊

4、和公司其它工作文件。此外，它可以列席董事會并對公司各級領(lǐng)導(dǎo)干部提出罷免和處分的建議。有的西歐國家公司法，如法國公司法規(guī)定，公司可以根據(jù)其章程確定該公司應(yīng)采取雙重董事會制度還是單個董事會制度。目前，在法國的大多數(shù)股份有限公司采取的是單個董事會制度。但個別國家，如聯(lián)邦德國的股份有限公司法規(guī)定，股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察委員會，而本文中所指的董事會制度，不是指雙重董事會制度，不包括監(jiān)察委員會的法律概念，這是需要說明的。 第三，這里還要指出的是，不要把董事會和董事會會議混同起來，它們是兩個概念。董事會是一個組織機(jī)構(gòu)，英文名稱是boardofdirectors，而董事會會議是指由董事會召開的會議，英文一是

5、themeetingofboardofdirectors。它們有不同的內(nèi)涵。本文要介紹的是董事會，而不僅僅是董事會會議。 董事會制度產(chǎn)生于西方國家。其客觀原因是:首先，雖然公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東大會。但由于股東人數(shù)十分浩大，尤其是大型的股份有限公司，一般的股東人數(shù)都在萬人以上。由這么龐大的股東隊伍來領(lǐng)導(dǎo)公司業(yè)務(wù)顯然是不可思議的，另外，股東人數(shù)眾多，其成份必然復(fù)雜。現(xiàn)在，股東從幼兒園的兒童，到老人院中的老人，年齡，文化水平參差不齊。根本無法實施對公司的有效管理，最后，數(shù)目龐大、成份復(fù)雜的股東隊伍的絕大多數(shù)進(jìn)行投資的目的是不勞而獲，坐享其成，而對勞神費力地進(jìn)行管理毫無興趣。相反，他們需要有一批數(shù)

6、量少，有能力，有責(zé)任心的人代表公司利益行使管理。因此，公司中產(chǎn)生一個獨立的管理機(jī)構(gòu)，勢在必然。股份有限公司的絕大多數(shù)股東(公司的擁有者)與公司的管理班子是分離的。因此，董事會的產(chǎn)生，這是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個必然產(chǎn)物。公司法最基本的特點就是賦于公司以法人資格。而董事會則是該法人組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理機(jī)構(gòu)。 二、西方國家公司法關(guān)于董事會制度的主要規(guī)定 董事會制度的規(guī)定，在各國公司法中，占有重要的地位。就西方國家公司法對董事會制度的基本規(guī)定分別介紹如下： (一)，董事會的組成和結(jié)構(gòu) 董事會，作為公司的一個集體領(lǐng)導(dǎo)班子，是由股東大會上選舉產(chǎn)生的董事具體組成的。占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。西方國

7、家公司法規(guī)定，法人可以充當(dāng)公司黃事，但必須指定一名有行為能力的自然人作為其代理人。 1.關(guān)干董事人數(shù) 公司法對董事人數(shù)的規(guī)定，在各國以及同一國家的不同類型的公司，不盡相同。立法者在這個問題上的出發(fā)點，是基于如何使董事會更有效地領(lǐng)導(dǎo)和管理公司的業(yè)務(wù)。董事人數(shù)太少，容易獨裁，不民主，危害股東利益;董事人數(shù)太多，機(jī)構(gòu)擁腫，不易形成決議，辦事效率低。因此各國公司法對這個問題的規(guī)定彈性都較大。一般只規(guī)定最低人數(shù)，具體人數(shù)留待各公司章程或內(nèi)部細(xì)則自行確定。如在美國，大多數(shù)州的公司法規(guī)定董事會人數(shù)至少為3人，(但少數(shù)州，如特拉華州也有規(guī)定可以一人的)，西歐各國情況也基本上一樣，如西德、法國和比利時等國的公司

8、普遍規(guī)定，凡股份有限公司董事會的人數(shù)一般都在3人以上。我國中外合營企業(yè)法實施條例第34條規(guī)定，董事會成員不得少于三人，說明與各國在這方面的規(guī)定基本相同。各國對董事會成員都沒有最高額的限制，但在實際上，美國跨國公司董事會的成員一般都在35人左右;而中外合營企業(yè)的董事會成員數(shù)通常都在7-9人之間。 2.關(guān)于董事的資格 對于當(dāng)選董事的資格，各國公司法都有規(guī)定。從形式上看，對于董事資格的限制總的來說是不多的，它主要集中在董事的國籍、居住地、年齡、資格股等方面。各國對上述問題的規(guī)定是各不相同的。在這方面，英國公司法的規(guī)定具有一定的典型性。在英國公司法中，當(dāng)選董事必須符合下列條件:當(dāng)選的董事不得在法院有“

9、破產(chǎn)”的未結(jié)案。如果某人被法院宣布為“破產(chǎn)者”，又未清償其債務(wù)，但仍作為公司的董事參加公司管理工作，即被視為觸犯刑律，凡因在管理公司中嚴(yán)重失職、進(jìn)行欺騙性貿(mào)易、偽造帳目，向政府工商部門虛報損益表而在法院具有前科者，五年內(nèi)不得當(dāng)選任何公司的董事，凡年滿70歲的老人，不得當(dāng)選為股份有限公司及其子公司的董事，否則，得經(jīng)過特定的手續(xù)，即由股東大會通過正式的特殊決定。另外，美國不少州規(guī)定當(dāng)選董事的最小年齡得在21歲以上，凡當(dāng)選的董事必須握有一些最低數(shù)額的公司股份作為其擔(dān)任董事的資格股，英國公司法的這一規(guī)定的經(jīng)濟(jì)考慮主要在于，確保董事在公司的成功中獲得看得見的物質(zhì)利益，這樣可以直接刺激他們在為公司服務(wù)過程

10、中能主動地貢獻(xiàn)出其最大的聰明才智和能力，另外，把該股份作為擔(dān)任公司董事職務(wù)的一種質(zhì)押品，如果董事玩忽職守，違反法令和股東大會的決議，從而給公司業(yè)務(wù)帶來損失，其資格股就自然作為對公司的直接賠償。要說明的是，有些國家，如美國，目前已把資格股僅僅看作一種象征性的投資。法律上并無具體要求。 3.關(guān)于董事的任期 西方國家公司法對于董事會的任期幾乎設(shè)有強(qiáng)制性條款。任期的長短一般都由公司章程和內(nèi)部細(xì)規(guī)予以規(guī)定。根根各國的實踐，董事一般任期為三年左右。但中外合營企業(yè)的董事任期，在我國的合營企業(yè)法中規(guī)定為四年，這是與西方國家公司法的一大區(qū)別。在有些西方國家，尤其如美國的各州公司法，在決定董事任期問題上，其公司法

11、往往還有董事的分組(classificationofdirectors)的規(guī)定。所謂董事的分組，就是指從公司的第一屆董事會開始，把整個董事會成員分成若干個人數(shù)相等的組。如某公司董事會共有董事15人，則把它分成人數(shù)相等的三個組，每組5人了。然后把它們分別稱作甲、乙、丙三個組，并規(guī)定甲組內(nèi)鎮(zhèn)個董事的任期為一年，乙組董事的任期為二年，而丙組成員為三年。這樣，在他們當(dāng)選一年以后的第一次股東年會上，甲組的五名董事都因任期已滿而免職，同時選舉產(chǎn)生新的五名人員組成甲組，但在該次年會上由于乙組和丙組的人員任期都未滿，因而可以繼續(xù)留任；在之后第二年的股東年會上，乙組成員因期滿而被免職，又選出新的五名組成乙組，同樣，在以后第三年的股東年會上，丙組在年會上被丙組所取代。但從第四年起，則甲、乙丙三組人員，盡管每年都要改掉五人，但實際上每個董事的任期都達(dá)三年。這種規(guī)定的優(yōu)點就在于;在董事會總?cè)藬?shù)保持不變的情況下，每年可以變動三分之一的成員，既保持了董事會的相對穩(wěn)定性和公司政策