我國公司治理模式選擇探究論文

1、我國公司治理模式選擇探究論文 摘要公司治理模式一直是國際社會關注的重點課題,不管是在法學界還是在經(jīng)濟學界,隨著經(jīng)濟全球化的進一步深入,公司之間的競爭日益激烈,選擇何種公司治理模式已經(jīng)成為一國公司提高國際競爭力的源泉我們的公司在選擇治理模式時,不僅需要借鑒當前國際社會主流模式的先進經(jīng)驗,還必須與我們國家特有的經(jīng)濟發(fā)展路徑文化傳統(tǒng)以及我國公司治理的結構特色相適應相結合 關鍵詞公司治理;英美公司治理模式;日德公司治理模式;借鑒及啟示 中圖分類號D922.291.91;F270文獻標識碼A文章編號1006-5024(2008)11-0177-03 作者簡介俞志方,東華理工大學文法學院教授,研究方向為商

2、法學;(江西撫州344000) 肖瑤,西南政法大學民商法學院碩士研究生,研究方向為民法學(重慶400031) 從法學的角度講,公司治理結構就是為維護股東公司債權人以及社會公共利益,保證公司正常有效運營,由法律和公司章程規(guī)定的有關公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體系公司治理結構牽涉到公司的股東以及利益相關者的利益能否實現(xiàn)和公司能否正常運作的重大問題,而且對于公司和整個社會的經(jīng)濟健康都具有至關重要的作用 由于法律哲學歷史傳統(tǒng)文化背景政治制度以及其他的社會環(huán)境的不同,各國公司治理結構的具體模式各有特點,筆者將對有代表意義的公司治理模式進行介紹與評析,探尋適合我國借鑒的優(yōu)良制度 一英美市場控制型公

3、司治理模式評析 荷蘭學者杰爾特霍夫斯特德關于文化指數(shù)的研究指出,英美國家的文化崇尚個人主義,社會結構松散,人們追求平等,容易接納有差異的因素,是一個注重成就感以及物質成功的社會,是個人主義和自由主義的發(fā)源地在這樣的社會背景下,反映到公司治理領域,就產生了股東權益至上的治理理念,配合其經(jīng)濟制度,逐漸形成了以市場導向為主的公司治理模式 該模式認為,公司治理的核心在于保護股東的利益,股東在公司治理中居于主導地位其公司治理結構實際上實行的是單層委員會制,其特征在于公司的股權具有高度的分散性和流動性,強調在資本的流動中提高效率在該模式下,公司只設股東會和董事會除股東會為公司的權力機關外,公司重大事項的決

4、策權由股東推選的董事會行使,公司高級管理人員也由董事會聘任,公司通常不設立專門的監(jiān)事會 1.股權結構與公司治理 伯利和明斯1932年合著的現(xiàn)代公司與私有財產權對20世紀30年代初期全美最大的200家公司進行了實證分析,認為隨著公司股東人數(shù)的增加,公司規(guī)模擴大,股權日益分散,股東對公司財產經(jīng)營的控制愈加困難現(xiàn)代公司的所有權與控制權越來越分離,控制權已經(jīng)越來越多地轉移到公司的經(jīng)營者手中他們認為,在所有權與控制權分離的公司模式下,公司管理者與股東之間就產生了天然的利益沖突,公司所有人在信息不對稱的情況下將公司經(jīng)營賦予經(jīng)營者管理,公司經(jīng)營者作為一合理的“經(jīng)濟人”,在追求自己效用或利益最大化的目標下行動

5、,從而當其利益與股東或公司利益產生沖突時,經(jīng)營者有可能為了本身利益,置股東或公司利益于不顧為避免經(jīng)營者此種行動,必須對其行動加以監(jiān)控,從而付出各式各樣的“代理成本” 在此模式下,由于股權的分散,小股東擁有的股票的份額很小,不能積極花費時間和資金去收集信息監(jiān)督經(jīng)營者,而是指望他人監(jiān)督,自己收益,這些小股東既無能力也無動力去參與公司治理如果大多數(shù)股東都這樣做,也就沒有人去監(jiān)督,從而使小股東在公司治理,特別是內部控制機制中的作用非常微弱 2.董事會的設置與公司治理 在市場控制型公司治理模式下,英美國家實行的是“一元制”“單層董事會結構”,即在股東大會下不設立監(jiān)事會,只設立董事會,真正起決定作用的是公

6、司的經(jīng)理,董事會沒有足夠的影響力監(jiān)督和控制經(jīng)理權利的實施另外,在公司內部設立各專門委員會(審計委員會薪酬委員會提名委員會),實現(xiàn)對董事會業(yè)務執(zhí)行權的監(jiān)督在當代英美公司實踐中,公司董事會實行著“管理和監(jiān)督”兩大職能此處的管理不是指公司業(yè)務的日常管理,而是指戰(zhàn)略管理,是指以企業(yè)戰(zhàn)略為中心,并通過有效的戰(zhàn)略制定實施控制和調整過程來應對外部環(huán)境的變化 此外,董事會還建立獨立董事制度這是因為英美公司的股權分散,因此出現(xiàn)了嚴重的內部人控制問題,獨立董事制度正是針對這一問題而設立的其宗旨在于希望通過對董事會這一內部機構的適當外部化,引入外部的獨立董事對內部人形成一定的監(jiān)督制約力量美國證券交易委員會將獨立董事

7、界定為與公司沒有重要關系的外部董事,是指不在公司任職的非執(zhí)行董事他們在某方面擁有獨特專長,是某個領域的資深專家由獨立董事組成的審計委員會薪酬委員會和提名委員會能夠較客觀地提供經(jīng)營決策所需的建議并行使監(jiān)督職能,有利于公司內部管理的改善,對公司管理層的制約和監(jiān)督發(fā)揮了重要作用 3.激勵機制的設置與公司治理 為了解決委托代理問題,對公司經(jīng)營者有效的激勵機制是公司治理的一個重要組成部分在英美模式下,激勵機制在內部治理中發(fā)揮了重要作用,其主要是通過提高經(jīng)營者的經(jīng)濟收入來進行例如,為了激勵經(jīng)營者提高公司業(yè)績,增加股東回報,英美公司除了對高級管理人員付以較高的工資和獎金作為短期激勵外,還運用“股票期權制”加

8、強對高級管理人員的中長期激勵在近幾十年,股票期權制度在美國英國和歐洲其他一些國家得到了廣泛的發(fā)展,并有著良好的實證效果 總之,英美模式的最大特點是股東高度分散,并且流動性強它具有高效發(fā)達的資本市場,完善的財務審計制度,嚴格的信息披露制度,活躍的控制權市場,發(fā)達的經(jīng)理人市場和與經(jīng)營者業(yè)績緊密聯(lián)系的報酬機制,股東權益司法救濟機制在這種模式下,發(fā)達高效的資本市場促進了社會資源的合理配置,使企業(yè)的競爭力得以提升 然而,英美模式也有著致命的缺點:一是高度分散的股權結構導致了股東在行使監(jiān)管權時較為消極,產生了大量的小股東搭便車行為二是股權的高流動性造成了經(jīng)營者的短期行為股東追求的是投資收益的最大化,一旦經(jīng)

9、營中出現(xiàn)了波動,就可能引發(fā)投資者的拋售,并由此引發(fā)惡意收購因此,經(jīng)營者不得不為了迎合投資者對短期回報和高收益的需求,而把精力主要放在眼前或近期的利益上,重視短期利益的實現(xiàn),從而忽視了長遠利益三是以股東的利益為至高利益,而忽略了其他利益相關者的利益 二日德大股東內部治理模式評析 同樣,根據(jù)荷蘭學者霍夫斯特德的研究,德國和日本兩國共同的特點是國土狹小,資源相對匱乏,具有強烈的危機感為了生存,他們崇尚通過集體的力量規(guī)避風險,降低不確定性以這樣的社會文化傳統(tǒng)為基礎,同樣形成了與英美國家極為不同的日德大股東治理模式在該模式下,股權相對集中,且缺乏流動性,日德公司一般不是像英美國家通過在股票市場上“用腳投

10、票”來實現(xiàn)公司治理,而是通過內部大股東,通常是一家銀行來控制和監(jiān)督經(jīng)營者行為,達到參與公司治理的目的這是一種主動或積極的模式如果股東對公司經(jīng)營者感到不滿意,可以直接通過“用手投票”來表達其意見在該模式下的公司治理理念為:企業(yè)首要目標不是股東財富的最大化,而是利益相關者(如股東債權人雇員供應商消費者社區(qū)相關的社團社會組織政府等)財富的最大化所以,該模式又稱為利益相關者模式在該模式下,商業(yè)銀行是公司的主要股東,法人持股及法人相互持股現(xiàn)象十分普遍,而且具有嚴密的股東監(jiān)控機制轉1.股權結構與公司治理 日德模式下的公司股權結構,不同于英美國家的最大一點就是其股權相對集中在集中股權的公司中,根本不用擔心管

11、理者忠誠問題,也很少發(fā)生代理問題但是,控制股東與管理者串通欺詐少數(shù)股東的問題卻是屢見不鮮的比如:控制股東可以安排在其他情況下不可能的優(yōu)惠條件購買增發(fā)的股份控制股東也會設計與關聯(lián)公司進行“親密”交易,以攫取上市公司的收益因此,在該股權結構下,出現(xiàn)控制股東與一般股東之間不平等的現(xiàn)象,如何避免控制股東濫用經(jīng)營控制權損害一般股東的股東權益,就成為這種結構下急需解決的問題 2.董事會監(jiān)事會的設置與公司治理 關于董事會和監(jiān)事會的設置,德國公司和日本公司有所不同德國公司與美國的內部和外部董事的區(qū)別類似,德國在董事會之外另設了監(jiān)事會董事會成員負責公司的經(jīng)營,同時負有不與公司競爭或不得為了個人利益利用履行職責過

12、程中機會等廣泛的義務,董事會成員同公司的交易可以不經(jīng)過管理者或整個董事會的批準,只需經(jīng)過監(jiān)事會批準德國力圖確保監(jiān)事會成員獨立于董事會成員,而且董事會的成員由監(jiān)事會成員任命,公司的董事會實際上相當于一個執(zhí)行機構,其地位低于監(jiān)事會 日本公司則采取了與英美國家類似的董事會和監(jiān)事會合二為一的做法但是,其董事會成員幾乎全部由執(zhí)行公司業(yè)務的內部董事?lián)?外部董事所占比例非常低在日本公司里,董事通常是從公司的中層經(jīng)理中提拔上來的,在很多情況下,董事仍然是公司的雇員這種董事會結構被認為具有很多的優(yōu)點,特別是在終生雇傭的情況下,晉升到董事會的潛在可能性為公司的雇員忠于公司并努力為公司工作創(chuàng)造了重要的激勵機制為了

13、平衡公司內部提升上來的董事的權利,日本商法典要求必須任命法定監(jiān)事,他們由股東直接選舉,并且為了股東的利益而監(jiān)督董事的工作,在他們認為董事的行為違反了法律或者公司章程的時候,有權要求終止該董事的行為 3.銀行業(yè)與日德公司的治理 一般認為,銀行在德日公司的治理中發(fā)揮著核心的作用,德國公司治理結構是建立在銀行主導的金融體制上的在德國,由于公司的股票大多都是不記名非流通股票,而且股東習慣于將股票交給銀行托管,銀行因此取得了相應股票的代理投票權,它不但為公司提供資金,進行融資,而且控制著公司的監(jiān)事會,憑借其內部信息的優(yōu)勢,發(fā)揮著實際的控制作用 而在日本,公司交叉持股的現(xiàn)象非常嚴重,關鍵股東主要是重要的商

14、業(yè)伙伴,特別是像銀行和保險公司這樣的債權人,他們重視相互交易的擴大而不是股份的短期回報而且,他們通常不會干涉公司的管理因此多數(shù)情況下,董事會的規(guī)則是由銀行確定的主銀行通常是最大的貸款人和重要的股東主銀行通常承擔監(jiān)督公司管理層的職能,但是它只有在公司的業(yè)績顯著惡化的情況下才對其進行有效的干預 綜上可知,日德大股東內部治理模式導致德國和日本的證券市場相對落后,融資方式主要通過銀行間接融資,公司負債比率高,控制權市場不夠發(fā)達,有關信息披露內幕交易的控制小股東權益的保護不如英美國家由于股權高度集中,導致了內部人控制現(xiàn)象十分嚴重但是,由于德日公司的治理和銀行等金融機構有著密切的聯(lián)系,德國實行的是全能銀行

15、制度,日本則實行主銀行制度,每一家公司的背后都有一家大銀行作為支柱所以,這樣的模式有利于公司的長遠發(fā)展由于不再像英美公司奉行單邊治理,而是實行雙邊治理,有效地解決了所有權與經(jīng)營權分離時產生的代理成本問題,由于股權和債權集中,也降低了公司治理成本 三兩種模式對我國的借鑒及啟示 2005年修訂的新公司法立足于我國的實際情況,綜合了兩種模式的優(yōu)點,已將保護投資者利益作為基本宗旨,并建立了以股東為中心的治理模式該法是一部以效率優(yōu)先促進投資的社會主義市場經(jīng)濟的基本法律,對公司治理結構規(guī)定得更加具體充分例如,引入了一人有限責任公司,這是我國對傳統(tǒng)公司立法的一大突破;而對于國有獨資公司制度的規(guī)定,雖有存廢之

16、爭論,但最終加以確立,目的是要讓公司法繼續(xù)為國有企業(yè)的深入改革提供制度支持同時,借鑒了英美市場控制性模式的相關制度,比如:建立了股東代表訴訟制度,引進了累積投票制,擴大了股東的知情權行使范圍,在上市公司治理中引入獨立董事制度董事會秘書制度等新修訂的公司法,順應了歷史發(fā)展的潮流,解決了過去未曾解決的問題,確立和認可許多新的制度但是,隨著這些制度的實施,也出現(xiàn)了很多新的問題: 首先,股權結構在資本市場上非常不合理根據(jù)學者的研究,截至2004年,上市公司總股本7149億元,非流通股份4543億元,占63.55%,國有股占非流通股份的74%,占總股本的47%,由此可見,控股股東股權比例過高,非流通股股東股權比例過高,國有股比例偏高 其次,由于股權高度集中,容易形成內部人控制我國上市公司有一半以上由國有企業(yè)改制而成,原國有企業(yè)的高層管理人員成為股份公司的董事和經(jīng)理人員,他們在很大程度上控制著企業(yè)的經(jīng)