證券期貨法律

1、（一）證券期貨法律1、證券法（1）證券法的適用范圍及基本原則證券法的基本原則是證券法的基本精神的體現(xiàn)，使證券發(fā)行、交易及其管理活動必須遵循的最基本的準則。它貫穿于證券立法、執(zhí)法和司法活動過程的始終。按照證券法的規(guī)定，我國證券法基本原則有6個：1、公開、公平、公正原則。公開原則一方面要求信息公開，即證券發(fā)行者必須將與證券有關的一切真實情況予以公開，以供投資者投資決策時參考；另一方面要求管理公開，即監(jiān)管法律、法規(guī)、相關政策公開，市場監(jiān)管與執(zhí)法活動公開。公平原則指在證券發(fā)行和交易活動中，發(fā)行人、投資人、券商和政權專業(yè)服務機構等的法律地位、權利、機會完全平等，其合法權益受到同等保護。公正原則指立法機關

2、、證券監(jiān)管機構、證券中介機構和司法機關在履行職責時，應當依法行使職責時，對一切主體給予公正的待遇。公開原則是證券發(fā)行和交易制度的核心，只有以公開為基礎，才能實現(xiàn)公平和公正。2、自愿、有償、誠實信用原則。只證券發(fā)行與交易活動的當事人應當遵守市場活動規(guī)則，尊重對方主體平等的法律地位，自愿、有償、誠實信用，實事求是地履行自己所承擔的義務，不得有強制交易、無償占有、不誠實的行為。3、守法原則。指證券發(fā)行、交易活動必須依法進行。4、分業(yè)經營、分業(yè)管理原則。雖然“混業(yè)經營、混業(yè)管理”是全球金融發(fā)展的主流，也是我國金融業(yè)未來發(fā)展的必然方向，但考慮到我國現(xiàn)實國情，我們換不得不在總體上實行分業(yè)經營、分業(yè)管理。5

3、、保護投資者合法去權益的原則。證券市場的發(fā)展必須依靠社會公眾的支持，投資者的熱情和信心是證券市場穩(wěn)健發(fā)展的重要保證。因此，保護投資者尤其是中小投資者合法權益成為我國證券法的基本原則。6、國家集中統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律相結合的原則。在證券市場上除證監(jiān)會按照授權履行監(jiān)管職責外，國家還依法設立證券業(yè)協(xié)會實行自律性監(jiān)管。國家審計機關對證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券監(jiān)管機構依法進行審計監(jiān)督。證券法的適用對象范圍，按證券法第2條規(guī)定,適用于在中國境內的股票、公司債券以及國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易。證券法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券、證券投資基金份額的上市交易

4、適用證券法，但其他法律、法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。證券衍生品種，如認股權證、股指期貨、期權等的發(fā)行、交易的管理辦法，則由國務院依照證券法的原則加以規(guī)定。所以，修改后的證券法原則上適用于各種類型的證券。（2）證券發(fā)行的條件、方式新設發(fā)行，是指旨在設立股份有限公司而發(fā)行股票的行為。公司法允許股份公司采取發(fā)起設立與公開募集方式設立，故于發(fā)起設立時，無股票發(fā)行問題；于公開募集設立時，則存在股票發(fā)行問題。根據(jù)我國公司立法，股份公司新設發(fā)行時，除應符合公司法規(guī)定的一般條件外，還要符合上市公司設立與存續(xù)條件以及法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。(一)股份公司設立的一般條件根據(jù)公司法第77條規(guī)定，設立股份公司，應當具

5、備以下條件：(1)發(fā)起人符合法定人數(shù)；(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；(4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過；(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；(6)有公司住所。(二)股份公司的上市條件股份公司采取發(fā)起方式設立，無法直接申請上市，通過發(fā)行股票募集設立的股份公司，則均為上市公司。根據(jù)我國股份制改造實踐，以募集方式設立的股份公司不僅要符合公司設立的一般條件，還應符合證券法關于上市公司的條件。二、新股發(fā)行條件新股發(fā)行，是指已設立的股份公司為了增加資本或者調整股本結構而發(fā)行股票。其中，旨在增加公司股本而發(fā)行

6、新股，是典型的新股發(fā)行，也稱“增資發(fā)行”；旨在調整股本結構而發(fā)行新股，主要表現(xiàn)為“股票合并”和“股票拆細”。股票合并及股票拆細沒有改變公司的總股本，與增資發(fā)行不同。這里所稱新股發(fā)行，限于增資發(fā)行新股。根據(jù)證券法第13條規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：(1)具備健全且運行良好的組織機構；(2)具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；(3)最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；(4)經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。根據(jù)證券法第15條規(guī)定，公司對公開發(fā)行

7、股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。三、公司債券的發(fā)行條件股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，為籌集生產經營資金，可以依法發(fā)行公司債券。根據(jù)證券法第16條規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：(1)股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元；(2)累計債券余額不超過公司凈資產的40%；(3)最近3年平均可分配利潤足以

8、支付公司債券一年的利息；(4)籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策；(5)債券的利率不超過國務院限定的利率水平；(6)國務院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，除應當符合第一款規(guī)定的條件外，還應當符合本法關于公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。同時，根據(jù)證券法第18條規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：(1)前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；(2)對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；(3)違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的

9、用途。（3）證券上市和暫停、終止交易（4）證券交易的信息公開和禁止行為什么是持續(xù)信息公開持續(xù)信息公開也稱信息披露，信息披露主要包括證券發(fā)行時初次信息披露和證券交易中的信息披露。持續(xù)信息公開的內容 (1)上市報告。經國務院證券監(jiān)督管理機構核準依法發(fā)行股票，或者經國務院授權的部門批準依法發(fā)行公司債券，應當公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法發(fā)行新股或者公司債券的，還應當公告財務會計報告。(2)中期報告。股票或者公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度的上半年結束之日起2個月內，向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所提交中期報告，并予以公告。(3)年度報告。股票或者公司債券上市交易的公司，應當在每

10、一會計年度結束之日起4個月內，向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所提交年度報告，并予以公告。(4)臨時報告。發(fā)生可能對股票交易價格產生較大影響而投資者尚未得知的重大事件時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所提交臨時報告，并予以公告。持續(xù)信息公開的要求和管理規(guī)定 (1)要求。證券法規(guī)定，發(fā)行人、承銷的證券公司公告的股票或者公司債券的發(fā)行、上市文件和上市后公告的所有報告，都必須真實、準確、完整。如果公告的內容存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、承銷的證券公司應當承擔賠償責任，負有責任的董事、監(jiān)事、經理應當承擔連帶賠

11、償責任。證券法還規(guī)定，公告應當在國家有關部門規(guī)定的報刊上或者在專項出版的公告上刊登，同時將其置備于公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱。(2)管理規(guī)定。證券法規(guī)定，國務院證券監(jiān)督管理機構對上市公司年度報告、中期報告、臨時報告以及公告的情況進行監(jiān)督，對上市公司分派或者配售新股的情況進行監(jiān)督。一、內幕交易行為（一）內幕交易的概念內幕交易是指證券交易內幕信息的知情人員利用內幕信息進行證券交易的行為。內幕交易的主體是內幕信息知情人員，行為特征是內幕信息知情人員通過掌握的內幕信息買賣證券，或者建議他人買賣證券。內幕信息知情人員自己未買賣證券，也未建議他人買賣證券，但將內幕信息泄露給他人，接受內幕信息者依

12、此買賣證券的，也屬內幕交易行為。內幕交易行為是一種違法行為，它不僅侵犯了廣大投資者的利益，違反了證券發(fā)行與交易中的“公開、公平、公正”原則，而且還會擾亂證券市場。因此，各國的證券立法都將其列為禁止的證券交易行為之一。我國證券法禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動。（二）內幕信息知情人員根據(jù)證券法的規(guī)定，證券交易內幕信息的知情人包括：1發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；2特有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，際控制人及其董事、監(jiān)事、。高級管理人員；3發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；4由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息

13、的人員；5證券監(jiān)督管理機構工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；6保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員。7國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他人。（三）內幕信息內幕信息是指在證券交易活動中，涉及公司的經營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。下列信息皆屬內幕信息：1證券法第六十七條第二款所列應報送臨時報告的重大事件（見前述持續(xù)信息公開一節(jié)中臨時報告涉及的重大事件）；2公司分配股利或者增資的計劃；3公司股權結構的重大變化；4公司債務擔保的重大變更；5公司營業(yè)用主要資產的抵押、出售或者報廢一次超過該資產的30%；6公

14、司的董事、監(jiān)事、高級管理人貫的行為可能依法承擔重大損害賠償責任；7上市公司收購的有關方案；8國務院證券監(jiān)督管理機構認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。內幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。二、操縱市場行為（一）操縱市場行為的概念操縱市場是指單位或個人以獲取利益或者減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢或者濫用職權影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出買賣證券的決定，擾亂證券市場秩序的行為。我國

15、證券法禁止任何操縱證券市場的行為。（二）操縱證券市場行為的情形根據(jù)：證券法的規(guī)定；操縱證券市場的行為主要有以下情形：1單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量；2與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；3在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；4以其他手段操縱證券市場。操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。三、虛假陳述行為（一）虛假陳述行為的概念虛假陳述行為是指行為人在提交和公布的信息披露文件中作出的虛假記載、誤導性陳述和重大遺

16、漏的行為。這是一種違反信息披露義務的行為。虛假陳述行為的主體是指依法承擔信息披露義務的人（見前述持續(xù)信息公開一節(jié)有關信息披露義務人的說明）；虛假陳述包括虛假記載、一誤導性陳述和重大遺漏以及不正當披露。虛假記載，是指信息披露義務人在披露信息時，將不存在的事實在信息披露文件中予以記載的行為。誤導性陳述，是指虛假陳述行為人在信息披露文件中或者通過媒體，作出使投資人對其投資行為發(fā)生錯誤判斷并產生重大影響的陳述。重大遺漏，是指信息披露義務人在信息披露文件中，未將應當記載的事項完全或者部分予以記載。不正當披露，是指信息披露義務人未在適當期限內或者未以法定方武公開披露應當披露的信息，該概念是2002年12月

17、26日最高人民法院通過的關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定所采用的概念。（二）虛假陳述行為的情形根據(jù)證券法以及有關規(guī)定，虛假陳述行為包括以下情形：1發(fā)行人、上市公司、證券經營機構在招股說明書、債券募集說明書、上市公告書、公司報告及其他文件中作出的虛假陳述；2專業(yè)證券服務機構出具的法律意見書、審計報告、資產評估報告及參與制作的其他文件中作出的虛假陳述；3證券交易所、證券業(yè)協(xié)會或其他證券自律性組織作出的對證券市場產生影響的虛假陳述；4前述機構向證券監(jiān)督管理機構提交的各種文件、報告和說明中作出的虛假陳述；5其他證券發(fā)行、交易及相關活動中的其他虛假陳述。根據(jù)最高人民法院關于審理證券市

18、場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定的規(guī)定，構成法律上的虛假陳述行為，應當是對重大事件作出虛假陳述。所謂重大事件，應當結合證券法相關規(guī)定的內容認定。換言之，如果盲息披露義務人的虛假陳述行為不涉及重大事件，則不構成法律上的虛假陳述行勾。同時，虛假陳述行為與投資人的損害結果之間存在因果關系。這種因果關系芒要有以下情形：(1)授資人所投資的是與虛假陳述直接關聯(lián)的證券；(2)投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正之前買人該證券；(3)投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產生虧損。但是，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應當認定虛假陳述

19、與損害結果之間不存在因果關系：(1)在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經賣出證券；(2)在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資；(3)明知虛假陳述存在而進行的投資；(4)損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風險等其他因素所導致；(5)屬于惡意投資、操縱證券價格的。所謂虛假陳述實施日，是指作出虛假陳述或者發(fā)生虛假陳述之日；所謂虛假陳述揭露日，是指虛假陳述在全國范圍發(fā)行或者播放的報刊、電臺、電視臺等媒體上，首次被公開揭露之日；所謂虛假陳述更正日，是指虛假陳述行為人在中國證券監(jiān)督管理委員會指定披露證券市場信息的媒體上，自行公告更正虛假陳述并按規(guī)定履行停牌手續(xù)之日。（三）虛假陳述行為的歸責與免責事由根據(jù)

20、最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定的規(guī)定，信息披露義務人的歸責和免責事由如下：1發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳述給投資入造成的損失承擔民事賠償責任。發(fā)行人、上市公司負有責任的董事、監(jiān)事和經理等高級管理人員對前款的損失承擔連帶賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應予免責。2實際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定，以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的，可以由發(fā)行人或者上市公司承擔賠償責任。發(fā)行人或者上市公司承擔賠償責任后，可以向實際控制人追償。實際控制人違反證券法的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，由實際控制人承擔賠償責任。3證券承銷商、證

21、券上市推薦人對虛假陳述給投資人造成的損失承擔賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應予免責。負有責任的董事、監(jiān)事和經理等高級管理人員對證券承銷商、證券上市推薦人承擔的賠償責任負連帶責任，其免責事由同前款規(guī)定。4專業(yè)中介服務機構及其直接責任人違反證券法的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，就其負有責任的部分承擔賠償責任。但有證據(jù)證明無過錯的，應予免責。其他作出虛假陳述行為的機構或者自然人，違反證券法的規(guī)定，給投資人造成損失的，也應當承擔賠償責任。根據(jù)最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件老干規(guī)定的規(guī)定，發(fā)起人對發(fā)行人信息披霹提供擔保的，發(fā)起人與發(fā)行人對投資人的損失承擔連帶責任；證券承銷

22、商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務耖構，知道或者應當知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具傷留意見的，構成共同侵權，對投資人的損失承擔連帶責任；發(fā)行人、上市公司證券承銷商、證券上市推薦人負有責任的董事、監(jiān)事和經理等高級管理人員參虛假陳述的、知道或者應當知道虛假陳述而未明確表示以及存在其他應當對虛假陳述負有責任的情形的，應當認定為共同虛假陳述，分別與發(fā)行人、上市公司證券承銷商、證券上市推薦人對投資人的損失承擔連帶責任。（四）虛假陳述行為的損失認定根據(jù)最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定的規(guī)定，虛假陳述行為人在證券交易市場承擔民事賠償責任的范圍，以投資人因

23、虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。投資人實際損失包括：投資差額損失；投資差額損失部分的傭金和印花稅。行為人的虛假陳述行為導致證券被停止發(fā)行的，投資人有權要求返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉增所得的股份以及投資人持股期間出資購買的配股、增發(fā)股和轉配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額；已經除權的證券，計算投資差額損失時，證券價格和證券數(shù)量應當復權計算。1資金利息。這是指自買人至賣出證券日或者基準日的銀行同期活期存款利率計算的利息。2投資差額損失。這包括兩種情況：一是在基準日及以前賣出證券的，投資人的投資差額損失，以買人證券

24、平均價格與實際賣出證券平均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算；二是在基準日之后賣出或者仍持有證券的，投資人的投資差額損失，以買人證券平均價格與虛假陳述羯露日或者更正日起至基準日期間，每個交易日收盤價的平均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算。3投資差額損失計算的基準日，是指虛假陳述揭露或者更正后，為將投資四、欺詐客戶行為(-)欺詐客戶行為的概念欺詐客戶是指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易中違背客戶的真實意愿，侵害客戶利益的行為。欺詐客戶行為的主體是證券公司及其從業(yè)人員，行為人在主觀上具有故意特征，放意隱瞞或故意作出與事實不符的虛假陳述使客戶陷入不明真相的境地而作出錯誤的意思表示。（二）欺詐客戶

25、行為的情形根據(jù)規(guī)定，證券公司及其從業(yè)人員損害客戶利益的欺：詐行為有以下情形：1違背客戶的委托為其買賣證券；2不在規(guī)定時間內向客戶提供交易的書面確認文件；3用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；4未經客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；5為牟取傭金收入誘使客戶進行不必要韻證券買賣；6利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息；7其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。五、其他有關禁止的交易行為我國證券法還規(guī)定了下列禁止的交易行為：1禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易；2禁止法人出借

26、自己或者他人的證券賬戶，禁止任何人挪用公款買賣證券。3禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場；4禁止證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導。證券法還規(guī)定，國有企業(yè)和國有資產控股的企業(yè)買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關規(guī)定。證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構及其從業(yè)人員對證券交易中發(fā)現(xiàn)的禁止的交易行為，應當及時向證券監(jiān)督管理機構報告。（5）上市公司收購的方式和程序 上市公司收購的規(guī)則和程序上市公司收購是指投資者依法購買股份有限公司

27、已發(fā)行上市的股份以達到其控股或者兼并目的的行為。 （一）目標公司股東公平待遇原則。 目標公司股東公平待遇是上市公司收購的一項根本性原則，其基本內涵為：在上市公司收購中，目標公司的所有股票持有人均須獲得公平待遇，而屬于同一類別的股東必須獲得同等待遇1對持有公司發(fā)行上市的股份5的大股東賦予持股披露義務，并對其大量買賣公司股票的幅度、節(jié)奏以及公告的具體程序均作了規(guī)定。2對持有公司發(fā)行上市股份達30的大股東賦予向公司所有股東發(fā)出全面收購要約的義務，并對要約發(fā)出時間，要約的條件，要約的期限和要約的效力等作了明確規(guī)定。 3對要約收購的程序作了具體規(guī)定。法律還確立了按比例收購規(guī)則和強制出售股份規(guī)則。即收購要

28、約人要約購買股票的總數(shù)低于預受要約的總數(shù)時，收購要約人應當按照比例從所有預受收購要約的受要約人中購買該股票；收購要約期滿，收購要約人持有的股票達到該公司股票總數(shù)的90時，其余股東有權以同等條件向收購要約人強制出售其股票。 （二）持股披露規(guī)則。 持股披露是上市公司收購的一項主要原則，其基本內容是：任何人直接或者間接持有一個上市公司發(fā)行在外的股份達到一定比例或達此比例后持股量一定比例的增減變化，依法必須將有關情況予以披露。我國有關持股披露規(guī)則括以下幾個方面的內容：除因公司發(fā)行在外的普通股總量減少外，任何法人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到5時，應當自該事實發(fā)生之日起3個工作日內，向該

29、公司、證券交易場所和證監(jiān)會作出書面報告并公告；任何法人持有一個上市公司5以上的發(fā)行在外的普通股后，其持有該種股票的增減變化每達到該種股票發(fā)行在外總額的2時，應當向該事實發(fā)生之日起3個工作日內，向該公司、證券交易場所和證監(jiān)會作出書面報告并公告；法人在履行報告與公告義務之日起2個工作日內和作出報告前，不得再行直接或間接買入或者賣出該股票；履行持股披露義務的公告，應當按證監(jiān)會制定的準則規(guī)定的內容和格式制作并刊登在至少一種證監(jiān)會指定的全國性報刊上。 （三）強制要約規(guī)則。 其基本內容為：發(fā)起人以外的任何人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通服達到一定比例時，依法必須向該公司所有股東以特定價格和公開方

30、式發(fā)出收購要約。 我國股票發(fā)行與交易管理暫行條例和證券法借鑒國外的經驗，也規(guī)定了強制要約規(guī)則。規(guī)定：發(fā)起人以外的任何法人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到30時，應當自該事實發(fā)生之日起45個工作日內，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約，按下列價格中較高的一種價格，以貨幣付款的方式購買股票：(1)在收購要約發(fā)出前12個月內收購要約人購買該種股票所支付的最高價格；(2)在收購要約發(fā)出前30個工作日內該種股票的平均市場價格。 特點：第一，收購以收購人持股達到30為義務構成的基點。第二，非經有權機關豁免，收購人必須履行全面收購要約的義務。第三，收購條件受法律嚴格限定。 (四)發(fā)布委托股票征

31、集書之規(guī)則。我國公司法第一百零七條規(guī)定：“股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應當向公司提交股票授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。”上市公司收購程序(一)要約收購的程序 要約收購是收購方向目標公司股東發(fā)出收購要約而進行的收購，它是上市公司收購的一種最常見、最典型的方式。其程序如下：1、作出上市公司收購報告書收購人在發(fā)出收購要約前，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構報送和向證券交易所提交上市公司收購報告書。2、要約公的發(fā)布和效力收購人在依照法律規(guī)定報送上市公司收購報告書之日起15日后，公告其收購要約。收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日。在收購要約的有效期限內，收購人不得撤回其收購

32、要約;收購人需要變更收購要約中事項的，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所提出報告，經獲準后，予以公告。收購要約中提出的各項收購條件，適用于被收購公司所有的股東。3、終止交易與強制收購收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75%以上的，該上市公司的股票應當在證券交易所終止上市交易。收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的90%以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。收購行為完成后，被收購公司不再具有公司法規(guī)定的條件的，應當貪污變更其企業(yè)形式。這里的強

33、制收購，可以視為是對要約期間目標公司股東由于種種原因，未能賣出股票的一種補救措施。(二)協(xié)議收購的程序協(xié)議收購是一種善意收購。在我國目前的上市公司購并中，協(xié)議收購是最常采用的方式，采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股權轉讓。以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在3日內將該收購協(xié)議向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所作出書面報告，并予公告。在未作出公告前不得履行收購協(xié)議。(三)收購結束公告在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個月內不得轉讓。通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該

34、公司撤銷的，屬于公司合并;被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。收購上市公司的行為結束后，收購人應當在15日內將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所，并予公告。（6）證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構、證券業(yè)協(xié)會證券交易所是依據(jù)國家有關法律，經政府證券主管機關批準設立的集中進行證券交易的有形場所。在我國有四個：上海證券交易所和深圳證券交易所，香港交易所，臺灣證券交易所。設立證券交易所的設立和解散，由國務院決定。申請設立證券交易所，首先由中國證監(jiān)會進行審核，再報國務院進行批準。設立證券交易所必須制定章程。證券交易所章程的制定和修改，必須經國務院證券監(jiān)督管理機構批準。證券交易所

35、必須在其名稱中標明證券交易所字樣。其他任何單位或者個人不得使用證券交易所或者近似的名稱。職責 (1)證券交易所應當為組織公平的集中交易提供保障，公布證券交易即時行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布。未經證券交易所許可，任何單位和個人不得發(fā)布證券交易即時行情。(2)證券交易所有權依照法律、行政法規(guī)，以及國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定，辦理股票、公司債券的暫停上市、恢復上市或者終止上市的事務。(3)因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取技術性停牌的措施;因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時停市。證券交易所采取技術性停牌或者決定臨時停市

36、，必須及時報告國務院證券監(jiān)督管理機構。(4)證券交易所對證券交易實行實時監(jiān)控，并按照國務院證券監(jiān)督管理機構的要求，對異常交易的情況提出報告。證券交易所應當對上市公司及相關信息披露義務人披露信息進行監(jiān)督，督促其依法及時、準確地披露信息。證券交易所根據(jù)需要，可以對出現(xiàn)重大異常交易情況的證券賬戶限制交易，并報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。(5)證券交易所應當從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設立風險基金。風險基金由證券交易所理事會管理。證券交易所應當將收存的風險基金存入開戶銀行專門賬戶，不得擅自使用。(6)證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則和其他有

37、關規(guī)則，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。制度編輯證券交易所分為公司制和會員制兩種。這兩種證券交易所均可以是政府或公共團體出資經營的（稱為公營制證券交易所），也可以是私人出資經營的（稱為民營制證券交易所），還可以是政府與私人共同出資經營的（稱為公私合營的證券交易所）。公司制證券交易所公司制證券交易所是以營利為目的，提供交易場所和服務人員，以便利證券商的交易與交割的證券交易所。從股票交易實踐可以看出，這種證券交易所要收取發(fā)行公司的上市費與證券成交的傭金，其主要收入來自買賣成交額的一定比例。而且，經營這種交易所的人員不能參與證券買賣，從而在一定程度上可以保證交易的公平。在公司制證券交易所中，總經理向

38、董事會負責，負責證券交易所的日常事務。董事的職責是：核定重要章程及業(yè)務、財務方針；擬定預算決算及盈余分配計劃；核定投資；核定參加股票交易的證券商名單；核定證券商應繳納營業(yè)保證金、買賣經手費及其他款項的數(shù)額；核議上市股票的登記、變更、撤消、停業(yè)及上市費的征收；審定向股東大會提出的議案及報告；決定經理人員和評價委員會成員的選聘、解聘及核定其他項目。監(jiān)事的職責包括審查年度決算報告及監(jiān)察業(yè)務，檢查一切賬目等。會員制證券交易所會員制證券交易所是不以營利為目的，由會員自治自律、互相約束，參與經營的會員可以參加股票交易中的股票買賣與交割的交易所。這種交易所的傭金和上市費用較低，從而在一定程度上可以放置上市股

39、票的場外交易。但是，由于經營交易所的會員本身就是股票交易的參加者，因而在股票交易中難免出現(xiàn)交易的不公正性。同時，因為參與交易的買賣方只限于證券交易所的會員，新會員的加入一般要經過原會員的一致同意，這就形成了一種事實上的壟斷，不利于提供服務質量和降低收費標準。在會員制證券交易所中，理事會的職責主要有：決定政策，并由總經理負責編制預算，送請成員大會審定；維持會員紀律，對違反規(guī)章的會員給予罰款，停止營業(yè)與除名處分；批準新會員進入；核定新股票上市；決定如何將上市股票分配到交易廳專柜；等等。性能功能1）提供證券交易場所。由于這一市場的存在，證券買賣雙方有集中的交易場所，可以隨時把所持有的證券轉移變現(xiàn)，保

40、證證券流通的持續(xù)不斷進行。2）形成與公告價格。在交易所內完成的證券交易形成了各種證券的價格，由于證券的買賣是集中、公開進行的。采用雙邊競價的方式達成交易，其價格在理論水平上是近似公平與合理的，這種價格及時向社會公告，并被作為各種相關經濟活動的重要依據(jù)。3）集中各類社會資金參與投資。隨著交易所上市股票的日趨增多，成交數(shù)量日益增大，可以將極為廣泛的資金吸引到股票投資上來，為企業(yè)發(fā)展提供所需資金。4）引導投資的合理流向。交易所為資金的自由流動提供了方便，并通過每天公布的行情和上市公司信息，反映證券發(fā)行公司的獲利能力與發(fā)展情況。使社會資金向最需要和最有利的方向流動。5）制定交易規(guī)則。有規(guī)矩才能成方圓，

41、公平的交易規(guī)則才能達成公平的交易結果。交易規(guī)則主要包括上市退市規(guī)則、報價競價規(guī)則、信息披露規(guī)則以及交割結算規(guī)則等。不同交易所的主要區(qū)別關鍵在于交易規(guī)則的差異，同一交易所也可能采用多種交易規(guī)則，從而形成細分市場，如納斯達克按照不同的上市條件細分為全球精選市場、全球市場和資本市場。6）維護交易秩序。任何交易規(guī)則都不可能十分完善，并且交易規(guī)則也不一定能得到有效執(zhí)行，因此，交易所的一大核心功能便是監(jiān)管各種違反公平原則及交易規(guī)則的行為，使交易公平有序地進行。7）提供交易信息。證券交易依靠的是信息，包括上市公司的信息和證券交易信息。交易所對上市公司信息的提供負有督促和適當審查的責任，對交易行情負即時公布的

42、義務。8）降低交易成本，促進股票的流動性。如果不存在任何正式的經濟組織或者有組織的證券集中交易市場，投資者之間就必須相互接觸以確定交易價格和交易數(shù)量，以完成證券交易。這樣的交易方式由于需要尋找交易對象，并且由于存在信息不對稱、交易違約等因素會增加交易的成本，降低交易的速度。因此，集中交易市場的存在可以增加交易機會、提高交易速度、降低信息不對稱、增強交易信用，從而可以有效的降低交易成本。特征通常情況下，證券交易所組織有下列特征：1.證券交易所是由若干會員組成的一種非營利性法人。構成股票交易的會員都是證券公司，其中有正式會員，也有非正式會員。2.證券交易所的設立須經國家的批準。3.證券交易所的決策

43、機構是會員大會（股東大會）及理事會（董事會）。其中，會員大會是最高權力機構，決定證券交易所基本方針；理事會是由理事長及理事若干名組成的協(xié)議機構，制訂為執(zhí)行會員大會決定的基本方針所必需的具體方法，制訂各種規(guī)章制度。4.證券交易所的執(zhí)行機構有理事長及常任理事。理事長總理業(yè)務。成員會員會員包括股票經紀人、證券自營商及專業(yè)會員。股票經紀人主要是指傭金經紀人，即專門替客戶買賣股票并收取傭金的經紀人。交易所規(guī)定只有會員才能進入大廳進行股票交易。因此，非會員投資者若想在交易所買賣股票，就必須通過經紀人。股票自營商是指不是為顧客買賣股票，而為自己買賣股票的證券公司，根據(jù)其業(yè)務范圍可以分為直接經營人和零數(shù)交易商

44、。直接經營人是指在交易所注冊的、可直接在交易所買賣股票的會員，這種會員不需支付傭金，其利潤來源于短期股票價格的變動。零數(shù)交易商是指專門從事零數(shù)交易的交易商（零數(shù)交易是指不夠一單位所包含的股數(shù)的交易），這種交易商不能收取傭金，其收入主要來源于以低于整份交易的價格從證券公司客戶手中購入證券，然后以高于整份交易的價格賣給零數(shù)股票的購買者所賺取的差價。專業(yè)會員是指再交易所大廳專門買賣一種或多種股票的交易所會員，其職責是就有關股票保持一個自由的、連續(xù)的市場。專業(yè)會員的交易對象的其他經紀人，按規(guī)定不能直接同公眾買賣證券。在股票交易實踐，專業(yè)會員即可以經紀人身份、也可以自營商身份參與股票的買賣業(yè)務，但他不能

45、同時身兼二職參加股票買賣。交易人交易人進入交易所后，就被分為特種經紀人和場內經紀人。特種經紀人是交易所大廳的中心人物，每位特種經紀人都身兼數(shù)職，主要有：充當其他股票經紀人的代理人；直接參加交易，以軋平買賣雙方的價格差距，促成交易；在大宗股票交易中扮演拍賣人的角色，負責對其他經紀人的出價和開價進行評估，確定一個公平的價格；負責本區(qū)域交易，促其成交；向其他經紀人提供各種信息。場內經紀人主要有傭金經紀人和獨立經紀人。傭金經紀人上文有述，此外不再作介紹。獨立經紀人主要是指一些獨立的個體企業(yè)家。一個公司如果沒有自己的經紀人，就可以成為獨立經紀人的客戶，每做一筆交易，公司須付一筆傭金。在實踐中，獨立經紀人

46、都會竭力按公司要求進行股票買賣，以獲取良好信譽和豐厚報酬。主顧關系在股票投資與交易活動中，客戶與經紀人是相互依賴的關系，主要表現(xiàn)在下列四方面：（1）是授權人與代理人的關系?？蛻糇鳛槭跈嗳?，經紀人作為代理人，經紀人必須為客戶著想，為其利益提供幫助。經紀人所得收益為傭金。（2）是債務人與債權人的關系。這是在保證金信用交易中客戶與經紀人之間關系的表現(xiàn)。客戶在保證金交易方式下購買股票時，僅支付保證金若干，不足之數(shù)向經紀人借款。不管該項借款是由經紀人貸出或由商業(yè)銀行墊付，這時的經紀人均為債權人，客戶均為債務人。（3）是抵押關系?？蛻粼谛枰铐棔r，須持股票向經紀人作抵押借款，客戶為抵押人，經紀人為被抵押人

47、，等以后股票售出時，經紀人可從其款項中扣除借款數(shù)目。在經紀人本身無力貸款的情況下，可以客戶的股票向商業(yè)銀行再抵押。（4）是信托關系?？蛻魧⒔疱X和證券交由經紀人保存，經紀人為客戶的準信托人。經紀人在信托關系中不得使用客戶的財產為自身謀利?？蛻羧粝霃氖鹿善辟I賣，須先在股票經紀人公司開立帳戶，以便獲得各種必要資料，然后再行委托；而經紀人則不得違抗或變動客戶的委托。管理制度設立和解散設立證券交易所，由國務院證券管理委員會審核，報國務院批準。在實踐中，申請設立證券交易所應當向國務院證券管理委員會提交下列文件：申請書；章程和主要業(yè)務規(guī)則草案；擬加入委員會名單；理事會候選人名單及簡歷；場地、設備及資金情況說

48、明；擬任用管理人員的情況說明；等等。其中，證券交易所章程的事項主要有：設立目的；名稱；主要辦公及交易場所和設施所在地，職能范圍；會員資格和加入、退出程序；會員的權力和義務；對會員的紀律處分；組織機構及其職權；高級管理人員的產生、任免及其職責；資本和財務事項；解散的條件和程序；等等。如果證券交易所出現(xiàn)章程規(guī)定的解散事由，由會員決議解散的，經國務院管理委員會審核同意后，報國務院批準解散。如果證券交易所有嚴重違法行為，則由國務院管理委員會作出解散決定，報國務院批準解散。業(yè)務規(guī)則證券交易所的業(yè)務規(guī)則包括上市規(guī)則、交易規(guī)則及其他與股票交易活動有關的規(guī)則。具體的說，應當包括下列事項：股票上市的條件、申請程

49、序以及上市協(xié)議的內容及格式；上市公告書的內容及格式；交易股票的種類和期限；股票的交易方式和操作程序；交易糾紛的解決；交易保證金的交存；上市股票的暫停、恢復和取消交易；證券交易所的休市及關閉；上市費用、交易手續(xù)費的收??；該證券交易所股票市場信息的提供和管理；對違反證券交易所業(yè)務規(guī)則行為的處理。組織形式證券交易所設委員大會、理事會和專門委員會。會員大會為證券交易所的最高權力機構，每年至少召開一次。會員大會的職權主要有：制定證券交易所章程；選舉和罷免理事；審議、通過理事會、總經理的工作報告；審議、通過證券交易所財務預算、決算報告；決定證券交易所的其他重大事項。理事會對會員大會負責，是證券交易所的決策

50、機構，每屆任期3年。理事會的職責主要包括：執(zhí)行會員大會的決議；擬定、修改證券交易所的業(yè)務規(guī)則；聘任總經理和根據(jù)總經理的提名聘任副總經理；審定總經理提出的工作計劃，財務預算及決算方案；審定對會員的接納與處分；根據(jù)需要決定專門委員會的設置；等等。證券交易所設總經理1人，副總經理1至3人；總經理與副總經理的任期為3年?？偨浝碓诶硎聲念I導下負責證券交易所的日常管理工作，是證券交易所法定代表人。總經理因故不能履行職責時，由副總經理代其履行職責。專門委員會主要有上市委員會和監(jiān)察委員會。上市委員會由13名委員組成（律師、注冊會計師、證券交易所所在地會員和外地會員代表各2人；中國證券監(jiān)督管理委員會和證券交易

51、所所在地人民政府授權的機構各位派1人；證券交易所理事長、總經理；證券交易所其他理事1人，其職責主要有審批股票的上市及擬定上市規(guī)定和提出修改上市規(guī)則的建議。監(jiān)察委員會由9名委員組成（證券交易所所在地會員2人，外地會員4人、律師注冊會計師各1名；理事1名），每屆任期3年，其主要職責有：監(jiān)察理事、總經理等高級管理人員執(zhí)行會員大會、理事會決議的情況；監(jiān)察理事、總經理及其他工作人員遵守法律、法規(guī)和證券交易所章程、業(yè)務規(guī)則的情況；監(jiān)察證券交易所的財務情況；等等。監(jiān)管證券交易所對股票交易活動的監(jiān)管主要包括下列內容：（1）證券交易所應當即時公布行情，并按日制作股票行情表，記載并以適當方式公布下列事項：上市股票

52、的名稱；開市、最高、最低、及收市價格；與前一交易日收市價比較后的漲跌情況；成交量、值的分計及合計；股票指數(shù)及其漲跌情況；等等。（2）證券交易所應當就市場內的成交情況編制日報表、周報表、月報表和年報表，并及時向社會公布。（3）證券交易所應當監(jiān)督上市公司按照規(guī)定披露信息。（4）證券交易所應當與上市公司訂立上市協(xié)議，以確定相互間的權利義務關系。（5）證券交易所應建立上市推薦人制度，以保證上市公司符合上市要求。（6）證券交易所應當依照股票法規(guī)和證券交易所的上市規(guī)則、上市協(xié)議的規(guī)定，或者根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會的要求，對上市股票作出暫停、恢復或者取消其交易的決定。（7）證券交易所應當設立上市公司的檔案

53、資料，并對上市公司的董事、監(jiān)事及高級管理人員持有上市股票的情況進行統(tǒng)計，并監(jiān)督其變動情況。（8）證券交易所的會員應當遵守證券交易所的章程、業(yè)務規(guī)則，依照章程、業(yè)務規(guī)則的有關規(guī)定向證券交易所繳納席位費、手續(xù)費等費用，并繳存交易保證金。（9）證券交易所的會員應當向證券交易所和中國證券監(jiān)督管理委員會提供季度、中期及年度報告，并主動報告有關情況；證券交易所有權要求會員提供有關報表、帳冊、交易記錄及其他文件。管理與監(jiān)督（1）證券交易所不得以任何方式轉讓其依照股票交易法規(guī)取得的設立及業(yè)務許可。（2）證券交易所的非會員理事及其他工作人員不得以任何形式在證券交易所會員公司兼職。（3）證券交易所的理事、總經理、

54、副總經理及其他工作人員不得以任何方式泄露或者利用內幕信息，不得以任何方式從證券交易所的會員、上市公司獲取利益。（4）證券交易所的高級管理人員及其他工作人員在履行職責時，凡有與本人有親屬關系或者其他利害關系情形時，應當回避。（5）證券交易所應當建立符合股票監(jiān)督管理和實施監(jiān)控要求的系統(tǒng)，并根據(jù)證券交易所所在地人民政府和中國證券監(jiān)督管理委員會的要求，向其提供股票市場信息。（6）證券交易所所在地人民政府授權機構和中國證券監(jiān)督管理委員會有權要求證券交易所提供會員和上市公司的有關材料。（7）證券交易所應當于每一年財政年度終了后三個月內，編制經具有股票從業(yè)獨立核算資格的會計師事務所審計的財務報告，報證券交易

55、所所在地人民政府授權機構和中國證券監(jiān)督管理委員會備案，同時抄報國務院證券管理委員會。（8）證券交易所不可預料的偶發(fā)事件導致停市，或者為維護證券交易所正常秩序采取技術性停市措施必須立即向證券交易所所在地人民政府和中國證券監(jiān)督管理委員會報告，并抄報國務院證券管理委員會。（9）證券交易所所在地人民政府授權機構和中國證券監(jiān)督管理委員會有權要求證券交易所提供有關業(yè)務、財務等方面的報告和材料，并有權派員檢查證券交易所的業(yè)務、財務狀況以及會計帳簿和其他有關資料。（10）證券交易所應當按照國家有關規(guī)定將其會員繳存的交易保證金存入銀行專門帳戶，不得擅自試用。（11）證券交易所、證券交易所會員涉及訴訟，以及這些單

56、位的高級管理人員因履行職責涉及訴訟或者依照股票法規(guī)應當受到解除職務的處分時，證券交易所應當及時向證券交易所所在地人民政府授權機構和中國證券監(jiān)督管理委員會報告。消極影響從股票交易實踐可以看出，證券交易所有助于保證股票市場運行的連續(xù)性，實現(xiàn)資金的有效配置，形成合理的價格，減少證券投資的風險，聯(lián)結市場的長期與短期利率。但是，證券交易所也可能產生下列消極作用：1.擾亂金融價格。由于證券交易所中很大一部分交易僅是轉賣和買回，因此，在證券交易所中，證券買賣周轉量很大，但是，實際交割并不大。而且，由于這類交易其實并非代表真實金融資產的買賣，其供求形式在很大程度上不能反映實際情況，有可能在一定程度上擾亂金融價

57、格。2.易受虛假消息影響。證券交易所對各類消息都特別敏感。因此，只要有人故意傳播不實消息，或者謊報企業(yè)財務狀況，或者散布虛有的政治動向，等等。都可能造成交易所價格變動劇烈，部分投機者就會蒙受重大損失，而另一些人則可能大獲其利。3.從事不正當交易。從事不正當交易主要包括從事相配交易、虛拋交易和搭伙交易。相配交易是指交易者通過多種途徑，分別委托兩個經紀人，按其限定價格由一方買進、一方賣出同種數(shù)量的證券，以抬高或壓低該證券的正常價格。虛拋交易是指交易者故意以高價將證券拋出，同時預囑另一經紀人進行收購，并約定一切損失仍歸賣者負擔，結果是可能造成該證券的虛假繁榮。搭伙交易是指由兩人以上結伙以操縱價格，一旦目的達成后，搭伙者即告解散，包括交易搭伙（搭伙者或者在公開市場暗中買進其所感興趣的證券以免這些證券的價格抬高，或者通過散步對公司不利的消息壓低