交易磋商和合同的訂立

1、第七章第七章 交易磋商和合同的簽訂交易磋商和合同的簽訂 交易磋商的重要性交易磋商的重要性 交易磋商交易磋商(交易洽商或交易洽談交易洽商或交易洽談) (business negotiation, business discussion); 1、交易磋商的過程是國際貨物買賣合同成立的過、交易磋商的過程是國際貨物買賣合同成立的過程；程； 2、交易磋商關(guān)系到國家政治和經(jīng)濟(jì)利益；、交易磋商關(guān)系到國家政治和經(jīng)濟(jì)利益；一、交易磋商的形式和內(nèi)容一、交易磋商的形式和內(nèi)容 (一一) 形式形式 口頭磋商口頭磋商-面對面；電話；面對面；電話； 書面磋商書面磋商-信件或數(shù)據(jù)電文信件或數(shù)據(jù)電文(電報、電傳、傳電報、電傳、

2、傳真、電子數(shù)據(jù)交換真、電子數(shù)據(jù)交換(EDI)和電子郵件等可以和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式) (二二) 內(nèi)容內(nèi)容 主要交易條件主要交易條件-品名、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨、支品名、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨、支付；付； NAME OF COMMODITY,QUALITY,QUANTITY,PACKING,PRICE,DELIVERY,PAYMENT 其他交易條件其他交易條件-檢驗(yàn)、索賠、不可抗力和仲裁等；檢驗(yàn)、索賠、不可抗力和仲裁等； CLAIM,FORCE MAJURE,ARBITRATION 一般交易條件一般交易條件(general terms an

3、d conditions)，又稱一般條款，一般銷售條件，又稱一般條款，一般銷售條件或一般購貨條件；或一般購貨條件； 含義：含義： 交易的一方為銷售或購買某項(xiàng)商品而擬訂的對每交易的一方為銷售或購買某項(xiàng)商品而擬訂的對每筆交易都適用的一套共性的交易條件。筆交易都適用的一套共性的交易條件。 內(nèi)容：內(nèi)容： 有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條款；有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條款； 對主要交易條件的補(bǔ)充說明；對主要交易條件的補(bǔ)充說明； 個別主要交易條件；個別主要交易條件； 形式形式： 在合同正本下面或反面印上一般交易條件；在合同正本下面或反面印上一般交易條件； 根據(jù)經(jīng)營商品的特點(diǎn)，專門擬訂一般交易條件；根據(jù)經(jīng)營商品的特點(diǎn)，專門

4、擬訂一般交易條件； 效力：效力： 合同不可分割的組成部分，對雙方均有約束力。合同不可分割的組成部分，對雙方均有約束力。二、交易磋商的一般程序二、交易磋商的一般程序 交易磋商的一般程序：交易磋商的一般程序： 詢盤詢盤-發(fā)盤發(fā)盤-還盤（再還盤）還盤（再還盤）-接受接受INQUIRYOFFER:=COUNTER OFFER:ACCEPTANCE （一）詢盤（一）詢盤（Inquiry/Enquiry) 含義含義 一方向另一方詢問買賣某項(xiàng)商品的有關(guān)交易一方向另一方詢問買賣某項(xiàng)商品的有關(guān)交易條件；條件； 詢盤人詢盤人 （A公司）公司） 被詢盤人（被詢盤人（B公司）公司） 特點(diǎn)特點(diǎn) 對雙方不具有法律約束力；

5、對雙方不具有法律約束力； 發(fā)盤的邀請（磋商的邀請）發(fā)盤的邀請（磋商的邀請） Invitation to make an offer;（Invitation to negotiate; 3、表示方法、表示方法 買方：買方： please advise(offer ; quote) by fax(e-mail); be interested in sth, please offer- 賣方：賣方： please order(book); please bid; we can supply sth, please bid (二）發(fā)盤二）發(fā)盤(offer) 1、含義、含義 一方當(dāng)事人向另一方提出買賣某

6、項(xiàng)商品的各一方當(dāng)事人向另一方提出買賣某項(xiàng)商品的各項(xiàng)交易條件，并愿意按這些交易條件同對方項(xiàng)交易條件，并愿意按這些交易條件同對方達(dá)成交易，訂立合同的表示。達(dá)成交易，訂立合同的表示。 offer發(fā)盤人發(fā)盤人(offeror) 受盤人受盤人(offeree) 賣方發(fā)盤賣方發(fā)盤 買方發(fā)盤買方發(fā)盤2、特點(diǎn)、特點(diǎn)-發(fā)盤一生效，在有效期內(nèi)對發(fā)發(fā)盤一生效，在有效期內(nèi)對發(fā)盤人具有法律約束力；盤人具有法律約束力； 在發(fā)盤有效期內(nèi)，發(fā)盤人不得任意修改或撤在發(fā)盤有效期內(nèi)，發(fā)盤人不得任意修改或撤銷發(fā)盤；銷發(fā)盤； 只要受盤人在有效期內(nèi)無條件表示接受，合只要受盤人在有效期內(nèi)無條件表示接受，合同即成立；同即成立； 3、表示方法

7、、表示方法 賣方：賣方： offer ; make an offer for sth; offer firm(firm offer); quote (make a quotation for sth); supply (can supply); 買方：買方： bid (bid firm; firm bid ); book(booking); order(ordering ) place an order for sth;(三）還盤和再還盤（三）還盤和再還盤（counter-offer) 含義含義 受盤人對發(fā)盤的條件不同意或不完全同意，受盤人對發(fā)盤的條件不同意或不完全同意，從而提出的不同意見。從

8、而提出的不同意見。 不同意見：修改不同意見：修改(modification)、限制、限制(limitation)或添加或添加(addition); 再還盤對還盤的還盤；再還盤對還盤的還盤； 可由賣方作出，也可由買方作出；可由賣方作出，也可由買方作出； 對原發(fā)盤的拒絕對原發(fā)盤的拒絕(rejection)，構(gòu)成一項(xiàng)新發(fā)盤，構(gòu)成一項(xiàng)新發(fā)盤 (a new offer); 發(fā)盤（發(fā)盤（offer) 發(fā)盤人發(fā)盤人(offeror) 受盤人受盤人(offeree)(受盤人受盤人-offeree） （發(fā)盤人（發(fā)盤人offeror） 還盤還盤(courter offer) 特點(diǎn)：還盤一生效，在有效期內(nèi)對還盤人（

9、發(fā)特點(diǎn)：還盤一生效，在有效期內(nèi)對還盤人（發(fā)盤人）有法律約束力；盤人）有法律約束力； 表示方法表示方法 用用counter offer表示；表示； 直接將不同意的條件或添加的條件提出；直接將不同意的條件或添加的條件提出； YOUR PRICE IS TOO HIGH WE CAN ONLY ACCEPT YOUR PRICE AT XXX； SHIPMENT SHOULD BE EFFECTED DURING JULY INSTEAD OF AUGUST （四）接受（四）接受(Acceptance) 含義：含義： 交易的一方（受盤人）無條件同意對方（發(fā)交易的一方（受盤人）無條件同意對方（發(fā)盤人）

10、在發(fā)盤中提出的交易條件，并愿意按盤人）在發(fā)盤中提出的交易條件，并愿意按這些條件與對方達(dá)成交易、成立合同的表示。這些條件與對方達(dá)成交易、成立合同的表示。 接受可由賣方作出，也可由買方作出；接受可由賣方作出，也可由買方作出； 特點(diǎn)：特點(diǎn)： 接受一生效，合同即告成立，雙方都受合同接受一生效，合同即告成立，雙方都受合同約束；約束； 發(fā)盤和接受是交易磋商、合同訂立必不可少發(fā)盤和接受是交易磋商、合同訂立必不可少的交易環(huán)節(jié)；的交易環(huán)節(jié)； 表示方法表示方法 接受接受( accept, accepted); 確認(rèn)確認(rèn)(confirm, confirmed); 同意同意(agree, agreed) 賣方：賣方：

11、Please rush L/C; Contract No.xxxx airmailed; 買方：買方：Please send your contract immediately; L/C No.xxx opened; 交易磋商的一般程序：交易磋商的一般程序： 詢盤詢盤-發(fā)盤發(fā)盤-還盤（再還盤）還盤（再還盤）-接受；接受； 我國我國合同法合同法第第13 條，當(dāng)事人訂立合同，條，當(dāng)事人訂立合同，采取要約和承諾方式。采取要約和承諾方式。 發(fā)盤（要約）發(fā)盤（要約） 接受（承諾）接受（承諾） 合同（協(xié)議）合同（協(xié)議）三、發(fā)盤和接受三、發(fā)盤和接受（一）發(fā)盤（要約）（一）發(fā)盤（要約）Offer 公約公約對發(fā)

12、盤的定義（對發(fā)盤的定義（14條條1款）：款）： 向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約如果十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)盤。束的意旨，即構(gòu)成發(fā)盤。 合同法合同法第第14條：條： 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(一一)內(nèi)容具體確定；內(nèi)容具體確定；(二二)表明表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。1、構(gòu)成有效發(fā)盤的條件、構(gòu)成

13、有效發(fā)盤的條件 （1）向一個或一個以上特定的人提出；）向一個或一個以上特定的人提出；（address to one or more specific persons) 自然人自然人指定受盤人指定受盤人 法人法人 公約公約第第14條條2款：非向一個或一個以上特定的款：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請做出發(fā)盤，除非提出人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請做出發(fā)盤，除非提出建議的人明確表示相反的意向。建議的人明確表示相反的意向。 合同法合同法第第15條：條： 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。表示。 寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股寄送的

14、價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定，視為要約。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定，視為要約。（2）表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨）表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨(indicate the intention of the offeror to be bound in case of acceptance); 訂約的意旨，用訂約的意旨，用offer, bid 等術(shù)語表示；等術(shù)語表示； 發(fā)盤人在發(fā)盤中附有保留、限制性條件：發(fā)盤人在發(fā)盤中附有保留、限制性條件： offer subject to our fina

15、l confirmation; offer without engagement; offer subject to the goods being unsold;（3）內(nèi)容必須十分確定（）內(nèi)容必須十分確定（sufficiently definite); 訂約意思訂約意思 發(fā)盤的內(nèi)容是明確的（發(fā)盤的內(nèi)容是明確的（clear); 主要交易條主要交易條件件 主要交易條件是完整的（主要交易條件是完整的（complete)；品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付；品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付； 發(fā)盤在三種情況下，表面上主要交易條件不完發(fā)盤在三種情況下，表面上主要交易條件不完整，而實(shí)際上是完整的：整，

16、而實(shí)際上是完整的： （1）交易雙方事先已訂立）交易雙方事先已訂立“一般交易條件一般交易條件”； （2）交易雙方在以前的業(yè)務(wù)中已形成的習(xí)慣做法；）交易雙方在以前的業(yè)務(wù)中已形成的習(xí)慣做法； （3）援引來往的函電或以前成交的合同號碼：）援引來往的函電或以前成交的合同號碼： 如：如：REPEAT OFFER 41000 10000YDS MARCH SHIPMENT OTHER TERMS SAME AS (AS PER) S/C NO200034 DATED DEC. 15TH 公約公約規(guī)定，規(guī)定，“十分確定十分確定”是指在發(fā)是指在發(fā)盤中寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)盤中寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定

17、數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格。量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格。（4）送達(dá)到受盤人（）送達(dá)到受盤人（reach the offeree); 發(fā)盤生效時間發(fā)盤生效時間 發(fā)盤送達(dá)受盤人時（發(fā)盤送達(dá)受盤人時（公約公約第第15條，條，合同合同法法第第16條）；條）； 送達(dá)（送達(dá)（公約公約第第24條）條） 口頭通知對方或通過任何其他方法遞交本人或其口頭通知對方或通過任何其他方法遞交本人或其營業(yè)地或通訊地址，如無營業(yè)地或通訊地址，則營業(yè)地或通訊地址，如無營業(yè)地或通訊地址，則送交對方慣常居住地。送交對方慣常居住地。 我國我國合同法合同法第第15條對數(shù)據(jù)電文到達(dá)時間規(guī)條對數(shù)據(jù)電文到達(dá)時間規(guī)定：定： 收件

18、人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。(接受到達(dá)時間接受到達(dá)時間同樣適用同樣適用)2、發(fā)盤的有效期（、發(fā)盤的有效期（time of validity) 受盤人可對發(fā)盤作出接受的期限；受盤人可對發(fā)盤作出接受的期限； 如：某公司如：某公司6月月10日發(fā)盤，其中規(guī)定：日發(fā)盤，其中規(guī)定：subject to reply reaching u

19、s June. 20th 2002; 發(fā)盤都是有有效期的：發(fā)盤都是有有效期的： 明示的明示的-在發(fā)盤中明確規(guī)定有效期；在發(fā)盤中明確規(guī)定有效期； 如：如：offer subject to reply here July. 15th; offer valid for ten days; 默示的默示的-發(fā)盤中不明確規(guī)定有效期，在一段合發(fā)盤中不明確規(guī)定有效期，在一段合理的時間（理的時間（reasonable time)內(nèi)有效內(nèi)有效; 如：如：offer .please reply; offer please reply by fax; 發(fā)盤有效期的規(guī)定方法發(fā)盤有效期的規(guī)定方法 1、規(guī)定最遲接受的期限、

20、規(guī)定最遲接受的期限offer subject to reply June 25th 2002;offer valid till June 25th 2002; 2、規(guī)定接受通知到達(dá)的期限、規(guī)定接受通知到達(dá)的期限offer subject to reply reaching us (here) June 20th 2001;offer valid until June 25th four pm our time; 3、規(guī)定一段接受的期間、規(guī)定一段接受的期間offer valid for ten days;offer reply within seven days ; 公約公約第第20條：條： 電

21、報電報-交發(fā)時刻；交發(fā)時刻； 信件信件-信上載明的發(fā)信日期；如信上未載明發(fā)信上載明的發(fā)信日期；如信上未載明發(fā)信日期，則從信封上所載日期；信日期，則從信封上所載日期； 電話、或電傳或其他快速通訊方法電話、或電傳或其他快速通訊方法-發(fā)盤到達(dá)發(fā)盤到達(dá)受盤人時；受盤人時； 我我合同法合同法第第24條與公約規(guī)定基本一致，除條與公約規(guī)定基本一致，除 電傳改為傳真外；電傳改為傳真外；4、籠統(tǒng)規(guī)定、籠統(tǒng)規(guī)定 promptly immediatelyreply urgently as soon as possible 口頭發(fā)盤有效期口頭發(fā)盤有效期 公約公約第第18條（條（2）款：對口頭發(fā)盤必須）款：對口頭發(fā)盤必

22、須立即接受，但情況有別者不在此限；立即接受，但情況有別者不在此限； 合同法合同法第第20條：以對話方式作出的，應(yīng)條：以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； 發(fā)盤有效期的運(yùn)用和掌握發(fā)盤有效期的運(yùn)用和掌握 發(fā)盤中應(yīng)明確規(guī)定有效期；發(fā)盤中應(yīng)明確規(guī)定有效期； 恰當(dāng)掌握發(fā)盤有效期的長短；恰當(dāng)掌握發(fā)盤有效期的長短； 案例：案例： 6月月27日發(fā)盤，日發(fā)盤，200公噸、人民幣公噸、人民幣1，950元元/噸噸 ， 即即期裝運(yùn)，請復(fù)；期裝運(yùn)，請復(fù)； 數(shù)量增至數(shù)量增至300公噸，公噸，1，900元，有效期至元，有效期至7月月25日；日； 對方于對方于7

23、月月22日表示接受，日表示接受， 我方去電，價格為我方去電，價格為2，650元元（3）發(fā)盤的撤回和撤銷）發(fā)盤的撤回和撤銷 含義含義 撤回（撤回（withdrawal) 在發(fā)盤未送達(dá)受盤人之前（未生效前），要收在發(fā)盤未送達(dá)受盤人之前（未生效前），要收回；回； 撤銷（撤銷（revocation) 發(fā)盤已經(jīng)送達(dá)受盤人（已生效），要取消；發(fā)盤已經(jīng)送達(dá)受盤人（已生效），要取消； 處理處理 發(fā)盤的撤回發(fā)盤的撤回 公約公約第第15條條(合同法第合同法第17條條)：發(fā)盤可以：發(fā)盤可以撤回，只要撤回的通知先于發(fā)盤或于發(fā)盤同撤回，只要撤回的通知先于發(fā)盤或于發(fā)盤同時到達(dá)。時到達(dá)。 撤回的時間撤回的時間-作出發(fā)盤，但

24、未送達(dá)到受盤人；作出發(fā)盤，但未送達(dá)到受盤人； 撤回的條件撤回的條件-向受盤人發(fā)出撤回的通知；該通向受盤人發(fā)出撤回的通知；該通知必須發(fā)盤到達(dá)之前到達(dá)或于發(fā)盤同時到達(dá)；知必須發(fā)盤到達(dá)之前到達(dá)或于發(fā)盤同時到達(dá)； 發(fā)盤的撤消發(fā)盤的撤消 英美法：在受盤人接受之前，發(fā)盤可以撤英美法：在受盤人接受之前，發(fā)盤可以撤銷；銷；例外：受盤人已付出一定對價例外：受盤人已付出一定對價（consideration); 發(fā)盤人簽字封蠟、并經(jīng)證明的發(fā)盤；發(fā)盤人簽字封蠟、并經(jīng)證明的發(fā)盤； 大陸法：在發(fā)盤有效期內(nèi)不能撤銷；大陸法：在發(fā)盤有效期內(nèi)不能撤銷； 公約公約第第16條規(guī)定條規(guī)定(合同法第合同法第18條、第條、第19條條)：

25、 1、在未訂立合同之前，發(fā)盤得予撤銷，如、在未訂立合同之前，發(fā)盤得予撤銷，如果撤銷通知于受盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)果撤銷通知于受盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受盤人。受盤人。 合同訂立之前合同訂立之前-受盤人發(fā)出接受通知之前；受盤人發(fā)出接受通知之前； 撤銷條件：撤銷條件：-向受盤人發(fā)出撤銷通知；向受盤人發(fā)出撤銷通知；-此項(xiàng)撤銷通知必須在受盤人作出接受通知之前送此項(xiàng)撤銷通知必須在受盤人作出接受通知之前送達(dá)受盤人；達(dá)受盤人；（2）但在下列情況下，發(fā)盤不得撤銷：）但在下列情況下，發(fā)盤不得撤銷： a. 發(fā)盤規(guī)定了有效期或以其他方式表明它是發(fā)盤規(guī)定了有效期或以其他方式表明它是不可撤銷的；不可撤銷的； offe

26、r subject to reply here June 30th; offer firm/irrevocable offer; b. 受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，而且受盤人已本著對該項(xiàng)發(fā)盤的信賴行事；而且受盤人已本著對該項(xiàng)發(fā)盤的信賴行事； 運(yùn)用運(yùn)用 我方發(fā)盤：我方發(fā)盤： 撤回撤回 撤銷撤銷 對方來盤對方來盤 進(jìn)口貨物，國外發(fā)盤，規(guī)定有效四天；進(jìn)口貨物，國外發(fā)盤，規(guī)定有效四天； 我方于第三天上午我方于第三天上午10點(diǎn)，發(fā)出接受通知；點(diǎn)，發(fā)出接受通知； 當(dāng)天上午當(dāng)天上午10點(diǎn)點(diǎn)30分，接到對方撤銷發(fā)盤的通知；分，接到對方撤銷發(fā)盤的通知； 討論：撤銷是否

27、成功？討論：撤銷是否成功？（4）發(fā)盤的終止（發(fā)盤的失效）發(fā)盤的終止（發(fā)盤的失效） 我國我國合同法合同法第第20條，引起發(fā)盤失效的情況有：條，引起發(fā)盤失效的情況有： 拒絕要約的通知到達(dá)要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人(對發(fā)盤的拒絕對發(fā)盤的拒絕)； 要約人依法撤銷要約；要約人依法撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾(過了有效期過了有效期)； 受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更(還盤還盤)； 我某我某6月月5日發(fā)盤，規(guī)定限日發(fā)盤，規(guī)定限6月月10日復(fù)到；日復(fù)到； 對方于對方于6月月7日來電，要求將即期日來電，要求將即期L/C改為

28、即期改為即期D/P； 我方未表態(tài)，對方在我方未表態(tài)，對方在6月月8日來電，表示無條件日來電，表示無條件接受接受6月月5日發(fā)盤；日發(fā)盤； 該接受是否有效？合同是否成立？該接受是否有效？合同是否成立？5、發(fā)盤和發(fā)盤邀請的區(qū)分、發(fā)盤和發(fā)盤邀請的區(qū)分 實(shí)盤和虛盤實(shí)盤和虛盤 發(fā)盤的邀請發(fā)盤的邀請-詢盤和虛盤；詢盤和虛盤； 發(fā)盤和發(fā)盤邀請的區(qū)分：發(fā)盤和發(fā)盤邀請的區(qū)分： 表明發(fā)盤人在發(fā)盤得到接受時承受約束的意旨表明發(fā)盤人在發(fā)盤得到接受時承受約束的意旨（發(fā)盤中無保留、限制性條件）；（發(fā)盤中無保留、限制性條件）； 發(fā)盤的內(nèi)容十分確定（發(fā)盤的內(nèi)容明確的，主要發(fā)盤的內(nèi)容十分確定（發(fā)盤的內(nèi)容明確的，主要交易條件完整的

29、）交易條件完整的）6、發(fā)盤的運(yùn)用、發(fā)盤的運(yùn)用 (1) 形式形式 口頭發(fā)盤口頭發(fā)盤 信件和數(shù)據(jù)電文；信件和數(shù)據(jù)電文； 書面發(fā)盤書面發(fā)盤 固定的書面格式固定的書面格式 我方我方 對方對方 報價單報價單(quotation sheet) 定單定單(order) 價格表價格表(price list) 訂單訂單(indent) 形式發(fā)票形式發(fā)票(proforma invoice) (2) 發(fā)盤的運(yùn)用發(fā)盤的運(yùn)用（二）接受（承諾）（二）接受（承諾） 公約公約第第18條條1款：受盤人聲明或以其款：受盤人聲明或以其他行為表示同意一項(xiàng)發(fā)盤，即為接受。他行為表示同意一項(xiàng)發(fā)盤，即為接受。 我國我國合同法合同法第第21

30、條：承諾是受要約條：承諾是受要約人同意要約的意思表示。人同意要約的意思表示。1、構(gòu)成有效接受的條件、構(gòu)成有效接受的條件（1）由特定的受盤人作出；）由特定的受盤人作出； 發(fā)盤人（發(fā)盤人（A公司）公司） 受盤人（受盤人（B公司）公司） C公司公司 ( 2)必須表示出來必須表示出來 以聲明以聲明(statement)或行為或行為(conduct)表示；表示； 聲明聲明-口頭或書面形式通知；口頭或書面形式通知； 行為行為-根據(jù)發(fā)盤的要求或按照雙方當(dāng)事人在過根據(jù)發(fā)盤的要求或按照雙方當(dāng)事人在過去業(yè)務(wù)中已經(jīng)形成的習(xí)慣做法或慣例，做出某種去業(yè)務(wù)中已經(jīng)形成的習(xí)慣做法或慣例，做出某種行為行為(如發(fā)運(yùn)貨物或支付貨款

31、等如發(fā)運(yùn)貨物或支付貨款等)表示接受。表示接受。 公約公約強(qiáng)調(diào)：緘默和不行動本身不等于接受。強(qiáng)調(diào)：緘默和不行動本身不等于接受。 ( 3) 在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)到發(fā)盤人；在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)到發(fā)盤人； 接受的通知必須送達(dá)到發(fā)盤人：接受的通知必須送達(dá)到發(fā)盤人： 接受通知必須在發(fā)盤有效期內(nèi)；接受通知必須在發(fā)盤有效期內(nèi)；(4) 與發(fā)盤內(nèi)容相符（接受必須是無條件）與發(fā)盤內(nèi)容相符（接受必須是無條件） 合同法第合同法第30條：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容條：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。一致。2、有條件接受、有條件接受 在接受的同時，對發(fā)盤的條件作了修改、限制在接受的同時，對發(fā)盤的條件作了修改、限制或添加；或

32、添加； 例如：例如： YOURS 10TH ACCEPTED BUT D/P SIGHT INSTEAD OF SIGHT L/C; YOURS 15TH ACCEPTABLE SUBJECT TO IMPORT LICENCE TO BE OBTAINED; YOURS 15TH ACCEPTED BUT BUYER SHALL HAVE THE RIGHT TO REINSPECT THE GOODS. THE CLAIM SHALL BE LODGED WITHIN 30 DAYS AFTER ARRIVAL OF THE GOODS AT THE DESTINATION. 有條件接受有

33、條件接受-視為拒絕發(fā)盤，并構(gòu)成還盤；視為拒絕發(fā)盤，并構(gòu)成還盤； （公約第（公約第19條條1款；合同法第款；合同法第20條條): 實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件-接受無效，構(gòu)成還盤接受無效，構(gòu)成還盤; （公約第（公約第19條條1款；合同法第款；合同法第20條條)； 非實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件非實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件-接受仍有效，除非接受仍有效，除非發(fā)盤人及時提出反對。發(fā)盤人及時提出反對。 (公約第公約第19條條2款，合同法第款，合同法第31條條)； 如果發(fā)盤人不及時反對，合同的條件以該項(xiàng)發(fā)盤如果發(fā)盤人不及時反對，合同的條件以該項(xiàng)發(fā)盤的條件以及接受通知所載的更改為準(zhǔn)（原發(fā)盤的的條件以及接受通知所載的更

34、改為準(zhǔn)（原發(fā)盤的條件性條件性 + 變更的條件變更的條件) 實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件 -對貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨時對貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨時間和地點(diǎn)、間和地點(diǎn)、 一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等的添加或不同條件；端等的添加或不同條件； 案例；案例；案例 我某出口公司于2月1日向美商報出某農(nóng)產(chǎn)品，在發(fā)盤中除列明各項(xiàng)必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在發(fā)盤有效期內(nèi)美商復(fù)電稱：“Refer to your telex first accepted, packing in new bags”。我

35、方收到上述復(fù)電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商來電稱：“我方對包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立”。而我出口公司則堅持合同已經(jīng)成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。你認(rèn)為，此案應(yīng)如何處理？試簡述理由。3、接受生效的時間、接受生效的時間 接受生效的時間是合同成立的時間；接受生效接受生效的時間是合同成立的時間；接受生效的地點(diǎn)是合同成立的地點(diǎn)的地點(diǎn)是合同成立的地點(diǎn)（公約公約第第23條；條；合同法合同法第第25條）；條）； 發(fā)盤有效期為：發(fā)盤有效期為： offer subject to reply reaching us June 25th ; offer subject to r

36、eply June 25th; offer valid for ten days ; offer reply immediately; 英美法英美法-投郵生效投郵生效(Mail box rules); 接受通知一發(fā)出（信件投郵或電報交發(fā)），接受通知一發(fā)出（信件投郵或電報交發(fā)），接受即告生效；接受即告生效； 大陸法大陸法-到達(dá)生效（到達(dá)生效（receive of the letter of acceptance)； 接受通知必須送達(dá)到發(fā)盤人，接受才生效；接受通知必須送達(dá)到發(fā)盤人，接受才生效； 如：如：offer subject to reply June 25th . 公約公約-到達(dá)生效到達(dá)生效

37、 接受通知接受通知 送達(dá)發(fā)盤人時生效（第送達(dá)發(fā)盤人時生效（第18條條2款）；款）； 以某種行為表示以某種行為表示 在受盤人作出這項(xiàng)行為時，接受即生效（第在受盤人作出這項(xiàng)行為時，接受即生效（第18條條3款）；款）； 我國我國合同法合同法第第26條與條與公約公約精神一致。精神一致。4、逾期接受（、逾期接受（Late acceptance) 過了有效期到達(dá)的（或未在合理時間內(nèi)到達(dá)的）過了有效期到達(dá)的（或未在合理時間內(nèi)到達(dá)的）接受接受; 如：發(fā)盤規(guī)定：如：發(fā)盤規(guī)定：subject to reply here June 10th 2002; 接受通知于接受通知于6月月11日到達(dá)發(fā)盤人；日到達(dá)發(fā)盤人； 逾

38、期接受無效，構(gòu)成新發(fā)盤（公約第逾期接受無效，構(gòu)成新發(fā)盤（公約第18條條2款，款，合同法第合同法第28條）條） 。 公約公約及我國法律對逾期接受的處理：及我國法律對逾期接受的處理： 一般的逾期接受一般的逾期接受 如：發(fā)盤規(guī)定：限如：發(fā)盤規(guī)定：限6月月10日復(fù)到；接受通知日復(fù)到；接受通知11日日到達(dá)；到達(dá)； 傳遞不正常引起的逾期接受傳遞不正常引起的逾期接受 如：如：6月月3日發(fā)盤，其中規(guī)定：限日發(fā)盤，其中規(guī)定：限6月月10日復(fù)到；日復(fù)到；接受通知于接受通知于6月月7日發(fā)出，于日發(fā)出，于11日到達(dá)；日到達(dá)；一般的逾期接受一般的逾期接受 無效無效 ，但發(fā)盤人同意接受，并立即通知對方，但發(fā)盤人同意接受，

39、并立即通知對方，仍有效；（公約第仍有效；（公約第18條條1款，第款，第21條條1款；合同款；合同法第法第28條）：條）： 如：發(fā)盤規(guī)定：限如：發(fā)盤規(guī)定：限6月月10日復(fù)到；日復(fù)到； 接受通知接受通知11日到達(dá)；發(fā)盤人日到達(dá)；發(fā)盤人13日去電確認(rèn)；日去電確認(rèn)； 傳遞不正常引起的逾期接受傳遞不正常引起的逾期接受 有效，但發(fā)盤人不同意，并立即通知對方，仍無有效，但發(fā)盤人不同意，并立即通知對方，仍無效（公約第效（公約第21條條2款；合同法第款；合同法第29條）；條）； 如：發(fā)盤規(guī)定：限如：發(fā)盤規(guī)定：限6月月10日復(fù)到；接受通知于日復(fù)到；接受通知于6月月8日發(fā)出，因郵局原因，于日發(fā)出，因郵局原因，于11

40、日到達(dá)；發(fā)盤人日到達(dá)；發(fā)盤人12日去電，認(rèn)為接受無效；日去電，認(rèn)為接受無效；案例 我出口企業(yè)對法國某商發(fā)盤限10日復(fù)到有效。9日法商用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知。而我方在收到接受通知前已獲悉市場價格已經(jīng)上漲。對此，我方應(yīng)如何處理？4、接受的撤回（、接受的撤回（withdrawal) 接受的撤回接受的撤回 英美法不可以，除非發(fā)盤規(guī)定接受到達(dá)生英美法不可以，除非發(fā)盤規(guī)定接受到達(dá)生效；效； 大陸法可以撤回；大陸法可以撤回； 公約公約及我國及我國合同法合同法 可以撤回，只要撤回的通知先于接受通知或可以撤回，只要撤回的通知先于接受通知或于接受通知同時

41、到達(dá)發(fā)盤人；于接受通知同時到達(dá)發(fā)盤人； 撤回的時間撤回的時間-作出接受，但未送達(dá)發(fā)盤人；作出接受，但未送達(dá)發(fā)盤人； 撤回的條件撤回的條件-應(yīng)發(fā)出撤回通知；該通知必須先應(yīng)發(fā)出撤回通知；該通知必須先于接受通知或于接受通知同時到達(dá)發(fā)盤人；于接受通知或于接受通知同時到達(dá)發(fā)盤人； 接受撤銷？接受撤銷？ 接受不能撤銷；接受不能撤銷； 接受于送達(dá)發(fā)盤人時生效；接受于送達(dá)發(fā)盤人時生效； 合同于接受生效時成立；合同于接受生效時成立；案例 我國A公司擬參加某賓館室內(nèi)裝修投標(biāo)，為更確切地估算投標(biāo)標(biāo)底，向美國B公司詢價購買300套衛(wèi)浴設(shè)備，并說明：“這一詢價的目的是為了更確切地估算投標(biāo)的價格，投標(biāo)日期為8月8日，開標(biāo)

42、日期為8月25日”。B公司于8月1日向A公司發(fā)出出售300套衛(wèi)浴設(shè)備的發(fā)盤。A公司認(rèn)為價格合理，據(jù)此計算標(biāo)底，并于8月8日遞交了投標(biāo)書。但B公司發(fā)出發(fā)盤后，因貨源緊張，價格上漲，遂于8月15日發(fā)出撤銷發(fā)盤的通知。A公司收到后當(dāng)即表示不同意撤銷發(fā)盤。8月25日開標(biāo)時，A公司中標(biāo)。A公司于8月26日對B公司8月1日的發(fā)盤做出接受。B公司回電稱其發(fā)盤已經(jīng)撤銷，合同不成立，而A公司則堅持合同成立。請根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約分析A、B公司之間的合同是否成立？為什么？四、書面合同的簽訂四、書面合同的簽訂(一一)國際貨物買賣合同的形式國際貨物買賣合同的形式 口頭和書面；口頭和書面； 不要式原則不要式原

43、則公約公約第第11條：銷售合同無須以書面訂立或書條：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制，面證明，在形式方面也不受任何其他條件限制，銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。公約公約第第13條：所謂書面，包括電報和電傳。條：所謂書面，包括電報和電傳。 口頭合同口頭合同 合同形式合同形式 一定格式的書面合一定格式的書面合同同 書面合同書面合同 來信函電來信函電 合同法合同法的有關(guān)規(guī)定：的有關(guān)規(guī)定： 合同形式合同形式-書面形式，口頭形式和其他形式（第書面形式，口頭形式和其他形式（第10條）；條）； 書面形式書面形式-合同書，信

44、件和數(shù)據(jù)電文合同書，信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式（第地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式（第11條）。條）。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式，應(yīng)當(dāng)采用書面法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式（第形式（第10條）；條）； 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立（第合同成立（第33條）條） 口頭口頭 合同書合同書 確認(rèn)書確認(rèn)書 一定格式的書面合同一定格式的書面合同合同合同 書面書面 信件信件 數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)（電報、電傳、傳真、電子數(shù) 據(jù)交換和電子郵件）據(jù)交換和電子郵件） 其他其他（二）簽訂書面合同的意義（二）簽訂書面合同的意義1、合同成立的證據(jù)；、合同成立的證據(jù)；2、合同生效的條件；、合同生效的條