全面履行協(xié)議能否成為執(zhí)行標(biāo)的

1、全面履行協(xié)議能否成為執(zhí)行標(biāo)的案情原告賈路林與被告賈玉林是一對(duì)親兄弟，且兩家房屋為前后院。2005年，被告在未征得原告同意的情況下，將原告的舊房拆除，在原告的宅基地上建房，原告知道后，找被告協(xié)商處理未果。原告向法院起訴，后又撤回起訴。撤訴后雙方簽訂了兩份協(xié)議。協(xié)議約定，二人自愿調(diào)換宅基地，并就道路通行、拆除附屬物等事宜進(jìn)行了約定。因賈玉林未履行協(xié)議義務(wù)，賈路林再次訴至法院。法院經(jīng)審理后認(rèn)為，被告未經(jīng)原告同意，占用原告宅基地建房，侵犯了原告的合法權(quán)益。原、被告雙方為了方便生活，從實(shí)際出發(fā)，自愿簽訂調(diào)換宅基地協(xié)議，雙方意思表示真實(shí)，不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)予準(zhǔn)許。原告要求被告按照雙方所簽訂的

2、協(xié)議履行義務(wù)的訴訟請(qǐng)求，予以支持。遂判決被告賈玉林全面履行與原告賈路林所簽訂的兩份協(xié)議。判決后，被告賈玉林未上訴，但也未主動(dòng)履行義務(wù)。判決生效后，賈路林向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。分歧對(duì)于全面履行協(xié)議能否立案執(zhí)行形成兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案符合立案受理?xiàng)l件，有具體的執(zhí)行內(nèi)容，執(zhí)行標(biāo)的即被告與原告簽訂的兩份協(xié)議約定的內(nèi)容;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案不符合立案執(zhí)行的條件，原因在于判決主文沒有具體的執(zhí)行內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。評(píng)析筆者認(rèn)為，全面履行協(xié)議不能成為執(zhí)行標(biāo)的，本案不能立案執(zhí)行。最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)第十八條規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行的法律文書必須有給付內(nèi)容，且執(zhí)行標(biāo)的和被執(zhí)行人明

3、確。但筆者在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)，一些法院在立案時(shí)，由于把關(guān)不嚴(yán)或者法律適用錯(cuò)誤，誤把全面履行合同的判決立案執(zhí)行。筆者認(rèn)為，依據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)第十八條之規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行的法律文書確定的內(nèi)容必須是給付之訴。對(duì)于要求全面履行協(xié)議的判決，因?yàn)榕袥Q主文不具有給付內(nèi)容，所以不能立案執(zhí)行。給付之訴是指原告請(qǐng)求人民法院判令被告履行一定的民事義務(wù)的訴訟。給付之訴一般具有三項(xiàng)特征：(一)當(dāng)事人之間存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即一方享有權(quán)利，而另一方承擔(dān)某種義務(wù);(二)當(dāng)事人之間有權(quán)利和義務(wù)之爭(zhēng)，即對(duì)于如何行使權(quán)利和履行義務(wù)存有爭(zhēng)議，因而請(qǐng)求法院予以裁判;(三)法院對(duì)案件經(jīng)過審理后，要在確認(rèn)當(dāng)事

4、人之間民事法律關(guān)系的基礎(chǔ)上判令義務(wù)人履行義務(wù)。給付之訴要求被告履行的義務(wù)，既可以是作為義務(wù)，也可以是不作為義務(wù)?！爸Ц督疱X”就是典型的給付之訴?！澳芊襁M(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行”構(gòu)成給付之訴與確認(rèn)及形成之訴的重要差別。具體到民事執(zhí)行中，依據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)第十八條之規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行的法律文書確定的內(nèi)容必須是給付之訴，即支付金錢、交付財(cái)產(chǎn)、完成一定的行為等具有給付內(nèi)容的法律文書。本案判決主文只單純列明當(dāng)事人“全面履行協(xié)議”，并無具體的執(zhí)行內(nèi)容，不具有執(zhí)行標(biāo)的的明確性。雖然在判決書“本院查明”部分有合同的具體內(nèi)容，但該部分并不具有可執(zhí)行性。因此，除非判決主文已對(duì)當(dāng)事人的合同內(nèi)

5、容進(jìn)行復(fù)述，且合同內(nèi)容具有給付內(nèi)容，否則該判決不具有可執(zhí)行性。2 / 13仲裁法相關(guān)考點(diǎn)仲裁法是每年司法考試必考的內(nèi)容，分值在8-10分，總共就5個(gè)考點(diǎn)，而且，每個(gè)考點(diǎn)幾乎每年必考2分，是我們復(fù)習(xí)效率最高的一部法律，下面我們把這5個(gè)考點(diǎn)列舉出來，希望考生熟練掌握。1、 仲裁范圍。不得仲裁的事項(xiàng)：(1) 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛;(2) 依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。這里我們只要記住有關(guān)身份關(guān)系的糾紛不得申請(qǐng)仲裁即可。2、 仲裁協(xié)議的形式與內(nèi)容。(仲裁法16、17條)(1)、仲裁協(xié)議必須是書面形式;(2)、要求選定仲裁委員會(huì)，即約定要明確具體。A，如果當(dāng)事人約定了兩個(gè)以上的仲裁委員會(huì)

6、，如果這個(gè)約定是明確的，也是可以執(zhí)行的，那么當(dāng)事人可以選擇約定的仲裁機(jī)構(gòu)之一申請(qǐng)仲裁。B，如果選定的仲裁委員會(huì)不存在的，人民法院可以受理。3、 仲裁協(xié)議的效力。(仲裁法第19、20條)(1)、仲裁協(xié)議獨(dú)立存在：合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。(2)、仲裁協(xié)議效力的異議。1、 提出時(shí)間：當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。2、 確認(rèn)機(jī)關(guān)：a，人民法院和仲裁委員會(huì)都有確認(rèn)權(quán);b，人民法院的確認(rèn)權(quán)(以裁定的方式做出)優(yōu)先：也就是說，一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)做出決定，一方請(qǐng)求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。例：在一份被雙方當(dāng)事人終止了的合同中，設(shè)有仲裁條款，現(xiàn)

7、甲方據(jù)此向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，以解決雙方的爭(zhēng)議;乙方向仲裁委員會(huì)提出異議，認(rèn)為該仲裁條款隨著合同的中止而失去效力;甲方則向法院提出申請(qǐng)，要求法院對(duì)法仲裁條款的效力予以裁定，在這種情況下，該仲裁條款的法律效力如何?答案應(yīng)當(dāng)是由人民法院裁定。4、仲裁程序。(1) 仲裁委員會(huì)的組成(仲裁法第30、31條)，當(dāng)事人可以約定由1名仲裁員獨(dú)任仲裁，也可以約定由3名仲裁員組成仲裁庭，當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定，第3名仲裁員是首席仲裁員。(2) 仲裁中的保全(仲裁法第28、46條)，證據(jù)保全必

8、須依當(dāng)事人申請(qǐng)，財(cái)產(chǎn)保全中仲裁委員會(huì)對(duì)保全申請(qǐng)只有轉(zhuǎn)交人民法院的義務(wù)，而沒有審查的權(quán)力。財(cái)產(chǎn)保全，國(guó)內(nèi)仲裁，被申請(qǐng)人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地基層人民法院管轄。涉外仲裁，被申請(qǐng)人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地中級(jí)人民法院管轄。證據(jù)保全，國(guó)內(nèi)仲裁，證據(jù)所在地的基層人民法院。涉外仲裁，證據(jù)所在地的中級(jí)人民法院。(3) 仲裁中的調(diào)解問題(仲裁法第51、52、53、57、59條)a，調(diào)解的適用：仲裁庭可以先行調(diào)解;若當(dāng)事人自愿調(diào)解，仲裁庭應(yīng)調(diào)解。b，調(diào)解的結(jié)果：調(diào)解不成的，及時(shí)裁決;調(diào)解達(dá)成協(xié)議的。仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書;調(diào)解書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會(huì)印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。C，調(diào)解書的生效，

9、調(diào)解書送達(dá)簽收后生效，裁決書作出時(shí)生效。D，仲裁調(diào)解與和解不同。 當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后，可以自行和解;無需在仲裁庭主持下。 達(dá)成和解協(xié)議的，當(dāng)事人可以選擇：1)請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，2)可以撤回仲裁申請(qǐng)。 當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請(qǐng)后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。在這種情形下，當(dāng)事人之間的仲裁協(xié)議仍有效，所以應(yīng)當(dāng)適用原仲裁協(xié)議提起仲裁，而不得直接起訴。(4)仲裁裁決，仲裁裁決遵循少數(shù)服從多數(shù)的原則，當(dāng)仲裁庭形成不了多數(shù)意見時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出裁決;當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭(zhēng)議事實(shí)和裁決理由的，可以不寫;仲裁員要在仲裁裁決書上簽名，加蓋仲裁委員會(huì)印章，持有不同意見的可以不

10、簽名，首席仲裁員持有不同意見，也可以不簽名，如果三個(gè)仲裁員中只有一個(gè)仲裁員簽名，應(yīng)當(dāng)是首席仲裁員，裁決書自作出之日起生效;仲裁原則上開庭，雙方協(xié)議不開庭審理的，可以不開庭審理，仲裁原則上不公開，雙方協(xié)議公開審理的，可以公開審理。5、法院對(duì)仲裁的監(jiān)督。(1) 撤銷仲裁裁決。1) 依當(dāng)事人申請(qǐng);2) 管轄上，仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院。3) 申請(qǐng)期間：自收到裁決書之日起6個(gè)月內(nèi)提出。4) 人民法院對(duì)申請(qǐng)的處理，人民法院受理撤銷裁決的申請(qǐng)后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。注意這里人民法院只有通知

11、權(quán)，是否重新仲裁，決定權(quán)在仲裁庭。(2) 裁定不予執(zhí)行。1) 仲裁裁決適用強(qiáng)制執(zhí)行。2) 人民法院可以不予執(zhí)行。被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明裁決有民訴法第217條第2款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行。3) 執(zhí)行與撤銷裁決的并存。一方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行。關(guān)于“法官的配偶、子女不得到法官所任職法院擔(dān)任訴訟代理人或辯護(hù)人”的理解法官法規(guī)定：法官的配偶、子女不得到法官所任職法院擔(dān)任訴訟代理人或辯護(hù)人。這句話是否這樣理解：王法官在A市中級(jí)人民法院任職，則王法官的妻子、兒女不得到A市中院審理的任何案件中擔(dān)任訴訟代理人或辯護(hù)人，還是他的

12、妻子、兒女到A市中院審理的案件中擔(dān)任訴訟代理人、辯護(hù)人的，該案不得由王法官審理?解答：按照法官法的規(guī)定，如果王法官在A市中級(jí)人民法院任職，則王法官的妻子、兒女不得到A市中院審理的任何案件中擔(dān)任訴訟代理人或辯護(hù)人。這是對(duì)法官法的正確理解。但由于民事訴訟法第四十五條有“當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬”應(yīng)當(dāng)回避的規(guī)定，與法官法的規(guī)定不盡一致，為了防止司法考試中出現(xiàn)“王法官的妻子、兒女到A市中院審理的案件中擔(dān)任訴訟代理人、辯護(hù)人的，該案不得由王法官審理”，我的解答是王法官此時(shí)應(yīng)當(dāng)回避(雖然，按照法官法的規(guī)定，這種情況不應(yīng)出現(xiàn))，而不應(yīng)在司法考試中一味貫徹法官法，認(rèn)為命題者題出錯(cuò)了。仲裁法相關(guān)考點(diǎn)仲裁法是每

13、年司法考試必考的內(nèi)容，分值在8-10分，總共就5個(gè)考點(diǎn)，而且，每個(gè)考點(diǎn)幾乎每年必考2分，是我們復(fù)習(xí)效率最高的一部法律，下面我們把這5個(gè)考點(diǎn)列舉出來，希望考生熟練掌握。1、 仲裁范圍。不得仲裁的事項(xiàng)：(1) 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛;(2) 依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。這里我們只要記住有關(guān)身份關(guān)系的糾紛不得申請(qǐng)仲裁即可。2、 仲裁協(xié)議的形式與內(nèi)容。(仲裁法16、17條)(1)、仲裁協(xié)議必須是書面形式;(2)、要求選定仲裁委員會(huì)，即約定要明確具體。A，如果當(dāng)事人約定了兩個(gè)以上的仲裁委員會(huì)，如果這個(gè)約定是明確的，也是可以執(zhí)行的，那么當(dāng)事人可以選擇約定的仲裁機(jī)構(gòu)之一申請(qǐng)仲裁。B，如果選定

14、的仲裁委員會(huì)不存在的，人民法院可以受理。3、 仲裁協(xié)議的效力。(仲裁法第19、20條)(1)、仲裁協(xié)議獨(dú)立存在：合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。(2)、仲裁協(xié)議效力的異議。1、 提出時(shí)間：當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。2、 確認(rèn)機(jī)關(guān)：a，人民法院和仲裁委員會(huì)都有確認(rèn)權(quán);b，人民法院的確認(rèn)權(quán)(以裁定的方式做出)優(yōu)先：也就是說，一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)做出決定，一方請(qǐng)求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。例：在一份被雙方當(dāng)事人終止了的合同中，設(shè)有仲裁條款，現(xiàn)甲方據(jù)此向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，以解決雙方的爭(zhēng)議;乙方向仲裁委員會(huì)提出異議，認(rèn)為該仲裁條款隨著合同的中

15、止而失去效力;甲方則向法院提出申請(qǐng)，要求法院對(duì)法仲裁條款的效力予以裁定，在這種情況下，該仲裁條款的法律效力如何?答案應(yīng)當(dāng)是由人民法院裁定。4、仲裁程序。(1) 仲裁委員會(huì)的組成(仲裁法第30、31條)，當(dāng)事人可以約定由1名仲裁員獨(dú)任仲裁，也可以約定由3名仲裁員組成仲裁庭，當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定，第3名仲裁員是首席仲裁員。(2) 仲裁中的保全(仲裁法第28、46條)，證據(jù)保全必須依當(dāng)事人申請(qǐng)，財(cái)產(chǎn)保全中仲裁委員會(huì)對(duì)保全申請(qǐng)只有轉(zhuǎn)交人民法院的義務(wù)，而沒有審查的權(quán)力。財(cái)產(chǎn)保全，

16、國(guó)內(nèi)仲裁，被申請(qǐng)人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地基層人民法院管轄。涉外仲裁，被申請(qǐng)人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地中級(jí)人民法院管轄。證據(jù)保全，國(guó)內(nèi)仲裁，證據(jù)所在地的基層人民法院。涉外仲裁，證據(jù)所在地的中級(jí)人民法院。(3) 仲裁中的調(diào)解問題(仲裁法第51、52、53、57、59條)a，調(diào)解的適用：仲裁庭可以先行調(diào)解;若當(dāng)事人自愿調(diào)解，仲裁庭應(yīng)調(diào)解。b，調(diào)解的結(jié)果：調(diào)解不成的，及時(shí)裁決;調(diào)解達(dá)成協(xié)議的。仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書;調(diào)解書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會(huì)印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。C，調(diào)解書的生效，調(diào)解書送達(dá)簽收后生效，裁決書作出時(shí)生效。D，仲裁調(diào)解與和解不同。 當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后，可以自行和解;

17、無需在仲裁庭主持下。 達(dá)成和解協(xié)議的，當(dāng)事人可以選擇：1)請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，2)可以撤回仲裁申請(qǐng)。 當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請(qǐng)后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。在這種情形下，當(dāng)事人之間的仲裁協(xié)議仍有效，所以應(yīng)當(dāng)適用原仲裁協(xié)議提起仲裁，而不得直接起訴。(4)仲裁裁決，仲裁裁決遵循少數(shù)服從多數(shù)的原則，當(dāng)仲裁庭形成不了多數(shù)意見時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出裁決;當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭(zhēng)議事實(shí)和裁決理由的，可以不寫;仲裁員要在仲裁裁決書上簽名，加蓋仲裁委員會(huì)印章，持有不同意見的可以不簽名，首席仲裁員持有不同意見，也可以不簽名，如果三個(gè)仲裁員中只有一個(gè)仲裁員簽名，應(yīng)當(dāng)是首席仲裁員，裁決書自作出之日起生效;仲裁原則上開庭，雙方協(xié)議不開庭審理的，可以不開庭審理，仲裁原則上不公開，雙方協(xié)議公開審理的，可以公開審理。5、法院對(duì)仲裁的監(jiān)督。(1) 撤銷仲裁裁決。1) 依當(dāng)事人申請(qǐng);2) 管轄上，仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院。3) 申請(qǐng)期間：自收到裁決書之日起6個(gè)月內(nèi)提出。4) 人民法院對(duì)申請(qǐng)的處理，人民法院受理撤銷裁決的申請(qǐng)