合同的變更、轉(zhuǎn)讓、終止[1]

1、第六章第六章 合同的變更合同的變更合同依法成立，不得擅自變更或解除。但是，合同依法成立，不得擅自變更或解除。但是，當(dāng)主觀或者客觀情況的變化會影響到合同的履當(dāng)主觀或者客觀情況的變化會影響到合同的履行，變更或解除合同有助于減少損失時，法律行，變更或解除合同有助于減少損失時，法律允許變更或者解除。允許變更或者解除。合同關(guān)系的三要素合同關(guān)系的三要素主體主體合同轉(zhuǎn)讓：債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)、債權(quán)債務(wù)的概括承受合同轉(zhuǎn)讓：債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)、債權(quán)債務(wù)的概括承受客體：客體：合同更新合同更新內(nèi)容：內(nèi)容：合同變更合同變更合同更新指當(dāng)事人雙方通過協(xié)商，變更了原合同的基本條款或主要內(nèi)容，從而使變更后的合同與變更前的合同中

2、內(nèi)容上失去了統(tǒng)一性與連續(xù)性，導(dǎo)致原合同關(guān)系消滅，新的合同關(guān)系發(fā)生?？梢哉f是根本性的變化。 一、一、合同變更的概念合同變更的概念廣義合同變更廣義合同變更包括合同內(nèi)容的變更和合同主體的變包括合同內(nèi)容的變更和合同主體的變更更;狹義合同變更狹義合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。僅指合同內(nèi)容的變更。合同內(nèi)容的變更合同內(nèi)容的變更指合同主體保持不變而改變合同的具體內(nèi)容。合同主體變更合同主體變更又稱為合同轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓，指在不改變合同內(nèi)容的情況下變動合同的債權(quán)人或債務(wù)人。本課程所指合同的變更本課程所指合同的變更指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，合同當(dāng)事人就合同的內(nèi)容達(dá)成修改和補充的協(xié)議，或者依據(jù)法律規(guī)定請

3、求人民法院或仲裁機構(gòu)變更合同內(nèi)容 。 建設(shè)工程施工合同履約過程中，同樣存在建設(shè)工程施工合同履約過程中，同樣存在大量的工程變更大量的工程變更 廣義的工程變更包含合同變更的全部內(nèi)容，如設(shè)計方案和施工方案的變更，工程量清單數(shù)量的增減，工程質(zhì)量和工期要求的變動，建設(shè)規(guī)模和建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的調(diào)整，政府行政法規(guī)的調(diào)整，合同條款的修改以及合同主體的變更等等；狹義的工程變更只包括以工程變更令形式變更的內(nèi)狹義的工程變更只包括以工程變更令形式變更的內(nèi)容容，如1)設(shè)計變更;2)施工方案變更;3)計劃變更;4)條件變更;5)新增工程。. 工程變更的范圍工程變更的范圍: （1）對合同中任何工作工程量的改變 （2）任何工作質(zhì)量或

4、其他特性的變更（3）工程任何部分標(biāo)高、位置和尺寸的改變 （4）刪減任何合同約定的工作內(nèi)容二、合同變更的條件二、合同變更的條件（一）原已存在有效的合同關(guān)系（一）原已存在有效的合同關(guān)系（二）合同內(nèi)容已發(fā)生變化（二）合同內(nèi)容已發(fā)生變化可表現(xiàn)為合同標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量、規(guī)格、價款數(shù)額或計算方法、履行時間、履行地點、履行方式等合同內(nèi)容的某一項或數(shù)項發(fā)生變化。 （三）（三）必須遵守法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定。必須遵守法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定。即裁決機構(gòu)裁決裁決機構(gòu)裁決，有時依形成權(quán)人的意思表示，并且不因此損害國家利益和社會公共利益。（四）（四）合同變更必須符合約定或法定的形式合同變更必須符合約定或法定的形式要

5、件要件法院或仲裁機關(guān)的裁決法院或仲裁機關(guān)的裁決通過這種方式變更合同具體包括以下幾種情形:（1）因情事變更的出現(xiàn)因情事變更的出現(xiàn)，當(dāng)事人一方可提出延期履行或部分履行的變更要求，但他并不享有單方變更合同的權(quán)利。（2）因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而致原合同沒有履行，可以適用裁決的方式予以變更。（3）因重大誤解或顯失公平的合同因重大誤解或顯失公平的合同，可裁決變更。根據(jù)合同法第54條規(guī)定，對于重大誤解、顯失公平和一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危損害另一方利益的合同，當(dāng)事人一方可向法院或仲裁機關(guān)提出變更的請求，由法院或仲裁機關(guān)依法作出變更的裁決。三、合同變更的形式三、合同變更的形式1.

6、合同變更適用合同法關(guān)于要約、承諾的規(guī)定，雙方經(jīng)協(xié)商取得一致，并采用書面形式。2.如原合同是經(jīng)過公證、鑒證的，變更后的合同應(yīng)報原公證、鑒證機關(guān)備案，必要時應(yīng)對變更的事實予以公證、鑒證；如原合同按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定是經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)、登記的，變更后仍應(yīng)報原批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)、登記。四、合同變更的效力四、合同變更的效力合同變更后，變更后的內(nèi)容就取代了原合同的內(nèi)容，當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。約定不明確的，推定為未變更。合同變更的效力原則上僅對未履行的部分有效，對已履行的部分沒有溯及力，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。合同一方對合同變更產(chǎn)生誤解，能否視為

7、未變更？合同一方對合同變更產(chǎn)生誤解，能否視為未變更？某商廈與某服裝廠簽訂了服裝購銷合同。合同約定由服裝廠供給某商廈男式西服400套和女式西服400套，合同總價款為20萬元。合同對產(chǎn)品的規(guī)格、型號和質(zhì)量也作了規(guī)定，交貨日期約定為11月20日。合同還規(guī)定：一方不履行合同時，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金，違約金數(shù)額為不履行部分的20%。因交貨時間短，某服裝廠為確保按時交貨，將廠內(nèi)生產(chǎn)計劃作了調(diào)整，并要求工人加班加點完成任務(wù)。在此期間，因某商廈得知，今年西裝的銷售量可能不會太好。因此向某服裝廠函告將所訂購的服裝數(shù)量減半。某服裝廠以書面形式回某商廈，表示愿意接受該公司的請求。11月20日，某服裝廠依約向?qū)Ψ浇桓敦?/p>

8、物，其中男式西服300套，女式西服100套，共計400套。而某商廈以貨物數(shù)量減半是指男女服裝各減半同為200套為由拒付貨款。服裝廠認(rèn)為，某商廈提出服裝訂購數(shù)量減半，并未說是男、女式服裝各減半，當(dāng)然可以理解為總訂購數(shù)量減半共400套服裝。于是向法院提起訴訟，要求某商廈支付貨要求某商廈支付貨款并承擔(dān)違約責(zé)任?？畈⒊袚?dān)違約責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為：在交貨時，雙方對交貨服裝的數(shù)量出現(xiàn)了爭議，原因是雙方對合同數(shù)量條款變更的內(nèi)容約定不明確。根據(jù)我國合同法第78條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更?！币虼?，服裝廠與商廈簽訂的合同未發(fā)生變更，華夏商廈不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,只要支付

9、只要支付貨款即可貨款即可。第七章第七章 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓一、合同轉(zhuǎn)讓的概念一、合同轉(zhuǎn)讓的概念（合同主體變更）（合同主體變更） 合同轉(zhuǎn)讓(assignment of contract)，即合同合同的權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容與客體的情況下，合同當(dāng)事人一方將合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。包括合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、以及合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（債權(quán)讓與）債權(quán)讓與）（一）概念（一）概念 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人

10、將其享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人享有。將其享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人享有。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓可分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓可分為部分轉(zhuǎn)讓和全部轉(zhuǎn)讓部分轉(zhuǎn)讓和全部轉(zhuǎn)讓。例如：甲對乙享有100萬元的合同債權(quán)，假設(shè)甲將該100萬元債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給了第三人丙，此時是合同權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓；假設(shè)甲只將該50萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了第三人丙，此時是合同權(quán)利的部分轉(zhuǎn)讓。甲應(yīng)當(dāng)將該轉(zhuǎn)讓事項通知債務(wù)人乙。未經(jīng)通知，該甲應(yīng)當(dāng)將該轉(zhuǎn)讓事項通知債務(wù)人乙。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對乙不發(fā)生效力。轉(zhuǎn)讓對乙不發(fā)生效力。（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件1.須有有效的債權(quán)存在，且債權(quán)讓與不改須有有效的債權(quán)存在，且債權(quán)讓與不改變其內(nèi)容變其內(nèi)容2.合同權(quán)利的合

11、同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓人與受讓人轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合意達(dá)成合意3.債權(quán)具有可讓與性債權(quán)具有可讓與性（債權(quán)讓與的限制）4.須須通知通知債務(wù)人債務(wù)人 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。對債務(wù)人不發(fā)生效力。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。下列三種情形，債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利：下列三種情形，債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。不能轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利有以下幾種：根據(jù)當(dāng)事人之間信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。根據(jù)當(dāng)事人之間信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。如委托合同中委托人對受托人的信任，雇用合同中雇用人對受雇人的信任。以選定的

12、債權(quán)人為基礎(chǔ)發(fā)生的合同權(quán)利。以選定的債權(quán)人為基礎(chǔ)發(fā)生的合同權(quán)利。如以某個特定演員的演出活動為基礎(chǔ)訂立的演出合同。合同內(nèi)容中包括了針對特定當(dāng)事人的不作為義務(wù)。合同內(nèi)容中包括了針對特定當(dāng)事人的不作為義務(wù)。如禁止某人在轉(zhuǎn)讓某項權(quán)利后再將該權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人、禁止某人使用某項財產(chǎn)等。從權(quán)利。從權(quán)利。從權(quán)利是附隨于主權(quán)利的權(quán)利，從權(quán)利隨主權(quán)利的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，隨主權(quán)利的消滅而消滅，主權(quán)利無效，從權(quán)利也無效，因此從權(quán)利不得與主權(quán)利相分離而單獨轉(zhuǎn)讓。（2）根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。）根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 （三）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力（三）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，對

13、受讓人和債務(wù)人都將產(chǎn)生合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，對受讓人和債務(wù)人都將產(chǎn)生一定的法律效力。一定的法律效力。1.對內(nèi)效力對內(nèi)效力（讓與人與受讓人之間）：（1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外 （2）讓與人讓與人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任；（3）讓與人讓與人的附隨義務(wù)：告知。2.對外的效力對外的效力讓與人與債務(wù)人之間的效力：通知讓與人與債務(wù)人之間的效力：通知。在轉(zhuǎn)讓人與債務(wù)人之間，因合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的通知，二者完全脫離關(guān)系。轉(zhuǎn)讓人不得再受領(lǐng)債務(wù)人的給付，債務(wù)人也不得再向轉(zhuǎn)讓人履行原來的債務(wù)。受讓人與受讓人與債務(wù)人債務(wù)人之間的效力：之間的效力：（1

14、）債務(wù)人在接到債權(quán)讓與的通知后，應(yīng)向受讓人履行債務(wù)；（2）債務(wù)人向原債權(quán)人的一切抗辯，可以向受讓人主張；（3）債務(wù)人向原債權(quán)人的抵消權(quán)可以向受讓人主張。 第八十二條、第八十三條案情案情：1.甲公司與乙公司簽訂合同，約定由乙公司為甲公司制造、安裝一套電力設(shè)備，并負(fù)責(zé)電力設(shè)備的調(diào)試，甲公司支付加工費100萬元，其中其中設(shè)備交付后支付80萬元，安裝調(diào)試合格后付清剩余加工費。2.乙公司如期交付了設(shè)備，甲公司支付了80萬元加工費。但乙公司一直未派員調(diào)試，甲公司遂拒絕支付剩余20萬元加工費。乙公司向甲催要剩余20萬元加工費。3.乙公司向甲催要加工費未得，便將其對甲公司的20萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司。丙公司向甲

15、公司主張債權(quán)未得。4.經(jīng)調(diào)查得知，丁公司尚欠甲公司加工費20萬元，因甲公司加工產(chǎn)品不合格而一直未還，已過履行期。甲公司向丁公司發(fā)出付款通知書，但未提起訴訟或申請仲裁。丙公司遂向丁公司主張代位權(quán)。問題問題1.乙公司向甲公司請求支付剩余加工費，甲公司有權(quán)主張（ ）。 A.先履行抗辯權(quán) B.同時履行抗辯權(quán) C.不安抗辯權(quán) D.先訴抗辯權(quán)2.關(guān)于乙公司將其對甲公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，下列表述中正確的是（）。A乙公司與丙公司的債權(quán)讓與協(xié)議，自通知甲公司時生效B乙公司與丙公司的債權(quán)讓與協(xié)議，自通知甲公司時對甲公司發(fā)生效力C丙公司向甲公司主張債權(quán)，甲公司對乙公司的抗辯可以向丙公司主張D債權(quán)讓與后，乙公司應(yīng)對

16、甲公司履行義務(wù)負(fù)擔(dān)保責(zé)任3.關(guān)于丙公司向丁公司主張代位權(quán)，下列表述中正確的是（ ）。A. 丙公司應(yīng)以甲公司為被告提起代位權(quán)訴訟B丙公司應(yīng)以丁公司為被告提起代位權(quán)訴訟C因甲公司曾發(fā)出催款通知書，丙公司無權(quán)提起代位權(quán)訴訟D丙公司提起代位權(quán)訴訟，丁公司對甲公司的抗辯可以對丙公司主張2.本題考點是債權(quán)讓與。我國合同法第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意除外。”第82條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。”因為債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是契約，是雙方合意，因此在乙、丙公司簽訂合同時就已經(jīng)

17、發(fā)生效力，對第三人甲公司來說，則是在獲得通知后，才對甲發(fā)生效力。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，甲公司對乙公司的抗辯權(quán)可以向丙公司主張。債權(quán)讓與后，乙公司并不必然對甲公司履行義務(wù)負(fù)擔(dān)保責(zé)任，除非乙丙公司在轉(zhuǎn)讓協(xié)定中已有約定。因此，本題正確答案是BC。3.本題考點為代位權(quán)及其行使。我國合同法第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！焙贤ń忉專ㄒ唬┑?8條規(guī)定，“在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主

18、張。”丙公司提起代位權(quán)訴訟應(yīng)以丁公司為被告，甲公司未采取仲裁，訴訟的方式催要款項，所以丙公司可以要求代位訴訟。丁公司為了保護自己的利益，對甲公司的抗辯可以對丙公司主張。本題正確答案是BD。 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移（債務(wù)承擔(dān)）債務(wù)承擔(dān)）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念是指在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同是指在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人給第三人。 合同義務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)具有如下要件：合同義務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)具有如下要件：1.承擔(dān)人與債務(wù)人訂立債務(wù)合同；2.須有可轉(zhuǎn)移的合同義務(wù)3.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意債務(wù)

19、承擔(dān)的效力債務(wù)承擔(dān)的效力 （1）新債務(wù)人成為合同一方當(dāng)事人，如不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)，債權(quán)人可以向其請求履行債務(wù)或承擔(dān)違約責(zé)任。（2）新債務(wù)人享有基于原合同關(guān)系的對抗債權(quán)人的抗辯權(quán)。（3）從屬于主債務(wù)的從債務(wù)，隨主債務(wù)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。（4）原第三人向債權(quán)人提供的擔(dān)保，若擔(dān)保人未明確表示繼續(xù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，則擔(dān)保責(zé)任因債務(wù)轉(zhuǎn)移而消滅。甲對乙享有10萬元到期債權(quán)，乙對丙也享有10萬元到期債權(quán)，三方書面約定，由丙直接向甲清償。下列哪些說法是正確的？A.丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權(quán)B.丙可以向甲主張乙對甲享有的抗辯權(quán)C.若丙不對甲清償，甲可以要求乙清償D.若乙對甲清償，則構(gòu)成代為清償本題考察債權(quán)讓

20、與、債務(wù)承擔(dān)和第三人清償。C錯。甲乙丙三方約定由丙直接向甲清償，清償目的是同時消滅甲乙間債權(quán)債務(wù)關(guān)系和乙丙間債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因此這不屬于代為清償，而是在甲乙之間的債上發(fā)生債務(wù)承擔(dān)，在乙丙之間的債上發(fā)生債權(quán)讓與，債務(wù)承擔(dān)和債權(quán)讓與發(fā)生效力后，乙即退出債的關(guān)系，由丙取而代之。因此甲只能向丙請求清償，而不能再向乙請求清償。AB對。根據(jù)合同法第82、85條，債權(quán)讓與與債權(quán)承擔(dān)均是債的主體變更，而不涉及債的內(nèi)容，原債下存在的抗辯繼續(xù)存在，這稱為債的同一性原則。D對。債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)發(fā)生效力后，乙已退出債的關(guān)系，之后他對甲清償以消滅甲丙間債權(quán)債務(wù)關(guān)系，是債的關(guān)系之外的第三人作為債務(wù)人的履行輔助人代為清償。

21、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓概念概念又稱為概括承受概括承受，指當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。甲與乙簽訂了一份100萬元的買賣合同，后乙經(jīng)甲同意將合同的全部債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給了丙，則乙的債權(quán)債務(wù)消滅。概括轉(zhuǎn)讓的成立條件概括轉(zhuǎn)讓的成立條件 (1)須有有效的合同存在。(2)承受的合同須為雙務(wù)合同。(3)須經(jīng)原合同相對人的同意。類型：類型：1、合同、合同轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓 2、企業(yè)的合并、分立、企業(yè)的合并、分立法人或其他組織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)法人或其他組織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理系的處理1.當(dāng)事人訂立合同后當(dāng)事人訂立合同后合并合并的，由合并后的法人的

22、，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。2.當(dāng)事人訂立合同后當(dāng)事人訂立合同后分立分立的，除債權(quán)人和債務(wù)的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。帶債務(wù)。 甲公司與乙公司訂立一份合同。在合同有效期限內(nèi)，甲公司與丙公司合并成立為丁公司。該合同的法律后果是（）。A.由甲公司與乙公司繼續(xù)履行B.由丙公司與乙公司繼續(xù)履行C.由丁公司與乙公司繼續(xù)履行D.按法定程序解除甲公司分立為乙公司和丙公司。在分立過程中，

23、乙公司和丙公司對甲公司所欠丁、戊、己、庚的債務(wù)達(dá)成協(xié)議，乙公司承擔(dān)對丁、戊的債務(wù)，丙公司承擔(dān)對己、庚的債務(wù)。對甲公司的債權(quán)人來說，該協(xié)議的法律效力為（）。A.無效B.有效C.可撤銷D.效力未定 某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定,把所屬的A公司的兩個業(yè)務(wù)部分立出去再設(shè)B公司和C公司,并在決定中明確該公司以前所負(fù)的債務(wù)由新設(shè)的B公司承擔(dān)。A公司原欠李某貨款5萬元,現(xiàn)李某要求償還,你認(rèn)為該債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何處理? A.由B公司承擔(dān)債務(wù)B.由A、B、C三個公司分別承擔(dān)債務(wù)C.由A公司承擔(dān)債務(wù)D.由A、B、C三個公司連帶承擔(dān)債務(wù)合同轉(zhuǎn)讓圖表合同轉(zhuǎn)讓圖表合同項目合同項目 原債權(quán)人與債務(wù)原債權(quán)人與債務(wù)人之間人之間 效

24、力效力 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 原則上通知生效原則上通知生效 喪失債權(quán)人地位或就喪失債權(quán)人地位或就轉(zhuǎn)讓部分喪失債權(quán)轉(zhuǎn)讓部分喪失債權(quán) 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移 同意同意 債務(wù)人全部免責(zé)（失債務(wù)人全部免責(zé)（失去債務(wù)人身份）或就去債務(wù)人身份）或就轉(zhuǎn)讓部分免責(zé)轉(zhuǎn)讓部分免責(zé)合 同合 同權(quán) 利權(quán) 利義 務(wù)義 務(wù)的 概的 概括 承括 承受受 合同承受合同承受（意定概括轉(zhuǎn)移）（意定概括轉(zhuǎn)移） 同意同意 原當(dāng)事人喪失債權(quán)人、原當(dāng)事人喪失債權(quán)人、債務(wù)人地位債務(wù)人地位企業(yè)合并、企業(yè)合并、分立分立（法定概括轉(zhuǎn)（法定概括轉(zhuǎn)移）移） 合并合并 合并后的主體承繼債合并后的主體承繼債權(quán)、債務(wù)權(quán)、債務(wù)分立分立 分立后

25、的主體連帶債分立后的主體連帶債權(quán)、債務(wù)權(quán)、債務(wù)第八章第八章 合同權(quán)利義務(wù)的終止合同權(quán)利義務(wù)的終止 Termination of Contract甲乙之間簽訂了一份房屋租賃合同。合同當(dāng)中規(guī)定了具體的租金支付方法、租期以及這個房屋的狀況等，都有約定的很清楚。其中有一項條款：未經(jīng)出租人甲同意，承租人乙不得擅自將房屋轉(zhuǎn)租給他人。如果承租人未經(jīng)出租人同意，而將房屋出租給他人的，出租人有權(quán)利解除合同，并且有權(quán)請求賠償損失。后來在實際履行當(dāng)中，乙又把房子租給第三人丙，并收取租金。 甲對丙稱要收回房子，丙不同意。后來甲就提起訴訟，請求解除他與乙之間的租賃合同，并且收回房屋。合同終止情形之一合同終止情形之一合同

26、被解除合同被解除 一、概述一、概述（一）合同終止的概念（一）合同終止的概念合同終止，即由于一定的法律事實的發(fā)生，使合同所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)在客觀上已經(jīng)不存在，合同關(guān)系歸于消滅。（二）合同終止的原因（二）合同終止的原因第九十一條有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：第九十一條有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除；（二）合同解除；（三）債務(wù)相互抵銷；（三）債務(wù)相互抵銷；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（七）法

27、律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。（三）合同權(quán)利義務(wù)終止的法律后果（三）合同權(quán)利義務(wù)終止的法律后果（1）合同失效，雙方當(dāng)事人不必繼續(xù)履行合同義務(wù)。）合同失效，雙方當(dāng)事人不必繼續(xù)履行合同義務(wù)。（2）合同項下的從權(quán)利和從義務(wù)一并消滅。）合同項下的從權(quán)利和從義務(wù)一并消滅。（3）負(fù)債字據(jù)的返還。）負(fù)債字據(jù)的返還。（4）在合同當(dāng)事人之間發(fā)生后合同義務(wù)。）在合同當(dāng)事人之間發(fā)生后合同義務(wù)。第九十二條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 （5）合同中關(guān)于解決爭議的方法、結(jié)算和清理條款）合同中關(guān)于解決爭議的方法、

28、結(jié)算和清理條款繼續(xù)有效，直至結(jié)算和清理完畢。繼續(xù)有效，直至結(jié)算和清理完畢。 合同終止的原因合同終止的原因（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行1.債務(wù)已經(jīng)按照約定履行是指債務(wù)人按照約定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式全面履行。2.以下情況也屬于合同按照約定履行：（1）當(dāng)事人約定的第三人按照合同內(nèi)容履行，產(chǎn)生債務(wù)消滅的后果；（2）債權(quán)人同意以他種給付代替合同原定給付。（3）當(dāng)事人之外的第三人接受履行（向第三人履行）。（二）（二）合同的解除合同的解除1.約定解除約定解除（1）在合同中在合同中約定解除權(quán)約定解除權(quán)（附解除條件、期限的合同）（2）另外訂立協(xié)議解除另

29、外訂立協(xié)議解除 指合同生效后，未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人以解除合同為目的，經(jīng)協(xié)商一致，訂立一個解除原來合同的協(xié)議，使合同效力消滅的行為。2.法定解除法定解除（發(fā)生法定情形，無須協(xié)商即可解除） （1）因）因不可抗力不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。致使不能實現(xiàn)合同目的。（2）因）因預(yù)期違約預(yù)期違約（明示違約）解除合同。解除合同。即在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對方當(dāng)事人可以解除合同。（若以默示行為表示拒絕履行？）（3）遲延履行。遲延履行。當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。（4）根本違約根本違約。當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他

30、違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。其他違約行為主要包括：完全不履行合同、履行質(zhì)量與約定嚴(yán)重不符、部分履行合同等。（5）法律規(guī)定的其他情形法律規(guī)定的其他情形。巴西的甲公司與上海乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：（1）甲公司于7月5日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，（2）乙公司于7月2日預(yù)付貨款的50%，余款于交付貨物后10日內(nèi)付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的9萬噸運給了丙公司，而且甲公司不可能在短時間內(nèi)再籌集9萬噸礦砂。請問若你是乙公司的請問若你是乙公司的法律顧問，法律顧問， 你該如你該如何處理此事？何處理

31、此事？問：(1) 甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么?（默示）預(yù)期違約 (2) 7月1日，乙公司可以采取的合理的補救措施是什么? （不安抗辯權(quán)）乙公司可以中止履行合同（如果已有合同義務(wù)的履行時），要求甲公司提供充分的保證，如果甲公司未能在合理的期限內(nèi)提供充分的擔(dān)保的，乙公司可以解除合同，并可以要求損害賠償，如果甲公司提供充分的擔(dān)保的，則因違約情形歸于消滅，乙公司應(yīng)恢復(fù)本合同的履行。第69條，不安抗辯權(quán)人的解除權(quán)；第219條，租賃合同的承租人因過錯致使租賃物受損，出租人可以解除合同；第224條，租賃合同的承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同；第248條，融資租賃合同的承租人經(jīng)催告在

32、合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以解除合同；第253條，承攬合同的承攬人未經(jīng)定作人同意將其承攬的主要工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同；第337條，技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的（技術(shù)）已由他人公開，致使合同履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同；第195條，贈與合同的贈與人經(jīng)濟狀況顯著惡化嚴(yán)重影響生產(chǎn)生活的，可以不再履行贈與義務(wù)；第233條，租賃合同的租賃物危及承租人的安康，承租人可以隨時解除合同；第232條，不定期租賃合同的雙方可以隨時解除合同；第268條，承攬合同的定作人可以隨時解除合同；第410條，委托合同的委托人或受托人可以隨時解除合同；第308條，貨運合同在承運人將貨物交付收貨人之前，托運

33、人可以要求中止運輸、返還貨物。 合同解除的效力合同解除的效力 合同解除后尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。 解除權(quán)的行使方法解除權(quán)的行使方法第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)

34、定。登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 建設(shè)工程施工合同示范文本建設(shè)工程施工合同示范文本 26.4 發(fā)包人不按合同約定支付工程款（進度款），雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。38.2 承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人，也不得將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 44. 合同解除合同解除44.1 發(fā)包人承包人協(xié)商一致，可以解除合同。44.2 發(fā)生本通用條款第26.4款情況，停止施工超56天，發(fā)包人仍不支付工程款（進度款），承包人有權(quán)解除合同。44.3 發(fā)生本通用條款第38.2款禁止的情況，承包人將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給他人或者肢解

35、以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人，發(fā)包人有權(quán)解除合同。44.4 有下列情形之一的，發(fā)包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同無法履行；（2）因一方違約（包括因發(fā)包人原因造成工程停建或緩建）致使合同無法履行。44.5 一方依據(jù)44.2、44.3、44.4款約定要求解除合同的，應(yīng)以書面形式向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知，并在發(fā)出通知前7天告知對方，通知到達(dá)對方時合同解除。對解除合同有爭議的，按本通用條款第37條關(guān)于爭議的約定處理。44.7 合同解除后，不影響雙方在合同約定的結(jié)算和清理條款的效力。（三）債務(wù)相互抵銷（三）債務(wù)相互抵銷 債務(wù)相互抵銷是指合同雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時，債務(wù)相互抵銷是指合同雙方

36、當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時，各方相互充抵債務(wù)，而使各自的債務(wù)在對等額各方相互充抵債務(wù)，而使各自的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。內(nèi)相互消滅。抵消：抵消： 法定抵消與約定抵消法定抵消與約定抵消第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。第一百條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。下列債務(wù)不能抵銷：下列債務(wù)不能抵銷：（1）按合同性質(zhì)不能抵銷。）按合同性質(zhì)不能抵銷。（2）按照約定應(yīng)當(dāng)向第三人給付的債務(wù)

37、。）按照約定應(yīng)當(dāng)向第三人給付的債務(wù)。（3）因故意實施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)。）因故意實施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)。 【舉例】甲和乙之間簽訂了一個100萬元的貨物買賣合同，由于甲沒有向乙按期支付100萬元的貨款，于是乙對甲進行了毆打，造成甲的身體受傷并支付醫(yī)藥費50萬元，這種情況下，乙不能主張以50萬元醫(yī)療費抵銷50萬元貨款。（4）法律規(guī)定不得抵銷的其他情形。）法律規(guī)定不得抵銷的其他情形。 甲廠于10月4日到乙公司購買一批原料，當(dāng)場提貨并付款25000元。次日，甲廠因貨物質(zhì)量不合格，將這批原料退回乙公司，乙公司簽收，但未退款。10月7日，甲廠到乙公司購買電器一批，價款28000元，提貨時與乙公司約定2日內(nèi)付款。2日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認(rèn)為前后債務(wù)相抵，只需支付3000元。雙方發(fā)生爭議，依據(jù)債的消滅原理，下列對此案的處理意見哪項是正確的？A.甲廠應(yīng)先付給乙公司28000元，再請求乙公司退款25000元B.乙公司應(yīng)先退給甲廠25000元，再請求甲廠付款28000元C.甲廠付給乙公司3000元，雙方了結(jié)債務(wù)D.甲廠應(yīng)付給乙公司140