學(xué)習(xí)情境五 建設(shè)工程施工合同管理

1、建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元1熟悉建設(shè)工程施工合同熟悉建設(shè)工程施工合同學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元2掌握建設(shè)工程施工合同（示范文本）的組成和內(nèi)容掌握建設(shè)工程施工合同（示范文本）的組成和內(nèi)容學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元3談判、簽訂與審查建設(shè)工程施工合同談判、簽訂與審查建設(shè)工程施工合同學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元4履行建設(shè)工程施工合同履行建設(shè)工程施工合同學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元5處理建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任及爭(zhēng)議處理建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任及爭(zhēng)議學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元1 熟悉建設(shè)工程施工合同熟悉建設(shè)工程施工合同 一、建設(shè)工程施工合同的概念一、建設(shè)工程施工合同的概念 建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程

2、項(xiàng)目的建筑施工、設(shè)備安裝、設(shè)備調(diào)試、工程保修等工作內(nèi)容，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。施工合同是建設(shè)工程合同的一種，它與其他建設(shè)工程合同一樣是雙務(wù)有償合同，在訂立時(shí)應(yīng)遵守自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用等原則。 建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程的主要合同之一，其目的是將設(shè)計(jì)圖紙變?yōu)闈M足功能、質(zhì)量、進(jìn)度、投資等投資預(yù)期目的的建筑產(chǎn)品。 二、建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)二、建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn) 由于建筑產(chǎn)品是特殊的商品，它具有單件性、建設(shè)周期長(zhǎng)、施工生產(chǎn)和技術(shù)復(fù)雜、工程付款和質(zhì)量論證具備階段性、受外界自然條件影響大等特點(diǎn)，因此施工合同與其他經(jīng)濟(jì)合同相比，具有自身的特點(diǎn)。 （一）合同標(biāo)的的特殊性（一）合同標(biāo)的的特殊性 施工合

3、同的標(biāo)的是各類建筑產(chǎn)品，建筑產(chǎn)品是不動(dòng)產(chǎn)，建造過(guò)程中往往受到各種因素的影響，這就決定了每個(gè)施工合同的標(biāo)的物不同于工廠批量生產(chǎn)的產(chǎn)品，具有單件性的特點(diǎn)。 （二）合同履行期限的長(zhǎng)期性（二）合同履行期限的長(zhǎng)期性 由于建筑產(chǎn)品體積龐大、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、施工周期都較長(zhǎng)，施工工期少則幾個(gè)月，一般都是幾年甚至十幾年，在合同實(shí)施過(guò)程中不確定性影響因素多，受外界自然條件影響大，合同雙方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)高，當(dāng)主觀和客觀情況發(fā)生變化時(shí)，就有可能造成施工合同的變化，因此施工合同的變更較頻繁，施工合同爭(zhēng)議和糾紛也比較多。 （三）合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性（三）合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性 與大多數(shù)合同相比，施工合同的履行期限長(zhǎng)、標(biāo)的額大

4、，涉及的法律關(guān)系則包括了勞動(dòng)關(guān)系、保險(xiǎn)關(guān)系、運(yùn)輸關(guān)系、購(gòu)銷關(guān)系等，具有多樣性和復(fù)雜性。這就要求施工合同的條款應(yīng)當(dāng)盡量詳盡。 （四）合同管理的嚴(yán)格性（四）合同管理的嚴(yán)格性 合同管理的嚴(yán)格性主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：對(duì)合同簽訂管理的嚴(yán)格性；對(duì)合同履行管理的嚴(yán)格性；對(duì)合同主體管理的嚴(yán)格性。 三、建設(shè)工程施工合同的作用三、建設(shè)工程施工合同的作用 建設(shè)工程施工合同的作用主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： （一）明確建設(shè)單位和施工企業(yè)在施工中的權(quán)利和義務(wù)（一）明確建設(shè)單位和施工企業(yè)在施工中的權(quán)利和義務(wù)施工合同一經(jīng)簽訂，即具有法律效力，是合同雙方在履行合同過(guò)程中的行為準(zhǔn)則，雙方都應(yīng)以施工合同作為行為的依據(jù)。 （二）有利

5、于對(duì)工程施工的管理（二）有利于對(duì)工程施工的管理 合同當(dāng)事人對(duì)工程施工的管理應(yīng)以合同為依據(jù)。有關(guān)的國(guó)家機(jī)關(guān)、金融機(jī)構(gòu)對(duì)施工的監(jiān)督和管理，也是以施工合同為其重要依據(jù)的。 （三）有利于建筑市場(chǎng)的培育和發(fā)展（三）有利于建筑市場(chǎng)的培育和發(fā)展 （四）進(jìn)行監(jiān)理的依據(jù)和推行監(jiān)理制的需要（四）進(jìn)行監(jiān)理的依據(jù)和推行監(jiān)理制的需要 在監(jiān)理制度中，行政干預(yù)的作用被淡化了，建設(shè)單位(業(yè)主)、施工企業(yè)(承包商)、監(jiān)理單位三者的關(guān)系是通過(guò)工程建設(shè)監(jiān)理合同和施工合同來(lái)確立的。學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元2 掌握建設(shè)工程施工合同（示范文本）的掌握建設(shè)工程施工合同（示范文本）的組成和內(nèi)容組成和內(nèi)容 一、施工合同文本的組成一、施工合同文本的組成

6、 建設(shè)工程施工合同(示范文本)（GF19990201）由協(xié)議書(shū)、通用條款、專用條款三個(gè)部分及三個(gè)附件組成。 （一）協(xié)議書(shū)（一）協(xié)議書(shū) 協(xié)議書(shū)開(kāi)頭是發(fā)包人、承包人依據(jù)合同法、建筑法及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠(chéng)實(shí)信用的原則，就某一項(xiàng)建設(shè)工程施工事項(xiàng)協(xié)商一致，訂立文本合同的承諾（或確認(rèn)）。結(jié)尾是發(fā)包人、承包人的住所，法定代表人、委托代理人的聯(lián)系方式、開(kāi)戶行賬號(hào)、簽字蓋章。中間部分是協(xié)議書(shū)內(nèi)容。 （二）通用條款（二）通用條款 通用條款是制定本文本的部門(mén)根據(jù)法律、行政法規(guī)及建設(shè)工程施工的需要而制定的，通用于所有建設(shè)工程項(xiàng)目施工的條款。通用條款是一般建設(shè)工程合同所共同具備的共性條款，

7、具有規(guī)范性、可靠性、完備性和適用性等特點(diǎn)，是合同文本的基本及指導(dǎo)性部分，并作為指標(biāo)文件的組成部分而予以直接采用。 （三）專用條款（三）專用條款 專用條款是對(duì)通用條款規(guī)定內(nèi)容的確認(rèn)與具體化，它的大小條目號(hào)與通用條款相一致，是合同雙方根據(jù)企業(yè)實(shí)際情況和工程項(xiàng)目的具體特點(diǎn)，經(jīng)過(guò)協(xié)商達(dá)成一致的內(nèi)容。在通用條款中講得籠統(tǒng)的、普遍的或者不夠明確的問(wèn)題在專用條款中要作補(bǔ)充和修改。 （四）附件（四）附件 施工合同文本中為使用者提供了“承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表”、“發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表”和“房屋建筑工程質(zhì)量保修書(shū)”三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化附件，如果具體項(xiàng)目的實(shí)施為包工包料承包，則可以不使用“發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表”。

8、二、施工合同文本的內(nèi)容二、施工合同文本的內(nèi)容 （一）詞語(yǔ)含義及合同文件（一）詞語(yǔ)含義及合同文件 1.詞語(yǔ)含義 詞語(yǔ)含義是對(duì)施工合同中頻繁出現(xiàn)、含義復(fù)雜、意思多解的詞語(yǔ)或術(shù)語(yǔ)作出明確的規(guī)范表示，賦予它們特定而且唯一的含義。這些合同術(shù)語(yǔ)的含義是根據(jù)建設(shè)工程施工合同的需要而特定的，它可能不同于其他文件或詞典內(nèi)的定義或解釋。在施工合同中除專用條款另有約定外，這些詞語(yǔ)或術(shù)語(yǔ)只能按特定的含義去理解，不能任意解釋。 2.合同文件及解釋順序 合同文件應(yīng)能相互解釋，互為說(shuō)明。除專用條款另有約定外，組成合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下： （1）本合同協(xié)議書(shū)。 （2）中標(biāo)通知書(shū)。 （3）投標(biāo)書(shū)及其附件。 （4）本合同專

9、用條款。 （5）本合同通用條款。 （6）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件。 （7）圖紙。 （8）工程量清單。 （9）工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書(shū)。合同履行中，發(fā)包人和承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書(shū)面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。 3.語(yǔ)言文字和適用法律、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)范 （1）語(yǔ)言文字。本合同文件使用漢語(yǔ)語(yǔ)言文字書(shū)寫(xiě)、解釋和說(shuō)明。如專用條款約定使用兩種以上（含兩種）語(yǔ)言文字時(shí)，漢語(yǔ)應(yīng)為解釋和說(shuō)明本合同的標(biāo)準(zhǔn)語(yǔ)言文字。在少數(shù)民族地區(qū)，雙方可以約定使用少數(shù)民族語(yǔ)言文字書(shū)寫(xiě)和解釋、說(shuō)明本合同。 （2）適用法律和法規(guī)。本合同文件適用國(guó)家的法律和行政法規(guī)。需要明示的法律、行政法規(guī)，由雙方在專用條款中約定。 （3）適用標(biāo)準(zhǔn)

10、、規(guī)范。雙方在專用條款內(nèi)約定適用國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的名稱；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范但有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的，約定適用行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的名稱；沒(méi)有國(guó)家和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的，約定適用工程所在地地方標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的名稱。發(fā)包人應(yīng)按專用條款約定的時(shí)間向承包人提供一式兩份約定的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范。 4.圖紙 發(fā)包人應(yīng)按專用條款約定的日期和套數(shù)，向承包人提供圖紙。承包人需要增加圖紙?zhí)讛?shù)的，發(fā)包人應(yīng)代為復(fù)制，復(fù)制費(fèi)用由承包人承擔(dān)。發(fā)包人對(duì)工程有保密要求的，應(yīng)在專用條款中提出保密要求，保密措施費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)，承包人在約定保密期限內(nèi)履行保密義務(wù)。 （二）合同當(dāng)事人的義務(wù)（二）合同當(dāng)事人的義務(wù) 建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF199902

11、01）中的雙方，是指發(fā)包方和承包方，在合同的通用條款中叫發(fā)包人和承包人。在具體合同的簽訂和語(yǔ)言交流過(guò)程中，習(xí)慣上把發(fā)包方簡(jiǎn)稱為甲方，把承包方簡(jiǎn)稱為乙方。在實(shí)行工程監(jiān)理的建設(shè)工程項(xiàng)目中，除甲、乙方之外還有監(jiān)理方存在，監(jiān)理方受甲方委托，依法對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行監(jiān)理。監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師在合同中稱工程師。 工程師按合同約定行使職權(quán)，發(fā)包人在專用條款內(nèi)要求工程師在行使某些職權(quán)前需要征得發(fā)包人批準(zhǔn)的，工程師應(yīng)征得發(fā)包人批準(zhǔn)。發(fā)包人派駐施工現(xiàn)場(chǎng)履行合同的代表常稱為甲方代表?？偙O(jiān)理工程師也被稱為總監(jiān)。甲方代表的職權(quán)不得與總監(jiān)的職權(quán)相互交叉，雙方職權(quán)發(fā)生交叉或不明確時(shí)，由發(fā)包人予以明確，并以書(shū)面形式通知承包人

12、。學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元3 談判、簽訂與審查建設(shè)工程施工合同談判、簽訂與審查建設(shè)工程施工合同 一、建設(shè)工程施工合同的談判一、建設(shè)工程施工合同的談判 合同談判是建設(shè)工程施工合同簽訂雙方對(duì)是否簽訂合同以及合同具體內(nèi)容達(dá)成一致的協(xié)商過(guò)程。通過(guò)談判，能夠充分了解對(duì)方及項(xiàng)目的情況，為高層決策提供信息和依據(jù)。 （一）合同談判的目的（一）合同談判的目的 1.發(fā)包人參加談判的目的 （1）通過(guò)談判，了解投標(biāo)者報(bào)價(jià)的構(gòu)成，進(jìn)一步審核和壓低報(bào)價(jià)。 （2）進(jìn)一步了解和審查投標(biāo)者的施工規(guī)劃和各項(xiàng)技術(shù)措施是否合理，以及負(fù)責(zé)項(xiàng)目實(shí)施的班子力量是否足夠雄厚，能否保證工程的質(zhì)量和進(jìn)度。 （3）根據(jù)參加談判的投標(biāo)者的建議和要求，也可吸

13、收其他投標(biāo)者的建議，對(duì)設(shè)計(jì)方案、圖紙、技術(shù)規(guī)范進(jìn)行某些修改，并估計(jì)可能對(duì)工程報(bào)價(jià)和工程質(zhì)量產(chǎn)生的影響。 2.投標(biāo)者參加談判的目的 （1）爭(zhēng)取中標(biāo)，即通過(guò)談判宣傳自己的優(yōu)勢(shì)，包括技術(shù)方案的先進(jìn)性、報(bào)價(jià)的合理性、所提建議方案的特點(diǎn)、許諾優(yōu)惠條件等，以爭(zhēng)取中標(biāo)。 （2）爭(zhēng)取合理的價(jià)格，既要準(zhǔn)備應(yīng)付業(yè)主的壓價(jià)，又要準(zhǔn)備當(dāng)業(yè)主擬增加項(xiàng)目、修改設(shè)計(jì)或提高標(biāo)準(zhǔn)時(shí)適當(dāng)增加報(bào)價(jià)。 （3）爭(zhēng)取改善合同條款，包括爭(zhēng)取修改過(guò)于苛刻的和不合理的條款，澄清模糊的條款和增加有利于保護(hù)承包商利益的條款。 （二）合同談判的準(zhǔn)備工作（二）合同談判的準(zhǔn)備工作 開(kāi)始談判之前，一定要做好各方面的準(zhǔn)備工作。對(duì)于一個(gè)建設(shè)工程而言，一般都具

14、有投資數(shù)額大、實(shí)施時(shí)間長(zhǎng)的特點(diǎn)，而施工合同內(nèi)容涉及技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、管理、法律等廣闊的領(lǐng)域。因此在開(kāi)始談判之前，必須細(xì)致地做好以下幾方面的準(zhǔn)備工作。 （三）合同談判內(nèi)容（三）合同談判內(nèi)容 1.關(guān)于工程范圍 談判中應(yīng)使施工、設(shè)備采購(gòu)、安裝與調(diào)試、材料采購(gòu)、運(yùn)輸與儲(chǔ)存等工作的范圍具體明確，責(zé)任分明，以防報(bào)價(jià)漏項(xiàng)及引發(fā)施工過(guò)程中的矛盾。 2.關(guān)于合同文件 對(duì)當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，合同文件就是法律文書(shū)，應(yīng)該使用嚴(yán)謹(jǐn)、周密的法律語(yǔ)言，不能使用日常通俗語(yǔ)言或“工程語(yǔ)言”，以防一旦發(fā)生爭(zhēng)端合同中無(wú)準(zhǔn)確依據(jù)，影響合同的履行，并為索賠創(chuàng)造一定的條件。 3.關(guān)于雙方的一般義務(wù) 關(guān)于雙方的一般義務(wù)的談判內(nèi)容主要包括：有關(guān)監(jiān)理工程師

15、命令的執(zhí)行；關(guān)于履約保證；關(guān)于工程保險(xiǎn)；關(guān)于工人的傷亡事故保險(xiǎn)和其他社會(huì)保險(xiǎn)；關(guān)于不可預(yù)見(jiàn)的自然條件和人為障礙處理等的條款內(nèi)容。 4.關(guān)于勞務(wù) 關(guān)于勞務(wù)的談判內(nèi)容主要涉及如下方面： （1）勞務(wù)來(lái)源與勞務(wù)選擇權(quán)；勞務(wù)隊(duì)伍的能力素質(zhì)與資質(zhì)要求；勞務(wù)費(fèi)取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)確定；關(guān)于勞務(wù)的聘用與解雇的有關(guān)規(guī)定；有關(guān)保險(xiǎn)事宜等。 （2）在進(jìn)行國(guó)際工程承包時(shí)，有關(guān)勞務(wù)的談判內(nèi)容則更加復(fù)雜。 5.關(guān)于工程的開(kāi)工和工期 工期是施工合同的關(guān)鍵條件之一，是影響價(jià)格的一項(xiàng)重要因素，同時(shí)它是違約誤期罰款的唯一依據(jù)。工期確定是否合理，直接影響著承包商的經(jīng)濟(jì)效益問(wèn)題，影響業(yè)主所投資的工程項(xiàng)目能否早日投入使用，因此工期確定一定要講究科

16、學(xué)性、可操作性。 6.關(guān)于材料和操作工藝 關(guān)于材料和操作工藝談判主要包括以下內(nèi)容： （1）材料供應(yīng)方式，即發(fā)包人供應(yīng)材料還是承包商提供材料。 （2）材料的種類、規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)與質(zhì)量等級(jí)。 （3）材料提供的時(shí)間、地點(diǎn)。 （4）對(duì)于報(bào)送給監(jiān)理工程師或發(fā)包方審批的材料樣品，應(yīng)規(guī)定答復(fù)期限。 （5）對(duì)于應(yīng)向監(jiān)理工程師提供的現(xiàn)場(chǎng)測(cè)量和試驗(yàn)的儀器設(shè)備，應(yīng)在合同中列出清單，寫(xiě)明名稱、型號(hào)、規(guī)格、數(shù)量等。如果超出清單內(nèi)容，則應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)超出的費(fèi)用。 （6）關(guān)于工序質(zhì)量檢查問(wèn)題。如果監(jiān)理工程師延誤了上道工序的檢查時(shí)間，往往使承包方無(wú)法按期進(jìn)行下一道工序，而使工程進(jìn)度受到嚴(yán)重影響。因此，應(yīng)對(duì)工序檢驗(yàn)制度作出具

17、體規(guī)定。 7.關(guān)于工程的變更和增減 關(guān)于工程的變更和增減談判主要涉及工程變更與增減的基本要求，由于工程變更導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)支出，承包商核實(shí)的確定方法，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，延誤的工期處理等內(nèi)容。 8.關(guān)于工程維修 （1）應(yīng)當(dāng)明確維修工程的范圍和維修責(zé)任。 （2）一些重要、復(fù)雜的工程，若要求承包商對(duì)其施工的工程主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行壽命擔(dān)保，則應(yīng)規(guī)定合理的年限值、擔(dān)保的內(nèi)容和方式。承包商可爭(zhēng)取用保函擔(dān)保，或者在工程保險(xiǎn)時(shí)一并由保險(xiǎn)公司擔(dān)保。 9.關(guān)于付款 付款是承包商最為關(guān)心也是最為棘手的問(wèn)題。發(fā)包人和承包商之間發(fā)生的爭(zhēng)議，有很多與付款問(wèn)題相關(guān)。 10.關(guān)于工程驗(yàn)收 工程驗(yàn)收主要包括對(duì)中間和隱蔽工程的驗(yàn)收、竣工驗(yàn)

18、收和對(duì)材料設(shè)備的驗(yàn)收。 11.關(guān)于違約責(zé)任 為了確認(rèn)違約責(zé)任，以便處罰得當(dāng)，在審查違約責(zé)任條款時(shí)，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)： （1）要明確不履行合同的行為，如合同到期后未能完工，或施工過(guò)程中施工質(zhì)量不符合要求，或勞務(wù)合同中的人員素質(zhì)不符合要求，或發(fā)包人不能按期付款等。在對(duì)自己一方確定違約責(zé)任時(shí)，一定要同時(shí)規(guī)定對(duì)方的某些行為是自己一方履約的先決條件，否則不應(yīng)構(gòu)成違約責(zé)任。 （2）針對(duì)自己關(guān)鍵性的權(quán)利，即對(duì)方的主要義務(wù)，應(yīng)向?qū)Ψ揭?guī)定違約責(zé)任。 （四）合同談判的策略和技巧（四）合同談判的策略和技巧 談判是通過(guò)不斷的會(huì)晤確定各方權(quán)利、義務(wù)的過(guò)程，它直接關(guān)系到談判桌上各方最終利益的得失。因此，談判絕不是一項(xiàng)簡(jiǎn)單的

19、機(jī)械性工作，而是集合了策略與技巧的藝術(shù)。以下介紹幾種常見(jiàn)的合同談判策略和技巧： 1.掌握談判的進(jìn)程 2.打破僵局策略 3.高起點(diǎn)戰(zhàn)略 4.避實(shí)就虛策略 5.對(duì)等讓步策略 6.充分利用專家的作用 二、建設(shè)工程施工合同的簽訂二、建設(shè)工程施工合同的簽訂 建設(shè)工程施工合同簽訂的過(guò)程，是當(dāng)事人雙方互相協(xié)商并最后就各方的權(quán)利、義務(wù)達(dá)成一致意見(jiàn)的過(guò)程。簽約是雙方意志統(tǒng)一的表現(xiàn)。簽訂施工合同的時(shí)間很長(zhǎng)，實(shí)際上它是從準(zhǔn)備招標(biāo)文件開(kāi)始，繼而招標(biāo)、投標(biāo)、評(píng)標(biāo)、中標(biāo)，直至合同談判結(jié)束為止的一段時(shí)間。 （一）施工合同簽訂的原則（一）施工合同簽訂的原則 施工合同簽訂的原則是指貫穿于訂立施工合同的整個(gè)過(guò)程，對(duì)承發(fā)包雙方簽訂

20、合同起指導(dǎo)和規(guī)范作用，雙方均應(yīng)遵守的準(zhǔn)則。建設(shè)工程施工合同的簽訂原則如下： 1.依法簽訂的原則 2.平等互利、協(xié)商一致的原則 3.等價(jià)有償?shù)脑瓌t 4.嚴(yán)密完備的原則 5.履行法律程序的原則 （二）施工合同簽訂的形式（二）施工合同簽訂的形式 合同法第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式?！睍?shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 （三）施工合同簽訂的程序（三）施工合同簽訂的程序 建筑施工企業(yè)在簽訂施工合同

21、中，應(yīng)遵循以下程序： 1.進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)查并建立聯(lián)系 2.表明合作意愿，進(jìn)行投標(biāo)報(bào)價(jià) 3.協(xié)商談判 4.簽署書(shū)面合同 5.鑒證與公證 三、建設(shè)工程施工合同的審查三、建設(shè)工程施工合同的審查 合同雙方當(dāng)事人在合同簽訂前要進(jìn)行合同審查。所謂合同審查，是指在合同簽訂以前，將合同文本“解剖”開(kāi)來(lái)，檢查合同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的完整性以及條款之間的一致性，分析評(píng)價(jià)每一合同條款執(zhí)行的法律后果及其中的隱含風(fēng)險(xiǎn)，為合同的談判和簽訂提供決策依據(jù)。 （一）合同效力的審查（一）合同效力的審查 合同效力是指合同依法成立所具有的約束力。對(duì)建設(shè)工程施工合同效力的審查，基本上從合同主體、客體、內(nèi)容三方面加以考慮。 （二）合同內(nèi)容的審查（二

22、）合同內(nèi)容的審查 合同條款的內(nèi)容直接關(guān)系到合同雙方的權(quán)利、義務(wù)，在建設(shè)工程施工合同簽訂之前，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查各項(xiàng)合同內(nèi)容，其中尤其應(yīng)注意如下內(nèi)容。 1.確定合理的工期 2.明確雙方代表的權(quán)限 3.明確工程造價(jià)或工程造價(jià)的計(jì)算方法 4.明確材料和設(shè)備的供應(yīng) 5.明確工程竣工交付標(biāo)準(zhǔn) 6.明確違約責(zé)任學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元4 履行建設(shè)工程施工合同履行建設(shè)工程施工合同 一、建設(shè)工程施工合同履行的概念一、建設(shè)工程施工合同履行的概念 建設(shè)工程施工合同履行是指工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包方和承包方根據(jù)合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)等要求，各自完成合同義務(wù)的行為。對(duì)于發(fā)包方來(lái)說(shuō)，履行合同最主要的義務(wù)是按照合同約定支付合

23、同價(jià)款，而承包方最主要的義務(wù)是按約定交付合格的建筑產(chǎn)品。但是，當(dāng)事人雙方的義務(wù)都不是單一的最后交付行為，而是一系列義務(wù)的總和。當(dāng)事人雙方對(duì)合同約定的義務(wù)的履行具有法律約束力，如果任何一方當(dāng)事人違反合同約定而給對(duì)方造成損失時(shí)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 二、建設(shè)工程施工合同進(jìn)度管理二、建設(shè)工程施工合同進(jìn)度管理 （一）進(jìn)度計(jì)劃（一）進(jìn)度計(jì)劃 就合同工程的施工組織而言，招標(biāo)階段承包人在投標(biāo)書(shū)內(nèi)提交的施工方案或施工組織設(shè)計(jì)的深度相對(duì)較淺，簽訂合同后通過(guò)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的進(jìn)一步考察和工程交底，對(duì)工程的施工有了更深入的了解，因此，承包人應(yīng)當(dāng)在專用條款約定的日期，將施工組織設(shè)計(jì)和施工進(jìn)度計(jì)劃提交工程師。群體工程中采取分階段

24、進(jìn)行施工的單項(xiàng)工程，承包人則應(yīng)按照發(fā)包人提供圖紙及有關(guān)資料的時(shí)間，按單項(xiàng)工程編制進(jìn)度計(jì)劃，分別向工程師提交。 （二）開(kāi)工及延期開(kāi)工（二）開(kāi)工及延期開(kāi)工 承包人應(yīng)在專用條款約定的時(shí)間按時(shí)開(kāi)工，以保證在合理工期內(nèi)及時(shí)竣工。但在特殊情況下，工程的準(zhǔn)備工作不具備開(kāi)工條件，則應(yīng)按合同的約定區(qū)分延期開(kāi)工的責(zé)任。 （三）暫停施工（三）暫停施工 1.工程師要求的暫停施工 工程師認(rèn)為確有必要暫停施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式要求承包人暫停施工，并在提出要求48小時(shí)內(nèi)提出書(shū)面處理意見(jiàn)。承包人應(yīng)當(dāng)按工程師要求停止施工，并妥善保護(hù)已完工程。 2.由于發(fā)包人不能按時(shí)支付的暫停施工 建設(shè)工程施工合同(示范文本)（GF199902

25、01）通用條款中對(duì)以下兩種情況，給予了承包人暫時(shí)停工的權(quán)利： （1）延誤支付預(yù)付款。 （2）拖欠工程進(jìn)度款。 3.意外事件導(dǎo)致的暫停施工 施工過(guò)程中如果出現(xiàn)一些意外情況，需要承包人暫停施工的，承包人則應(yīng)暫停施工，此時(shí)工期是否給予順延，應(yīng)視風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)而確定。如發(fā)現(xiàn)有價(jià)值的文物、發(fā)生不可抗力事件等，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)，并相應(yīng)順延工期。 （四）設(shè)計(jì)變更（四）設(shè)計(jì)變更 工程師在合同履行管理中應(yīng)嚴(yán)格控制變更，施工中承包人未得到工程師的同意也不允許對(duì)工程設(shè)計(jì)隨意變更。由于承包人擅自變更設(shè)計(jì)所發(fā)生的費(fèi)用和因此導(dǎo)致的發(fā)包人的損失，應(yīng)由承包人承擔(dān)，延誤的工期不予順延。 （五）工期延誤（五）工期延誤

26、 因延誤而應(yīng)當(dāng)順延工期的情況包括： （1）發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開(kāi)工條件。 （2）發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行。 （3）工程師未能按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使工程不能進(jìn)行。 （4）設(shè)計(jì)變更使工程量增加。 （5）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)。 （6）不可抗力。 （7）專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。 （六）工程竣工（六）工程竣工 （1）承包人必須按照協(xié)議書(shū)約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工。 （2）因承包人原因不能按照協(xié)議書(shū)約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。 （

27、3）施工中發(fā)包人如需提前竣工，雙方協(xié)商一致后應(yīng)簽訂提前竣工協(xié)議，作為合同文件組成部分。提前竣工協(xié)議應(yīng)包括承包人為保證工程質(zhì)量和安全采取的措施、發(fā)包人為提前竣工提供的條件以及提前竣工所需的追加合同價(jià)款等內(nèi)容。 三、建設(shè)工程施工合同質(zhì)量管理三、建設(shè)工程施工合同質(zhì)量管理 建設(shè)工程質(zhì)量是指在國(guó)家現(xiàn)行的有關(guān)法律、法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和合同條款中，對(duì)工程的安全、適用、經(jīng)濟(jì)、美觀等特性的綜合要求。 （一）質(zhì)量檢查與驗(yàn)收（一）質(zhì)量檢查與驗(yàn)收 質(zhì)量控制是施工合同履行中的重要環(huán)節(jié)，也是合同雙方經(jīng)常引起爭(zhēng)議的條款和內(nèi)容之一。承包人應(yīng)按照合同約定的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、圖樣、質(zhì)量等級(jí)以及工程師發(fā)布的指令認(rèn)真施工，并達(dá)到合同

28、約定的質(zhì)量等級(jí)。工程師在施工過(guò)程中應(yīng)采用巡視、旁站、平行檢驗(yàn)等方式監(jiān)督檢查承包人的施工工藝和產(chǎn)品質(zhì)量，對(duì)建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)過(guò)程進(jìn)行嚴(yán)格控制。 （二）材料設(shè)備供應(yīng)質(zhì)量控制（二）材料設(shè)備供應(yīng)質(zhì)量控制 一般的建設(shè)工程材料設(shè)備供應(yīng)分兩部分：重要的材料及大件設(shè)備由發(fā)包人自己供應(yīng)，而普通建材，如水泥、鋼材、砂石等及小件設(shè)備由承包人供應(yīng)。 實(shí)行發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的，雙方應(yīng)當(dāng)約定發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的一覽表，作為本合同附件。一覽表包括發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的品種、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、單位、質(zhì)量等級(jí)、提供時(shí)間和地點(diǎn)。發(fā)包人按一覽表約定的內(nèi)容提供材料設(shè)備，并向承包人提供產(chǎn)品合格證明，對(duì)其質(zhì)量負(fù)責(zé)。發(fā)包人在所供應(yīng)材料設(shè)備到貨前

29、24小時(shí)，以書(shū)面形式通知承包人，由承包人派人與發(fā)包人共同清點(diǎn)。 （三）工程試車（三）工程試車 1.工程試車的形式 工程試車是指設(shè)備安裝工程中部分或整體安裝完畢后進(jìn)行的設(shè)備試運(yùn)轉(zhuǎn)，用以檢驗(yàn)安裝工程質(zhì)量是否合格。工程試車包括單機(jī)無(wú)負(fù)荷試車、聯(lián)動(dòng)無(wú)負(fù)荷試車和投料試車三種形式。 2.雙方責(zé)任 建設(shè)工程施工合同雙方約定需要試車的，試車內(nèi)容應(yīng)與承包人承包的安裝范圍相一致。 （四）竣工驗(yàn)收（四）竣工驗(yàn)收 建筑法第61條規(guī)定：交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書(shū)，并具備國(guó)家規(guī)定的其他竣工條件。建筑工程竣工驗(yàn)收合格后方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不

30、合格的，不得交付使用。 四、建設(shè)工程施工合同造價(jià)管理四、建設(shè)工程施工合同造價(jià)管理 （一）施工合同價(jià)款調(diào)整（一）施工合同價(jià)款調(diào)整 1.施工合同價(jià)款的約定 施工合同價(jià)款是發(fā)包人、承包人在協(xié)議書(shū)中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi)全部工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項(xiàng)。合同價(jià)款是雙方當(dāng)事人關(guān)心的核心條款。招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標(biāo)通知書(shū)中的中標(biāo)價(jià)格在協(xié)議書(shū)內(nèi)約定。 2.可調(diào)價(jià)格合同中合同價(jià)款的調(diào)整因素 （1）法律、行政法規(guī)和國(guó)家有關(guān)政策變化影響合同價(jià)款。 （2）工程造價(jià)管理部門(mén)公布的價(jià)格調(diào)整。 （3）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成的停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)。 （4）雙方

31、約定的其他因素。 （二）工程預(yù)付款（二）工程預(yù)付款 施工合同的支付程序中是否有預(yù)付款，取決于工程的性質(zhì)、承包工程量的大小以及發(fā)包人在招標(biāo)文件中的規(guī)定。預(yù)付款是發(fā)包人為了幫助承包人解決工程施工前期資金緊張的困難而提前給付的一筆款項(xiàng)。 （三）工程量的確認(rèn)（三）工程量的確認(rèn) 由于簽訂合同時(shí)在工程量清單內(nèi)開(kāi)列的工程量是估計(jì)工程量，實(shí)際施工可能與其有差異，因此發(fā)包人支付工程進(jìn)度款前應(yīng)對(duì)承包人完成的實(shí)際工程量予以確認(rèn)或核實(shí)，按照承包人實(shí)際完成永久工程的工程量進(jìn)行支付。 （四）工程款（四）工程款(進(jìn)度款進(jìn)度款)的支付的支付 在計(jì)量結(jié)果確認(rèn)后14日內(nèi)，發(fā)包人應(yīng)向承包人支付工程款(進(jìn)度款)。同期用于工程的發(fā)包人

32、供應(yīng)的材料設(shè)備價(jià)款，以及按約定時(shí)間發(fā)包人應(yīng)扣回的預(yù)付款，與工程款(進(jìn)度款)同期結(jié)算。合同價(jià)款調(diào)整、設(shè)計(jì)變更調(diào)整的合同價(jià)款及追加的合同價(jià)款、發(fā)包人或工程師同意確認(rèn)的工程索賠款等，也應(yīng)與工程款（進(jìn)度款）同期調(diào)整支付。 （五）變更價(jià)款的確定（五）變更價(jià)款的確定 （1）承包人在工程變更確定后14日內(nèi)，提出變更工程價(jià)款的報(bào)告，經(jīng)工程師確認(rèn)后調(diào)整合同價(jià)款。 （2）承包人在雙方確定變更后14日內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告的，視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。 （3）工程師應(yīng)在收到變更工程價(jià)款報(bào)告之日起14日內(nèi)予以確認(rèn)，工程師無(wú)正當(dāng)理由不確認(rèn)的，自變更工程價(jià)款報(bào)告送達(dá)之日起14日后視為變更工程價(jià)款報(bào)告已被確認(rèn)。 （4）工程師不同意承包人提出的變更價(jià)款，按合同約定的爭(zhēng)議條款處理。 （5）工程師確認(rèn)增加的工程變更價(jià)款作為追加合同價(jià)款，與工程款同期支付。 （6）因承包人自身原因?qū)е碌墓こ套兏?，承包人無(wú)權(quán)要求追加合同價(jià)款。學(xué)習(xí)單元學(xué)習(xí)單元5 處理建