當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問(wèn)題和建議

1、當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問(wèn)題和建議合同，亦稱(chēng) 契約” 合約” 協(xié)議”是指平等主體之間訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn) 讓、終止民事法律關(guān)系的形式，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物和主體經(jīng)濟(jì)行為的外在表現(xiàn)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，合同是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作的紐帶和橋梁，同時(shí)也是產(chǎn)生糾紛的根源。企業(yè)合同管理是指企業(yè)對(duì)以自身為當(dāng)事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止、糾 紛解決以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱(chēng)。其中訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、 終止、糾紛解決是合同管理的內(nèi)容；審查、監(jiān)督、控制是合同管理的手段；依法維護(hù)自身合 法權(quán)益是目的。通過(guò)合同管理，現(xiàn)代企業(yè)在市場(chǎng)中實(shí)現(xiàn)平等的制約和權(quán)利，從而為當(dāng)事人營(yíng)造一

2、個(gè)公平的環(huán)境。 因此，企業(yè)合同管理是企業(yè)管理的重要內(nèi)容，合同管理工作的質(zhì)量直接影響到企業(yè)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。加強(qiáng)合同管理工作是維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益的最基本的要求。合同管理必須是全過(guò)程的、系統(tǒng)性的、動(dòng)態(tài)性的。全過(guò)程就是由洽談、草擬、簽訂、生效開(kāi)始， 直至合同失效為止。 企業(yè)不僅要重視簽訂前的管理，更要重視簽訂后的管理。 系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內(nèi)容的各部門(mén)都要一起來(lái)管理。動(dòng)態(tài)性就是注重履約全過(guò)程的情況變化，特別要掌握對(duì)我方不利的變化，及時(shí)對(duì)合同進(jìn)行修改、變更、補(bǔ)充或中止和終止。目前企業(yè)合同管理中存在的主要問(wèn)題分析如果說(shuō)企業(yè)財(cái)富的一半來(lái)至于合同，那么企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)大部分也來(lái)至于合同。經(jīng)過(guò)改革開(kāi)放三十年的發(fā)展，

3、我國(guó)企業(yè)合同管理工作從無(wú)到有、 從小到大，取得 了很大的成就，正反兩方面的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)都是深刻的。 縱觀現(xiàn)狀，我國(guó)企業(yè)合同 管理工作仍然存在不少問(wèn)題。筆者按照合同管理的不同階段分別列述。（一）簽訂階段常見(jiàn)的問(wèn)題有：1、合同主體失當(dāng)。根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。 而適格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的 民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。 實(shí)踐中主要應(yīng)防止兩種傾向：一是 雖然具有上述兩種能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯(cuò)位，也是合同主體不當(dāng)； 二是雖然是合同當(dāng)事人，但卻不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當(dāng)。2、文字表述不嚴(yán)謹(jǐn)。不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，

4、容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或容易引起和制造合同爭(zhēng)議。 依法訂立的合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意 思。而這種體現(xiàn)需要靠準(zhǔn)確明晰的合同文字作載體。從這個(gè)意義上說(shuō)，合同講究咬文嚼字。3、合同條款不完整。就是說(shuō)條款表述不全面，沒(méi)有窮盡當(dāng)事人的意思表示， 其中有缺陷、有漏洞。常見(jiàn)的漏洞往往是違約責(zé)任。有些合同只講好話，不講丑 話；只講君子語(yǔ)，避諱 小人言”不懂得簽合同應(yīng)當(dāng) 先小人后君子”的訣竅，一 旦發(fā)生違約，在合同中看不到違約如何處理的具體可操作條款。4、只有從合同而沒(méi)主合同。主合同是指能夠獨(dú)立存在的合同，如建筑工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同，如建筑工程分承包合同

5、、保證合同、抵押合同等。沒(méi)有主合同的從合同是沒(méi)有根據(jù)的合同， 是 無(wú)源之水”而 無(wú)源之水”是不存在的。實(shí)踐中往往發(fā)生合同效力方面的問(wèn)題。5、違法簽訂合同。我國(guó)合同法第52條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定簽訂的合同屬于無(wú)效合同， 而無(wú)效合同是不受法律保護(hù)的。目前不少建 筑施工企業(yè)所簽訂的合同，有些是以合法形式掩蓋非法目的的，實(shí)質(zhì)也是無(wú)效合 同。6、境外合同文本的疑問(wèn)。我國(guó)加入 WTO后，有些合同使用境外文本。由于 國(guó)情和語(yǔ)言文字不同，加上翻譯問(wèn)題，這些合同文本存在不少疑問(wèn)。對(duì)這些疑問(wèn) 不能回避，必須在合同上加以澄清，弄清其含義，確定主文本或堵塞其漏洞，以 免造成損失。（二）履約階段常見(jiàn)的問(wèn)

6、題有：1、變更合同不及時(shí)。由于情勢(shì)變化，在履約過(guò)程中合同變更是正常的事情， 問(wèn)題在于不少負(fù)責(zé)履約的管理人員缺乏這種及時(shí)變更的意識(shí)，結(jié)果導(dǎo)致了損失。合同變更包括合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過(guò)對(duì)原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實(shí)現(xiàn)。2、履約書(shū)函不重視。在履約過(guò)程中及時(shí)地發(fā)出必要的書(shū)函，是合同動(dòng)態(tài)管 理的需要，是履約的一種手段，也是建筑企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)， 可惜這一點(diǎn) 往往被忽視，結(jié)果受到懲罰。3、履約不鑒證確認(rèn)。履約過(guò)程中的鑒證是一種正常行為。但有些公司的管 理人員對(duì)此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，也因無(wú)法舉證而敗訴。4、忽視訴訟時(shí)效。如：建筑行業(yè)被拖欠工程款的

7、情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些拖欠沒(méi)有訴諸法律，但當(dāng)起訴時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過(guò)了兩年的訴訟時(shí)效，無(wú)法挽回?fù)p失。超過(guò)了訴訟時(shí)效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人自行放棄了實(shí)體勝訴權(quán)。5、合法權(quán)利不行使。我國(guó)合同法賦予了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán)，但大多 數(shù)企業(yè)不會(huì)行使。發(fā)包方不按合同約定支付進(jìn)度款，女口：建筑公司可以行使抗辯 權(quán)停工，但卻沒(méi)有行使，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任， 結(jié)果客觀上造成了墊資 施工，發(fā)包方的欠款數(shù)額愈來(lái)愈大，問(wèn)題更難解決。6、不重視證據(jù)（資料）法律形式。并不是所有書(shū)面證據(jù)都具有法律效力的。 有 效的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)是原件的、與事實(shí)有關(guān)的、有蓋章和（或）簽名的、有明確內(nèi)容的、 未超過(guò)期限的。不具備法律效力的書(shū)面證據(jù)

8、只是廢紙一張。（三）合同管理全過(guò)程忽視企業(yè)法律顧問(wèn)的作用， 只把法律顧問(wèn)作為 消防隊(duì)” 對(duì)待，法律顧問(wèn)沒(méi)有機(jī)會(huì)參與合同管理工作的全過(guò)程，更不用說(shuō)建立以法律顧問(wèn)為主導(dǎo)的合同管理制度和模式的問(wèn)題。二、建立以法律顧問(wèn)為主導(dǎo)的企業(yè)合同管理機(jī)構(gòu)和管理模式在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而 簽訂的合同是民事合同，企業(yè)通過(guò)合同所確立的民事關(guān)系， 是一種受法律、法規(guī) 等保護(hù)的民事法律關(guān)系，企業(yè)通過(guò)簽訂合同建立民事法律關(guān)系的行為是一種民事 法律行為。由此可見(jiàn)，由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn) 人事、財(cái)務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規(guī)范和

9、 調(diào)整的外部社會(huì)關(guān)系，其間涉及大量的法律專(zhuān)業(yè)問(wèn)題，所以合同管理應(yīng)由企業(yè)法 律顧問(wèn)為主導(dǎo)。企業(yè)合同管理應(yīng)采取企業(yè)法律顧問(wèn)為主導(dǎo)和各業(yè)務(wù)部門(mén)、各單位分口管理的模式。企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)對(duì)企業(yè)合同的簽訂和履行負(fù)有咨詢、審查、監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)的職責(zé)。具體操作上，對(duì)合同實(shí)行分級(jí)、劃塊管理，各業(yè)務(wù)部門(mén)（主要有供銷(xiāo)、基建、技術(shù)等）和所屬各單位（若有，主要是指各個(gè)分公司、駐外機(jī)構(gòu)）作為臺(tái)同 二級(jí)管理單位，負(fù)責(zé)本部門(mén)、本單位的合同簽訂和履行，并向法律顧問(wèn)定期通報(bào) 有關(guān)合同的執(zhí)行情況。具備條件的可以建立信息共享互通的內(nèi)部局域網(wǎng)聯(lián)系統(tǒng)。 這樣企業(yè)和所屬各部門(mén)、各單位對(duì)合同的管理做到機(jī)構(gòu)、人員、制度三落實(shí)， 形成完善的以

10、法律顧問(wèn)為主導(dǎo)的企業(yè)合同管理體系。如前所述，合同關(guān)系自始至終是一種法律關(guān)系， 所以現(xiàn)代企業(yè)的合同管理也 應(yīng)當(dāng)是自始至終的全過(guò)程、系統(tǒng)性、動(dòng)態(tài)性的管理。根據(jù)多年來(lái)我國(guó)企業(yè)的合同 管理實(shí)踐，合同管理應(yīng)做好如下幾項(xiàng)工作：（一）制度保障優(yōu)先。要實(shí)現(xiàn)對(duì)合同的全過(guò)程管理，使合同管理規(guī)范化、科 學(xué)化、法律化，首先要從完善制度人手，制定對(duì)本企業(yè)切實(shí)可行的合同管理制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要內(nèi)容應(yīng)包括： 合同的歸口管理，合同 資信調(diào)查、簽訂、審批、會(huì)簽、審查、登記、備案，法人授權(quán)委托辦法，合同示 范文本管理，合同專(zhuān)用章管理，合同履行與糾紛預(yù)警和處理，合同定期統(tǒng)計(jì)與考 核檢查，合同管理人員培訓(xùn)，合

11、同管理獎(jiǎng)懲與掛鉤考核，企業(yè)法律顧問(wèn)在合同管 理中的職責(zé)和義務(wù)等。企業(yè)通過(guò)建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責(zé)明 確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀 態(tài)0（二）加強(qiáng)制度落實(shí)。加強(qiáng)人員的培訓(xùn)教育。合同管理人員和簽約談判人員 （含授權(quán)簽約代表）的業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低，直接影響著合同管理的質(zhì)量。通過(guò)組織實(shí)施以法律顧問(wèn)為主導(dǎo)的合同管理法律知識(shí)技能學(xué)習(xí)培訓(xùn)， 使合同管理人員和簽 約談判人員基本掌握合同法律知識(shí)和簽約技巧，同時(shí)根據(jù)企業(yè)實(shí)際情況堅(jiān)持持證 上崗和年檢考核制度，這不但增強(qiáng)了參與合同管理人員的責(zé)任感， 也提高了企業(yè) 法律意識(shí)，有力促進(jìn)依法治企工作的開(kāi)展。（三）嚴(yán)把重

12、大合同審查關(guān)。企業(yè)重大合同主要有：中外合資合作合同、企 業(yè)購(gòu)并合同、聯(lián)營(yíng)合同，獨(dú)家代理協(xié)議、重大技術(shù)改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同和開(kāi)發(fā)合 同、商業(yè)秘密保護(hù)合同、涉及擔(dān)保的融資合同和買(mǎi)賣(mài)合同、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)與交易合 同、使用權(quán)轉(zhuǎn)移合同等。把這些對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)效益影響大的合同 做為合同管理工作的重點(diǎn)對(duì)象，從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談 判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛預(yù)警和處理的全過(guò)程，都由 法律顧問(wèn)部門(mén)參與，嚴(yán)格管理和控制，有力預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè) 合法權(quán)益。（四）強(qiáng)調(diào)履行跟蹤監(jiān)督和結(jié)算管理。合同管理的目的主要是保障合同的及時(shí) 有效履行，防止違約行為的發(fā)生，所

13、以；企業(yè)法律顧問(wèn)對(duì)合同的履行進(jìn)行監(jiān)督是 十分必要的。通過(guò)監(jiān)督可以知道企業(yè)各類(lèi)合同的履行情況， 及時(shí)發(fā)現(xiàn)影響履行的 原因，以便隨時(shí)向各部門(mén)反饋，排除阻礙，防止違約行為的發(fā)生。另外，合同結(jié) 算是合同履行的主要環(huán)節(jié)和內(nèi)容，法律顧問(wèn)部門(mén)同財(cái)務(wù)部門(mén)密切配合；把好合同 的結(jié)算關(guān)至關(guān)重要，這既是對(duì)合同簽訂的審查，也是對(duì)合同履行的監(jiān)督，具體可 采取或制定貸款支付復(fù)核程序，實(shí)施有效的管理。（五）及時(shí)化解和處理違約糾紛。合同關(guān)系是一種法律關(guān)系，違約行為是一 種違法行為，要承擔(dān)支付違約金、賠償損失或強(qiáng)制履行等法律后果。法律顧問(wèn)部 門(mén)審查合同時(shí)選擇合適的違約條款和糾紛處理?xiàng)l款顯得很重要，一旦發(fā)生違約情形，法律顧問(wèn)要區(qū)別情況、評(píng)估得失，及時(shí)通過(guò)律師函、律師意見(jiàn)書(shū)、法律建議 書(shū)等形式及時(shí)提出解決糾紛建議方案， 并靈活米用協(xié)商、調(diào)解、和解等方式短時(shí) 間、低成本地化解糾紛，為企業(yè)創(chuàng)造和諧的經(jīng)營(yíng)環(huán)境和社會(huì)美譽(yù)度； 在必要時(shí)啟 動(dòng)仲裁或訴訟等方式，積極維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，減少企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。綜上所述，企業(yè)合同管理是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)管理的一項(xiàng)核心內(nèi)容，企業(yè) 管理的方方面面都應(yīng)圍繞著這個(gè)核心而開(kāi)展。 合同管理一方面事關(guān)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng) 營(yíng)與市場(chǎng)接軌，滿足市場(chǎng)的需要，提