企業(yè)重組財稅問題關注--以59號文為基礎

1、企業(yè)重組財稅問題關注：以59號文為基礎【59號文核心觀點】一、立法原則和依據(jù)（一）立法原則1、對交易行為征稅的原則企業(yè)資產(chǎn)重組，實際上是一種產(chǎn)權交易（轉讓）行為，這種交易結果，應按規(guī)定課稅。具體講，就應當按企業(yè)所得稅一般原則，計算確定交易過程中產(chǎn)生的收入、成本費用和所得，依法征收企業(yè)所得稅。這是稅收組織收入的職責和所得稅的特性決定的。2、量能納稅的原則企業(yè)重組應當有“足夠”的現(xiàn)金流，否則，企業(yè)“無錢”納稅。由于企業(yè)非現(xiàn)金重組中，大部分資產(chǎn)的隱含增值并沒有變現(xiàn)，重組業(yè)務不能產(chǎn)生納稅的必要資金，此時，如果強行納稅，就會阻礙重組業(yè)務的正常進行。3、中性和區(qū)別對待相結合的原則這個基本原則主要包含3層意

2、思：（1）稅收不阻礙企業(yè)正常的重組業(yè)務；（2）在通常情況下，對所有企業(yè)重組行為的稅務處理，均應一視同仁，為企業(yè)創(chuàng)造公平的稅收環(huán)境；（3）對正常重組且稅額較大的重組區(qū)別對待；對國有企業(yè)重組給予鼓勵。 4、其他原則除了上述三個主要原則，另外還有：反避稅的原則、便于稅收征管的原則等等。根據(jù)以上原則，59號文將企業(yè)重組區(qū)分為：普通性重組（應稅重組）、特殊性重組（免稅重組），并建立了備案管理制度（4號公告）。（二）立法依據(jù)企業(yè)所得稅法第二十條：本章規(guī)定的收入、扣除的具體范圍、標準和資產(chǎn)的稅務處理的具體辦法，由國務院財政、稅務主管部門規(guī)定。企業(yè)所得稅法實施條例第七十五條：除國務院財政、稅務主管部門另有規(guī)定

3、外，企業(yè)在重組過程中，應當在交易發(fā)生時確認有關資產(chǎn)的轉讓所得或者損失，相關資產(chǎn)應當按照交易價格重新確定計稅基礎。二、特殊性重組5項基本條件1、【體現(xiàn)反避稅原則】具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。2、【體現(xiàn)對大部分交易課稅的原則和量能納稅的原則】被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權比例符合本通知的規(guī)定（75%）。3、【體現(xiàn)了對正常的、且具有合理商業(yè)目的重組行為區(qū)別對待原則】重組交易對價涉及股權支付比例符合規(guī)定的比例（85%）。4、企業(yè)重組后12個月內(nèi)不改變原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動，即經(jīng)營活動的連續(xù)性。5、【體現(xiàn)了反避稅原則】企業(yè)重組中取得股權支付的原主要股權，在12個月內(nèi)

4、，不得轉讓所取得的股權，即權益投資的連續(xù)性。（企業(yè)通過重組取得的股權可能出于彌補虧損或免稅的需要）。上述5個基本條件中，定性條件為1、4、5，其中，1為主，4和5為輔；定量條件為2和3?！举Y產(chǎn)重組的稅務處理】一、第一種重組形式：企業(yè)法律形式改變1、企業(yè)名稱改變：需要變更稅務登記，一般不涉及企業(yè)所得稅問題。2、住所（公司注冊地）改變：只涉及稅收管轄權問題，需要變更稅務登記和主管稅務機關，一般不涉及企業(yè)所得稅問題?！緦儆谏鲜鰞煞N情況，有關企業(yè)所得稅納稅事項，包括虧損結轉、稅收優(yōu)惠等權益和義務，均由變更后的企業(yè)繼承。因住所發(fā)生變化而不符合稅收優(yōu)惠條件除外（比如：西部企業(yè)移至東部）】3、企業(yè)組織形式的

5、改變：居民企業(yè)改變?yōu)榉蔷用衿髽I(yè)（即將登記注在移至境外）；法人企業(yè)變?yōu)閭€人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人企業(yè)。上述情況應視同企業(yè)進行清算、分配，股東重新投資成立新企業(yè)進行相關稅務處理。企業(yè)的全部資產(chǎn)及其股東投資的計稅基礎均以公允價值為基礎確定?！拘枰接懙膯栴}： 非居民企業(yè)改變?yōu)榫用衿髽I(yè)，是否允許視同企業(yè)進行清算、分配？】二、第二種重組形式：債務重組在債務人發(fā)生財務困難的情況下，債權人按照其與債務人達成的書面協(xié)議或者經(jīng)法院裁定，就其債務人的債務作出讓步的事項。1、債務重組的幾種形式（1）以現(xiàn)金或非現(xiàn)金資產(chǎn)清償全部或部分債務；（2）通過修改負債條件清償全部或部分債務；（3）債務人通過發(fā)行權益性證券清償

6、全部或部分債務；（4）以經(jīng)上三種形式組合的方式清償全部或部分債務。2、債務人的稅務處理（1）以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償債務的，應當分解為轉讓非貨幣性資產(chǎn)、按非貨幣性資產(chǎn)公允價值清償債務兩項經(jīng)濟業(yè)務，并確認相關資產(chǎn)的所得或損失。（2）發(fā)行權益性證券（債轉股）清償債務的，應當分解為債務清償和投資兩項業(yè)務，并確認有關債務清償所得或損失。（3）債務人應當按照支付的債務清償額低于債務計稅基礎的差額，確認債務重組所得。（4）關于債務人確認的損失或所得，應按以下規(guī)定進行所得稅處理：損失：按規(guī)定在債務重組日的納稅年度企業(yè)所得稅前扣除。（債務重組日，是指重組協(xié)議或合同生效日。需要探討的問題：債轉股如何確定重組日？）普通性

7、重組：計入當期損益（應納稅所得額）；特殊性重組：即符合特殊性重組5項基本條件，且企業(yè)債務重組確認的應納稅所得額占該企業(yè)當年應納稅所得額50%以上的，可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻計入各年度的應納稅所得額。三、第三種重組形式：股權收購（最常見的一種重組形式）1、定義：是指一家企業(yè)（以下稱為收購企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為被收購企業(yè)）的股權，以實現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易。收購企業(yè)支付的對價包括股權支付、非股權支付，或兩者結合。2、需要弄清的幾個問題：交易主體：收購企業(yè)和被收購企業(yè)的股東；交易客體：被收購企業(yè)股東擁有被收購企業(yè)的股權；交易形式：在兩個交易主體之間進行，不涉及被收購企業(yè)。交易價格：

8、原則上按被收購股權的市場公允價值確定。交易結果：被收購企業(yè)的股東發(fā)生變更；被收購企業(yè)的股東需要計算確交易所得（損失）；收購方需要確定收購成本。重組日（稅務處理的時點）：以轉讓協(xié)議生效且完成股權轉讓變更手續(xù)日為重組日。3、普通性重組：轉讓方：按公允價確定該項股權的轉讓所得或損失。收購方：該項股權的計稅基礎為其取得成本，即為該項股權的公允價值。4、特殊性重組：特殊性重組應符合規(guī)定的比例（75%、85%）。轉讓方：轉讓該項股權不需要確認轉讓所得或損失，即按原價進行轉讓；取得收購企業(yè)的股權以被收購股權原有計稅基礎確定，涉及補價或其他非貨幣性資產(chǎn)的，應將補價款或其他非貨幣性資產(chǎn)公允價從原計稅基礎中剔除。

9、收購方：取得的股權的計稅基礎，應以被收購股權原有計稅基礎確定。 5、股權收購需要探討的問題（1）問題之一：當股權收購符合特殊性重組規(guī)定的條件時，是否必須選擇特殊性稅務處理？根據(jù)59號文第六條第二款和第十一條的規(guī)定，企業(yè)可以自主選擇特殊性重組。（比如當轉讓方處于免稅期或以前年度有虧損時）（2）問題之二：收購方存在重復納稅問題，這一問題是否需要消除？比如：被收購方轉讓股權的市場公允價為100萬元，計稅成本為80萬元，收購方按市場公允價進行股權收購（即股權支付額為100萬元），此時，如果符合特殊性重組規(guī)定的條件，且選擇了特殊性重組，其取得股權的計稅成本須按80萬元確定。問題是：被收購方：取得的對價為

10、市場公允價100萬元，所得為20萬元，雖然暫時不納稅，但將來轉讓時，還是需納稅。收購方：支付了100萬元的對價，但只能按80萬元確定計稅成本，將來轉讓該項股權時，仍需對這20萬元差價，確認轉讓所得納稅。（3）問題之三：企業(yè)分步或分次實施收購，對于每一次來說，其收購（轉讓）的股權比例均達不到規(guī)定的比例，但累計結果符合規(guī)定的比例，能否按特殊性稅務處理。企業(yè)在重組前后連續(xù)十二月內(nèi)分步對其資產(chǎn)、股權進行交易，應根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進行處理。四、第四種重組形式：資產(chǎn)收購1、定義：是指一家企業(yè)（以下稱受讓企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下簡稱轉讓企業(yè)）實質(zhì)經(jīng)營性資產(chǎn)的交易。受讓企

11、業(yè)支付對價形式包括股權支付、非股權支付，或者兩者組合。2、需要弄清的幾個問題：交易主體：受讓企業(yè)和轉讓企業(yè)；交易客體：即交易對象，為轉讓企業(yè)的資產(chǎn)；交易價格：原則上按轉讓方轉讓資產(chǎn)的市場公允價值確定；交易結果：轉讓方需要判定是否需要確認資產(chǎn)轉讓所得或損失，確認取得資產(chǎn)的計稅成本；受讓-需要確定被收購資產(chǎn)的計稅基礎和支付形式。重組日：為轉讓協(xié)議生效且完成資產(chǎn)實際交割日。（需要探討的問題：由于資產(chǎn)收購涉及的項目較多，具有綜合收購屬性，因此，其各項資產(chǎn)實際交割日存在差異，從而使重組日的判定標準困難。具體判定標準：存貨資產(chǎn)，一般應于移交日；固定資產(chǎn)，應于產(chǎn)權變更手續(xù)完成日；股權資產(chǎn)，同上。如不符合上述

12、條件，可借助收入確認原則進行判定：與標的物所有權相關的主要風險和報酬已轉移；對交易資產(chǎn)原所有人沒有保留與所有權相聯(lián)系的繼續(xù)管理權，也沒繼續(xù)實施有效控制。由于上述標準的差異，本人主張：應于合同、協(xié)議生效日。）3、交易主體的稅務處理：與股權收購的基本原則和方法基本相同。五、第五種重組形式：企業(yè)合并1、稅收定義：是指一家或多家企業(yè)（以下稱為合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負債轉讓給另一家現(xiàn)存或新設企業(yè)（合并企業(yè)），被合并企業(yè)換取合并企業(yè)的股權或非股權支付，實現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的依法合并。合并的兩種類型為吸收合并和新設合并。2、會計定義：企業(yè)合并是指將兩個或兩個以上單獨的企業(yè)合并形成一個報告主體的交易或事項

13、。從該定義上看，是否形成企業(yè)合并，關鍵要看交易或事項發(fā)生前后，是否引起報告主體的變化。3、重組日：以合并企業(yè)取得被合并企業(yè)資產(chǎn)所有權并完成工商登記變更日期為重組日?！締栴}：股權資產(chǎn)、不動產(chǎn)、債權等均需要變更權屬，在工商登記完成變更時，某些資所有權變更手續(xù)不一定完成，因此，使重組日難以確定?！?、被合并企業(yè)的稅務處理：普通性重組。被合并企業(yè)及其股東都應按清算進行稅務處理；被合并企業(yè)虧損不得在合并企業(yè)結轉彌補。【問題：在吸收合并中，吸收企業(yè)的虧損可以繼續(xù)彌補，但新設合并，參與企業(yè)均需解散，均屬于被合并企業(yè)，其虧損是否可以彌補？如不可以彌補，是否有違稅收中性原則？】5、被合并企業(yè)的稅務處理：特殊性重

14、組。（1）被合并企業(yè)虧損可以在合并企業(yè)結轉彌補，但有限額。限額=被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值*當年國債最高利率，上述限額可以在稅法規(guī)定的年限內(nèi)，由合并企業(yè)彌補。探討的問題：如合并企業(yè)2010年被合并，09年虧損500萬元，08年為400萬元，07年為300萬元，06年200萬元，05年為100萬元，5年合計為1500萬元。合并后，當彌補限額為1,000萬元時，其彌補限額如何進行分配？方法一：由近及遠；方法二：由遠及近；方法三：不分配，可在規(guī)定的限額和年限內(nèi)按最大化方式進行彌補。（2）被合并企業(yè)前相關所得稅事項，由合并企業(yè)繼承，主要是稅收優(yōu)惠政策的繼承。 59號文第九條規(guī)定吸收合并后的存續(xù)企業(yè)性質(zhì)及

15、適用稅收優(yōu)惠政策的條件未發(fā)生改變的，可以繼續(xù)享受合并前該企業(yè)剩余期限的稅收優(yōu)惠，其優(yōu)惠金額按存續(xù)合并前一年的應納稅所得額（虧損為0）計算。存在的問題：問題之一：存繼企業(yè)可以按規(guī)定享受優(yōu)惠政策，但其優(yōu)惠金額只能按合并前一年的應稅所得計算，這一規(guī)定沒有考慮以后年度的增量因素。問題之二：存繼企業(yè)在合并前一年為虧損的，其優(yōu)惠金額為0，實際上等于以后年度無法享受優(yōu)惠政策。問題之三：沒有考慮被合并企業(yè)因素。六、第六種重組形式：分立1、定義：是指一家企業(yè)（被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉讓給現(xiàn)存或新設的企業(yè)（分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權或非股權支付，實現(xiàn)企業(yè)依法的分立。企業(yè)分立最主要的特征

16、是被分立企業(yè)資產(chǎn)、股權的分割，而不企業(yè)將資產(chǎn)用于對外投資。2、普通性重組：企業(yè)分立，當事各方應按下列規(guī)定處理：被分立企業(yè)對分立出去資產(chǎn)應按公允價值確認資產(chǎn)轉讓所得或損失。分立企業(yè)應按公允價值確認接受資產(chǎn)的計稅基礎。被分立企業(yè)繼續(xù)存在時，其股東取得的對價應視同被分立企業(yè)分配進行處理。（僅指留存收益部分）。被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在時，被分立企業(yè)及其股東都應按清算進行所得稅處理。企業(yè)分立相關企業(yè)的虧損不得相互結轉彌補。（權益如何分割？）3、特殊性稅務處理：分立要適用特殊性稅務處理，除了符合一般的5項條件外，還應該符合：被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權；分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的

17、實質(zhì)經(jīng)營活動。4、被分立企業(yè)未彌補完虧損處理：被分立企業(yè)未超過法定彌補期限的虧損額，可按分立資產(chǎn)占全部資產(chǎn)的比例進行分配，由存續(xù)企業(yè)和分立企業(yè)分別彌補。分立企業(yè)因繼承被分立企業(yè)資產(chǎn)，而繼承被分立企業(yè)虧損。 5、被分立企業(yè)股東取得分立企業(yè)股權計稅成本的確定：如需放棄“舊股”，“新股” 成本以放棄舊股的計稅基礎確定；如不需放棄“舊股”，可直接將新股的計稅基礎確定為0；或者：首先調(diào)整被分立的凈資產(chǎn)，即按被分立出去的凈資產(chǎn)占全分立企業(yè)全部凈資產(chǎn)的比例，調(diào)減原持股的計稅基礎；然后再將調(diào)減的計稅基礎平均到新股上。 6、特殊性重組條件下非股權支付稅務處理：特殊性重組雖然不需要確認股權轉讓所得或損失；但非股權

18、支付部分仍需確認相應資產(chǎn)的轉讓所得或損失，并調(diào)整相應資產(chǎn)的計稅基礎?！敬_認方法：非股權支付對應的資產(chǎn)轉讓所得或損失 =（被轉讓資產(chǎn)的公允價一被轉讓資產(chǎn)的計稅基礎）* （非股權支付金額/全部被轉讓資產(chǎn)公允價）】七、跨境重組：資產(chǎn)收購和股權收購 1、非居民企業(yè)向其100%直接控股的另一非居民企業(yè)轉讓其擁有的居民企業(yè)股權（交易的主體均在境外，客體在境內(nèi)），如果：預提所得沒有變化且取得股權一方承諾未來三年不轉讓股權，可以適用特殊性重組。2、非居民企業(yè)向與其具在100%直接控股關系的居民企業(yè)轉讓其擁有的居民企業(yè)股權（交易的主體一個在境內(nèi)，另一個在境外，客體在境內(nèi)），此種情況屬于同一控制下的股權變更，沒形

19、成實際交易；未來交易也不產(chǎn)生稅負變化；也沒改變其實質(zhì)性經(jīng)營活動；稅收管理管轄權沒有變更，因此可以適用特殊性重組。3、居民企業(yè)以其擁有的資產(chǎn)或股權向其100%直接控股的非居民企業(yè)進行投資，其資產(chǎn)或股權轉讓收益如選擇特殊性稅務處理，可以在10個納稅年度內(nèi)均勻計入各年度應納稅所得額。與前述情形相比：此種情況會產(chǎn)生稅負（稅率）的變化，即由25%轉化為10%，因此，需要征稅。但是，考慮到此種情形沒有產(chǎn)生足夠的現(xiàn)金流，企業(yè)納稅困難，因此，采取分期納稅（10年）的方式進行相關的稅務處理。 4、財政部、國家稅務總局核準的其他情形。主要是為國有企業(yè)重組改制留下空間。八、備案管理當事各方應在重組業(yè)務完成當年企業(yè)所

20、得稅年度申報時向主管稅務機關提交書面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合特殊性稅務處理的條件。具體按：國家稅務總局公告2010年第4號執(zhí)行。1、在股權支付前提下，有以下特點：資產(chǎn)收購：形成母子（控股、投資），即被收購方成為收購方新股東，被收購方為母，收購方為子。資產(chǎn)收購可能伴隨股權收購：當被收購資產(chǎn)含有股權投資資產(chǎn)時，可能會出現(xiàn)以下三種稅務處理：普通性重組；特殊性重組；以上兩者組合：被收購資產(chǎn)不符合特殊性重組條件，但被收購資產(chǎn)占其被投資方股權超過75%時。股權收購：形成母子（控股、投資），即被收購方的股東成為收購方新股東，被收購方的股東為母，收購方為子，同時又成為被收購方之母，被收購方和被收購方的股東脫離母子

21、關系，成為間接投資（控股）關系；企業(yè)合并：形成整體，即參與合并各方均為合并企業(yè)共同的股東；企業(yè)分立：形成哥們，分立后各方法律地位平等，相互沒有投資關系；債務重組：形成母子（控股、投資），前提是債轉股?！景咐單觥恳?、錦江股份重大資產(chǎn)置換暨關聯(lián)交易案例1、基本情況2010年5月14日，上海錦江國際酒店發(fā)展股份有限公司（以下簡稱錦江股份）發(fā)布了重大資產(chǎn)置換及購買暨關聯(lián)交易報告書，同上海錦江國際酒店（集團）股份有限公司（以下簡稱錦江酒店集團）進行了重大資產(chǎn)置換。交易的核心是本公司以星級酒店業(yè)務資產(chǎn)與錦江酒店集團的“錦江之星”經(jīng)濟型酒店業(yè)務資產(chǎn)進行置換，以達到專業(yè)經(jīng)營的目的。本次資產(chǎn)置換股權支付比例為

22、89%，收購資產(chǎn)達到錦江股份的95.32%。2、簡要分析錦江股份和錦江酒店（集團）的資產(chǎn)重組行為符合59號文件特殊性稅務處理條件，可以享受特殊性稅務處理。如果錦江股份的重組不符合特殊性稅務處理條件，重組雙方需要交納企業(yè)所得稅稅款9.3億元。二、國海證券借殼上市案 1、重組前2、第一步：集琦集團將其所持ST集琦41.34%的股權計8,889.7988萬股作價1.8億元全部轉讓給索美公司。完成之前完成之后3、第二步：凈殼。ST集琦以公司全部資產(chǎn)和負債（評估值330,934,179.99元）與索美公司及索科公司所持國海證券9.79%的股權（評估值202,589,585.06元）置換，差額128,34

23、4,594.93元由索美公司以現(xiàn)金補足。通過該交易步驟，ST集琦實現(xiàn)了凈殼。【202,589,585.06/330,934,179.99=61.2%】完成之前完成之后4、第三步：入殼ST集琦以資產(chǎn)置換索美公司及索科公司所持國海證券股權的同時，以新增股份方式吸收合并國海證券，新增股份501,723,229股，價格確定為3.72元/股，國海證券全部股權的評估價格為20.69億，此次吸收合并股權評估價格約為18.66億。該交易步驟完成后，國海證券注銷，其成功被注入ST集琦，實現(xiàn)借殼上市?！窘M合：3.72*5.017億/20.69億=90%】完成之前完成之后三、企業(yè)重組的會計處理總結【需要探討并完善的

24、問題】一、資產(chǎn)收購中承擔的債務是否屬于非股權支付額案例1：M公司資產(chǎn)賬面價值1億元，負債5,000萬元，資產(chǎn)公允價值為2億元，凈資產(chǎn)公允價值1.5億元。2011年，A公司對M公司做資產(chǎn)收購，增資擴股30%的股份，以換取M公司全部資產(chǎn)和負債。資產(chǎn)收購后，M公司只有一項資產(chǎn)即：持有M公司30%的股份。問題：A公司支付的股權支付額為100%，還是75%？第一種觀點：在資產(chǎn)收購中A公司收購M公司價值2億元的資產(chǎn)，以價值1.5億元的股權和承擔M公司0.5億元的負債來支付。根據(jù)59號文件第2條關于股權支付額的規(guī)定，承擔負債屬于非股權支付額，因此A公司支付對價中75%為股權支付額，25%為非股權支付額。該項

25、重組不符合特殊性稅務處理。第二種觀點：在資產(chǎn)收購中，A公司實際收購的是M公司全部凈資產(chǎn)，而M公司5,000萬元負債屬于被收購凈資產(chǎn)的一部分，不屬于非股權支付額。因此A公司的股權支付額為100%，符合特殊性稅務處理的條件。兩種觀點最大的區(qū)別在于，第一種觀點認為資產(chǎn)收購的標的為資產(chǎn)，而第二種觀點則認為資產(chǎn)收購的標的為凈資產(chǎn)。筆者認為第二種觀點更符合59號文件所蘊含的稅法原理，其實資產(chǎn)收購、股權收購、吸收合并這三種資產(chǎn)重組方式在本質(zhì)上是一樣的，都是以對方凈資產(chǎn)作為標的物，從而達到資本擴張的目的。只不過資產(chǎn)收購是同被收購企業(yè)管理層打交道，資產(chǎn)收購后，被收購企業(yè)依然存在，只不過其資產(chǎn)和負債全部轉移到收購

26、企業(yè)，被收購企業(yè)失去了實際生產(chǎn)經(jīng)營的能力，只剩下股權資產(chǎn)；而股權收購則是同被收購企業(yè)的股東打交道，股權收購后，被收購企業(yè)依然存在，只是控股企業(yè)發(fā)生了變化；吸收合并是同被收購企業(yè)的股東打交道，吸收合并后，標的企業(yè)的資產(chǎn)與負債全部轉移到存續(xù)企業(yè)，被合并企業(yè)解散。這三種方式本質(zhì)上都是在收購標的企業(yè)的凈資產(chǎn)，只是方式不同而已，而收購標的物構成中的負債不能看做是非股權支付額，甚至都不能看做是支付額的一部分。那么什么是承擔債務方式支付對價呢？例如：A公司吸收合并M公司，A公司支付給M公司的股東增資擴股的20%股權，價值1億元，同時承諾為M公司的股東承擔0.5億元的債務。此時，A公司為M公司股東承擔債務即是

27、承擔債務方式的非股權支付額。即：承擔債務方式作為非股權支付額，不能屬于收購凈資產(chǎn)的一部分，而是另外承擔的債務。從以上分析來看，在資產(chǎn)收購中，收購凈資產(chǎn)中構成部分的負債不能作為非股權支付額。但是，由于59號文件并未對此清晰表述，在實踐中引起了兩種觀點的碰撞，財政部和國家稅務總局應進一步對該政策進行明確。二、以控股企業(yè)股份作為股權支付額支付是否有持股比例限制案例2：M公司凈資產(chǎn)公允價值為2億元，2011年2月，A公司以其持有的A1公司20%的股份（A公司只持有A1公司20%股份，剩余80%股份為另外一家公司持有）支付給M公司的股東，做股權收購。問題：A公司該項股權收購中，以A1公司各20%股份支付

28、，是否屬于股權支付額？59號文件規(guī)定股權支付額包括以自身股份支付和其控股企業(yè)股份支付，而4號公告第六條規(guī)定，控股企業(yè)是指持有其股份的企業(yè)。因此在實踐中就有兩種觀點：第一種觀點：既然4號公告規(guī)定持有其股份的企業(yè)就是控股企業(yè)，可見這里的控股企業(yè)概念，稅收上單獨賦予了定義，即：只要持有其股份，哪怕是1股，都算做控股企業(yè)股份，屬于59號文件中的股權支付額。如果按照這種理解，本案例中A公司的股權支付額為100%。第二種觀點：雖然4號公告規(guī)定持有其股份的企業(yè)就是控股企業(yè)，仍然應該參照會計上的相關概念，只有絕對控股（超過50%的股權比例）或者相對控股（大股東且能夠是指控制標的企業(yè)）才能作為59號文件中的股權

29、支付額，如果按照這種理解，上述案例中A公司的股權支付額為0。分析：筆者認為，第二種觀點更為符合59號文件蘊含的稅法原理。59號文件之所以對資產(chǎn)重組給予特殊性稅務處理，其重要原因在于，雖然資產(chǎn)重組以資產(chǎn)交易的方式出現(xiàn)，本質(zhì)上是在股東層面上的重組行為，如果不對控股企業(yè)股份支付的持股比例給予限制，就會出現(xiàn)A公司完全可以在股市上購買股票作為支付對價，其本質(zhì)同現(xiàn)金支付無異，這種交易同資產(chǎn)重組的立法目的，相差甚遠，不應當給予特殊性稅務處理。如果允許任意股權作為股權支付額，先分立后股權收購的策劃將應運而生。例如，M公司有兩個股東A、B，分別持有M公司股權比例80%和20%，為了實現(xiàn)股東分資產(chǎn)的目的，可以采取

30、第一步先分立為M1、M2公司，A、B股東分別持有兩個分立后公司80%、20%股權，該項分立符合特殊性稅務處理條件，12個月后B公司以其持有M1公司20%股權收購M2公司持有的M2公司80%股權，如果認為B公司以M1公司20%股權支付也屬于股權支付額，則該項股權收購也符合特殊性稅務處理。通過以上兩步，實現(xiàn)了A、B公司無稅分家的目的。上海市稅務局在2010年匯算清繳政策問答中即規(guī)定，59號文件中以控股企業(yè)的股權支付，是指以絕對控股企業(yè)或相對控股企業(yè)的股份支付。但是在總局層面上對此沒有明確界定，會造成各地執(zhí)行不一，應該對政策進行完善。三、以控股企業(yè)股權支付下收購企業(yè)計稅基礎的確定案例3：A公司以其持

31、有A1公司51%股權作為支付對價，交換B公司持有的M公司100%股份。A公司持有A1公司51%股份的計稅基礎為1億元，公允價值為2億元，B公司持有M公司股份的計稅基礎為0.8億元，公允價值也為2億元。問題：A公司股權收購后，持有M公司100%股份的計稅基礎按照1億元確定，還是0.8億元確認？第一種觀點，根據(jù)59號文件第六條第二款第2項規(guī)定，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。因此A公司持有M公司股權的計稅基礎應為B公司持有M公司的原計稅基礎0.8億元確定。第二種觀點，應該按照A公司換出股權的計稅基礎1億元確認A公司持有M公司計稅基礎。分析：筆者認為，應該按照第

32、二種觀點，即：按照A公司持有A1公司的原計稅基礎1億元確認，否則A公司換出去了1億元的計稅基礎，確認的只有0.8億元計稅基礎，在特殊性稅務處理環(huán)境下，難道A公司還要確認0.2億元損失不成？筆者認為59號文件之所以將收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，一律按照被收購股權的原有計稅基礎確定，是由于59號文件出臺之初，并沒有明確規(guī)定A公司以其持有51%股份的A1公司支付也屬于股權支付額的范疇，如果A公司以增資擴股的股份支付，A公司股權收購后按照給收購股權的原計稅基礎0.8億元確認，就毫無問題。因此建議，進一步修改政策為：當收購企業(yè)以自身股權作為股權支付額支付時，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎

33、，以被收購股權的原有計稅基礎確定；當收購企業(yè)以控股企業(yè)股權作為股權支付額支付時，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，以作為支付對價的其控股企業(yè)股權的原有計稅基礎確定。目前，還有一種說法，即“互為收購說”，認為59號文件可以理解為，A公司收購M公司的同時，其控股企業(yè)A1公司的股權也被收購，因此可以按照被收購股權A1公司的原計稅基礎1億元確認。筆者認為，這種說法是站不住腳的，在股權收購中，首先要確定收購企業(yè)和被收購企業(yè)，而被收購企業(yè)股權只有達到75%以上才符合特殊性稅務處理條件，而本例中A公司持有A1公司的股權只有51%，如果按照“互為收購說”，B公司收購A公司持有A1公司51%的股份顯然不符合

34、特殊性稅務處理條件，因此可見“互為收購說”不成立。當然，在59號文件沒有修改之前，牽強的按照“互為收購說”解釋，也不失權益之計，但治本之策應當是對59號文件進一步修改完善。以上案例以股權收購為例，在資產(chǎn)收購中，收購企業(yè)以控股企業(yè)股權作為支付對價，取得被收購資產(chǎn)的計稅基礎，也應比照上例確定。四、發(fā)行權益性證券股權收購中被收購股權計稅基礎的確定案例4：A公司發(fā)行價值為5億元的股票，定向增發(fā)購買B公司持有的M公司100%股權，B公司持有M公司股權的計稅基礎為3億元。問題：A公司股權收購后持有M公司股權計稅基礎為3億元，還是5億元？第一種觀點認為，A公司股權收購后持有M公司股權的計稅基礎應為5億元。理

35、由之一是，企業(yè)會計準則第2號中，以發(fā)行權益性證券取得的股權，按照權益性證券的公允價值確認收購股權的入賬價值，因此以發(fā)行權益性證券取得的股權，其計稅基礎也應同會計準則。理由之二是，如果按照3億元確認計稅基礎，本來是遞延納稅的特殊性稅務處理，就會出現(xiàn)重復納稅。例如，B公司將股權收購后取得的股票轉讓，賣價5億元，計稅基礎3億元，確認所得2億元，同時，A公司將取得的M公司股權轉讓，計稅基礎3億元，也確認所得2億元。即，股權收購時，未確認所得，但雙方轉讓后共確認所得4億元。而如果按照一般性稅務處理，在第一次股權轉讓時，確認股權轉讓所得2億元，A、B公司股權收購后計稅基礎均為5億元，雙方再次轉讓后，不再確

36、認所得。即，共確認所得2億元。所以只有A公司取得M公司股權的計稅基礎按照5億元確認才能避免重復納稅。第二種觀點認為，應該嚴格按照59號文件第六條第二款第2項規(guī)定，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。即A公司發(fā)行權益性證券取得的M公司股權計稅基礎應該確認為3億元。分析：筆者認為第二種觀點更為恰當。理由如下：1、企業(yè)會計準則第2號規(guī)定，A公司取得M公司股權的計稅基礎按照公允價值5億元確認，只是會計的規(guī)定，而會計與稅收的差異是經(jīng)常存在的，會計準則對入賬價值的認定不影響稅收中對計稅基礎的確定。2、從整個社會角度來看，特殊性稅務處理并不會造成重復納稅。上例中，股權收購后

37、，A公司將持有的M公司100%股份轉讓后，A公司實現(xiàn)所得2億元，該所得從理論上來看應歸屬于其新股東B公司所有，而當B公司將持有A公司的股票轉讓給C公司后，該項所得應歸屬于C公司。假設，C公司以5億元購買B公司持有的A公司股票后，A公司派發(fā)紅利0.75億元，對于C公司屬于符合條件的股息紅利免稅，而轉讓其持有的股權時，由于A公司已經(jīng)將該項股權蘊含的股息發(fā)放，從理論上來看，C公司只能轉讓價格3億元。即：C公司持有B公司股票的計稅基礎為5億元，轉讓價格為3億元，形成了2億元的損失，而該項損失是可以彌補其他所得的，因此重組業(yè)務形成兩次所得和一次損失，從整個社會來看，仍然是一次所得，并未形成重復納稅。如果

38、A公司一直未分紅，清算時，由于被清算企業(yè)的未分配利潤可以從剩余資產(chǎn)中扣減，仍然可以得出上述結果。3、如果允許A公司持有M公司股權的計稅基礎為5億元，稅收漏洞太大，即使從征管的角度來看，也不應允許。例如，B公司持有M公司股權計稅基礎為3億元，公允價值為5億元，B公司同C公司達成股權轉讓協(xié)議，要轉讓該項股權。為了避稅，B公司做了以下策劃：第一步，將M公司的100%股權投資給關聯(lián)企業(yè)A公司，該步驟為符合特殊性稅務處理的股權收購，B公司不征稅，同時A公司按照5億元確認計稅基礎。第二步，由A公司將股權轉讓給C公司，轉讓價款5億元，由于其計稅基礎為5億元，A公司不征稅。通過以上步驟，B公司轉讓M公司股權沒

39、有繳納稅款，雖然未來B公司轉讓A公司股權時，股權轉讓所得將會實現(xiàn)，但很可能B公司轉讓A公司股權遙遙無期。4、59號文件中特殊性稅務處理適用是可以選擇的，并沒有硬性規(guī)定符合特殊性稅務處理條件的必須選用特殊性稅務處理，因此如果納稅人認為一般性稅務處理不符合企業(yè)整體稅收利益，可以選用一般性稅務處理。五、資產(chǎn)收購中被收購資產(chǎn)比例的確認案例5：M公司資產(chǎn)賬面價值為1億元，凈資產(chǎn)公允價值為2億元。2011年2月，A公司收購M公司賬面價值為75%，公允價值為70%的資產(chǎn)。問題：該項資產(chǎn)收購是否符合特殊性稅務處理條件？第一種觀點，認為59號文件中被收購資產(chǎn)比例不低于75%，是指賬面價值的比例。因此該項資產(chǎn)收購

40、符合特殊性稅務處理條件。第二種觀點，認為59號文件中被收購資產(chǎn)比例不低于75%，是指公允價值的比例，因為被收購資產(chǎn)公允價值占M公司總資產(chǎn)公允價值比例的70%，達不到資產(chǎn)收購比例，因此該項資產(chǎn)收購不符合特殊性稅務處理條件。分析：資產(chǎn)收購與股權收購本質(zhì)是一樣的，股權收購中被收購股權比例不低于75%，顯然是對被收購企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值不低于75%的收購，因此以此類比，資產(chǎn)收購中被收購比例也應當是資產(chǎn)公允價值的75%。因此在理論上，筆者贊同按照第二種觀點公允價值確認。但是，按照公允價值確認比例也有兩個缺陷，一是在適用特殊性稅務處理的資產(chǎn)收購中，由于被收購企業(yè)不確認所得，所以無需進行資產(chǎn)評估，如果對被收購

41、資產(chǎn)比例按照公允價值確認，被收購企業(yè)必須對所有資產(chǎn)進行評估，才能得出是否符合被收購比例的結論，需要付出評估費用，加重了企業(yè)負擔；二是公允價值容易被操縱，例如，被收購資產(chǎn)賬面價值比例只有65%，可能通過評估的方式，不公允的將被收購資產(chǎn)評估為75%，從而達到符合特殊性稅務處理的條件。綜上，從理論上被收購資產(chǎn)比例應當按照公允價值確認，如果考慮實踐中被收購企業(yè)評估費用負擔及操縱評估價值問題，也可以確定為賬面價值，但目前59號文件中并沒有明確界定，應當完善政策，明確被收購資產(chǎn)比例到底是按照賬面價值還是公允價值確認。六、企業(yè)合并、分立中稅收優(yōu)惠金額的界定案例6：A公司為外商投資企業(yè)，兩免三減半稅收優(yōu)惠已經(jīng)

42、享受完畢，M公司從2008年開始享受過渡期稅收優(yōu)惠政策，2010年12月31日，A公司對M公司吸收合并，該項合并適用特殊性稅務處理。合并日A公司凈資產(chǎn)賬面價值為1億元，公允價值為1.5億元，M公司凈資產(chǎn)賬面價值為4000萬元，公允價值為5000萬元。2011年存續(xù)企業(yè)A公司實現(xiàn)應納稅所得額3000萬元。問題：4號公告28條規(guī)定，在適用特殊性稅務處理情況下，合并前各企業(yè)剩余的稅收優(yōu)惠年限不一致的，合并后企業(yè)每年度的應納稅所得額，應統(tǒng)一按合并日各合并前企業(yè)資產(chǎn)占合并后企業(yè)總資產(chǎn)的比例進行劃分，再分別按相應的剩余優(yōu)惠計算應納稅額。這里的資產(chǎn)比例是指按照公允價值比例，還是賬面價值比例呢？第一種觀點認為

43、，應該按照凈資產(chǎn)賬面價值比例來享受稅收優(yōu)惠。稅收優(yōu)惠金額=3000萬（4000萬1.4億）=3000萬28.57%=857.14（萬元）應繳企業(yè)所得稅=857.1425%2+（3000-857.14）25%=642.86（萬元）第二種觀點認為，應該按照公允價值比例來享受稅收優(yōu)惠。稅收優(yōu)惠金額=3000（5000萬1.5億）=3000萬33.33%=1000（萬元）應繳企業(yè)所得稅=1000萬25%2+（3000-1000）25%=625（萬元）分析：在特殊性稅務處理條件下，被合并企業(yè)稅收優(yōu)惠之所以按照資產(chǎn)比例來享受，是將資產(chǎn)的盈利能力與稅收優(yōu)惠掛鉤，而資產(chǎn)的盈利能力與資產(chǎn)的公允價值相關，與賬面價

44、值無關。因此，從理論上來看，這里的資產(chǎn)比例按照公允價值更為恰當。但是基于特殊性稅務處理條件下，尤其是同一控制下的合并，一般企業(yè)不進行資產(chǎn)評估，難以取得公允價值，且公允價值容易操縱，從征管的角度出發(fā)，也可以規(guī)定按照賬面資產(chǎn)比例確定。目前，59號文件對此的界定并不清晰，鑒于過渡期優(yōu)惠政策在2012年仍有可能適用，建議總局進一步明確政策。七、吸收合并當年彌補虧損的處理案例7：2011年6月30日，A公司對M公司實施了吸收合并，合并日M公司凈資產(chǎn)公允價值為1億元，M公司有未彌補虧損4000萬元。問題：由于2011年16月，M公司在注銷前要做一次匯算清繳，在稅收上看做一個年度。而2011年712月，由存

45、續(xù)企業(yè)統(tǒng)一匯算清繳，當年匯繳時彌補被合并企業(yè)M公司虧損是否看做一個彌補虧損年度？彌補當年的虧損是否有金額限制？第一種觀點認為，存續(xù)企業(yè)A公司在匯算清繳時，也看做一個對被合并企業(yè)虧損的彌補年度，同時應對當年被合并企業(yè)彌補虧損限額限制，但無需按照合并后當年月份來計算虧損限額。當年可彌補虧損限額=1億元4.3%=430（萬元）【2011年國債利率為4.3%】彌補虧損年度為2011、2012、2013、2014、2015第二種觀點認為，存續(xù)企業(yè)A公司在匯算清繳時，可以直接彌補當年虧損，不看做虧損彌補年度，但是應對當年被合并企業(yè)彌補虧損限額加以限制，并按月份計算限額。當年可彌補虧損限額=1億元4.3%（

46、612）=215（萬元）彌補虧損年度為2011（當年）、2012、2013、2014、2015、2016分析：筆者贊同第二種觀點。59號文件之所以規(guī)定被合并企業(yè)虧損彌補限額為截止當年年末國家最長發(fā)行的國債利率與被合并企業(yè)凈資產(chǎn)乘積，是因為要保證被合并企業(yè)的虧損應當由被合并企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)生的盈利來彌補，而被合并企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)生的盈利用代表社會平均利潤率的國債利率來測算。明白了以上道理，該問題就不難解決了。第一，被合并企業(yè)資產(chǎn)在2011年對存續(xù)企業(yè)產(chǎn)生的盈利，只有半年的貢獻，因此彌補虧損限額應該按照半年計算，即215萬元；第二，任何企業(yè)彌補虧損其實都是6年，即當年度和以后5年，因此吸收合并不能剝奪企業(yè)當年

47、下半年盈利彌補以前年度虧損的權利，因此2011年匯繳不能算作5年彌補虧損的一個年度，即2016年仍然是彌補被合并企業(yè)虧損的年度（假定2016年仍然有符合條件的虧損）。以上分析體現(xiàn)的法理是明確的，但是由于59號文件未對此細節(jié)進行明確，導致實踐當中執(zhí)行不一，建議總局對此政策進行完善。八、虧損企業(yè)合并盈利企業(yè)彌補虧損問題案例8：M公司截至2010年12月31日有未彌補虧損6000萬元，A公司為盈利企業(yè)。A公司醞釀以承擔負債的方式吸收合并虧損企業(yè)M公司，由于在一般性稅務處理條件下，被合并企業(yè)的虧損不允許彌補，即使是特殊性稅務處理，被合并企業(yè)的虧損彌補也受到限制，由于M公司的凈資產(chǎn)為0，實際上不能彌補被

48、合并企業(yè)虧損。因此，雙方策劃，以虧損企業(yè)M公司吸收合并A公司。問題：無論是一般性稅務處理，還是特殊性稅務處理情況下，吸收合并中存續(xù)企業(yè)的虧損是否不受任何限制？分析：目前59號文件并沒有規(guī)定對存續(xù)企業(yè)的虧損做任何限制，因此以上策劃至少在理論上是可行的，但客觀上會造成避稅的效果。如果出現(xiàn)這種情況，筆者認為雖然有避稅的可能性，但不可因噎廢食，決然規(guī)定存續(xù)企業(yè)的虧損也要受到彌補虧損的限制，因為大多數(shù)情況下虧損企業(yè)彌補盈利企業(yè)不一定沒有合理的商業(yè)目的。如果在虧損企業(yè)彌補盈利企業(yè)的確造成巨額避稅效應的，應區(qū)分特殊性稅務處理和一般性稅務處理，區(qū)別對待：1、特殊性稅務處理情況下，可以沒有合理的商業(yè)目的為理由，

49、不允許企業(yè)享受特殊性稅務處理。2、一般性稅務處理情況下，可以用一般反避稅條款啟動反避稅調(diào)查。綜上，關于虧損企業(yè)吸收合并盈利企業(yè)，應當在稅收政策中明示限制，但也不能反避稅過頭，損害納稅人的合理利益。九、通過股權收購進而同一控制下的吸收合并扣除商譽問題案例9：M公司資產(chǎn)計稅基礎8000萬元，公允價值為1億元，B公司全資持有M公司股份，股權計稅基礎為5000萬元。由于M公司的品牌、渠道、人力資源等在行業(yè)中具有比較優(yōu)勢，經(jīng)A公司與M公司的母公司B公司協(xié)商，A公司并購M公司價格定為1.5億元。由于企業(yè)所得稅法實施條例第六十七條規(guī)定，外購商譽的支出，在企業(yè)整體轉讓或者清算時，方可準予扣除。因此，A公司支付

50、的超過1億元的合并商譽，難以即時在企業(yè)所得稅前扣除。經(jīng)過稅收策劃，A公司按照下述方案執(zhí)行：第一步，A公司支付1.5億元購買B公司持有的M公司100%股權，由于此次股權收購適用一般性稅務處理，因此A公司控股M公司的計稅基礎為1.5億元；第二步，A公司吸收合并M公司，本次吸收合并仍然適用一般性稅務處理，由于A公司分得剩余資產(chǎn)的價值為9500萬元（考慮了清算所得稅500萬元），而持股成本為1.5億元，根據(jù)企業(yè)所得稅法實施條例第十一條第二款規(guī)定，投資方企業(yè)從被清算企業(yè)分得的剩余資產(chǎn)，其中相當于從被清算企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積中應當分得的部分，應當確認為股息所得；剩余資產(chǎn)減除上述股息所得后的余額

51、，超過或者低于投資成本的部分，應當確認為投資資產(chǎn)轉讓所得或者損失。因此，A公司可以確認股權投資損失7,000萬元，這7,000萬元中有2,000萬元是由于承擔500萬元清算所得稅形成的，剩余5,000萬元實際上就是合并商譽，通過先股權收購，后吸收合并，本來不能扣除的商譽就通過股權投資損失的方式扣除了。分析：首先比較，直接進行吸收合并與先股權收購再合并的稅負。1、直接吸收合并B公司首先繳納清算所得500萬元（2,000萬25%=500萬），然后就長期股權投資計稅基礎與剩余資產(chǎn)與商譽合計1.45億元的差額按照投資資產(chǎn)轉讓所得確認投資損益2,000萬元（1.45億-5,000萬-1,500=2,00

52、0萬）。通過直接吸收合并方式并購M公司，B公司需要付出企業(yè)所得稅款2,500萬元。吸收合并后，被合并資產(chǎn)的計稅基礎為9,500萬元，合并商譽不能直接在企業(yè)所得稅前扣除。2、A公司股權收購M公司M公司收到1.5億元股權轉讓款后，就該項股權轉讓所得1億元（1.5億-5,000萬）繳納企業(yè)所得稅款2,500萬元。B公司的稅負未發(fā)生變化。A公司取得M公司的凈資產(chǎn)價值為1億元（由于其清算所得尚未繳納企業(yè)所得稅，因此其資產(chǎn)不是9,500萬元），控股M公司的計稅基礎為1.5億元。3、A公司吸收合并M公司由于此時，A公司是M公司的母公司，該項合并屬于同一控制下不需要支付對價的企業(yè)合并，但并購雙方選用一般性稅務

53、處理。M公司首先就資產(chǎn)賬面價值與可變現(xiàn)價值之間的差額2,000萬元繳納清算企業(yè)所得稅500萬元，繳稅后M公司的剩余資產(chǎn)公允價值為9,500萬元。9,500萬元剩余資產(chǎn)分回A公司時，投資轉讓所得=9,500-1500萬（股息所得）-1.5=-7,000（萬元）通過以上分析得出結論，先股權收購再吸收合并，實際是將無法在企業(yè)所得稅前扣除的商譽通過股權收購的模式固化在股權投資成本中扣除了。此種方法是否需要受到限制，目前稅法并沒有明確。筆者認為，雖然企業(yè)的運作客觀上造成了合并商譽提前扣除，但是除非是股權收購后立即做吸收合并，否則很難區(qū)分股權轉讓損失中有多少是商譽因素，且對于商譽部分，被合并企業(yè)的股東已經(jīng)

54、繳納了企業(yè)所得稅，因此不應對此加以過多的限制。在稅法層面上，企業(yè)所得稅法實施條例第11條也明確了吸收合并時，股權轉讓損失需要合法確認，無論該項投資是直接投資取得，還是通過受讓股權取得，都應一律遵守。如果對此進行限制，就需要財政部、總局有明確的稅收政策，在目前政策環(huán)境下，不能貿(mào)然的不允許企業(yè)扣除該項投資轉讓損失。十、同一控制下且不需要支付對價的理解問題案例10：A公司持有M公司30%股份，B公司持有M公司70%股份，M公司凈資產(chǎn)公允價值為1億元。2011年2月，A公司對M公司實施了吸收合并，A公司增資擴股支付給B公司公允價值為7,000萬元的股權，增資后，B公司占A公司20%的股權。問題：A公司

55、該項吸收合并是否符合特殊性稅務處理條件？第一種觀點，被合并企業(yè)M公司凈資產(chǎn)公允價值為1億元，而A公司支付給B公司公允價值為7,000萬元的股權，股權支付額占被合并企業(yè)公允價值為70%，不符合股權支付額不低于85%的規(guī)定，因此不符合特殊性稅務處理條件。第二種觀點，59號文件規(guī)定，企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%。而本次吸收合并，由于A公司自身持有M公司30%股份，因此股權支付金額只有7,000萬元，股權支付比例為100%，符合特殊性稅務處理的條件。分析：59號文件規(guī)定，企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下

56、且不需要支付對價的企業(yè)合并，符合特殊性稅務處理條件。如果A公司持有M公司100%股份，A公司對M公司實施吸收合并時，無需支付任何對價，這種情況就屬于59號文件所稱“同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并”。筆者認為，當存續(xù)企業(yè)持有被合并企業(yè)一部分股份時，其持有的部分股份無需支付對價，因此股權支付金額為剩余股權部分公允價值，而不是所有被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值，上述案例符合特殊性稅務處理條件。十一、12個月進行的兩次均符合特殊性稅務處理的重組是否符合特殊重組條件 案例12：A公司2011年1月以增股擴股20%股權形式支付對價，向M公司的股東B公司收購了其100%股權，2011年3月，A公司對全資子公

57、司M公司又實施了吸收合并，兩次資產(chǎn)重組分別來看，均符合特殊性稅務處理的條件。問題：12個月進行的兩次重組，是否符合特殊性稅務處理條件？分析：筆者認為，在12個月內(nèi)進行的兩次特殊性稅務處理，可以根據(jù)“多步驟交易原則”，將其看做一次重組，比如上述案例可以直接看做A公司吸收合并M公司的行為。事實上，上例中，A公司如果直接吸收合并M公司，也是符合特殊性稅務處理條件的，即使是分為兩步實施，也不影響符合特殊性稅務處理。因此，在12個月內(nèi)的多次重組行為是否符合特殊性稅務處理條件，要根據(jù)多步驟交易原則，看做一項重組行為來判斷。例如：A公司持有M公司70%股份，B公司持有M公司30%股份。2011年1月，A公司

58、以現(xiàn)金收購M公司30%股份，股權收購后，M公司成為A公司的全資子公司。2011年5月，A公司對M公司實施吸收合并，單看本次合并，屬于典型的同一控制下不需要支付對價的吸收合并，符合特殊性稅務處理條件，但是如果將兩次交易看做一項重組行為，就是A公司對控股企業(yè)M公司實施了吸收合并，A公司對B公司以現(xiàn)金支付購買其在M公司的權益，因此本項重組不符合特殊性稅務處理條件。十二、分立資產(chǎn)直接分離給現(xiàn)存企業(yè)是否符合特殊性稅務處理條件案例13：M公司是A公司全資子公司，其凈資產(chǎn)公允價值1億元，2011年2月，M公司實施分立，將公允價值為5000萬元的凈資產(chǎn)分立給現(xiàn)存企業(yè)B公司，重組日B公司凈資產(chǎn)公允價值為5000萬元，因此M公司分立后，A公司取得了B公司100%股權。資產(chǎn)重組后