何以笙簫默的法律問題分析!

1、?何以笙簫默?的法律問題分析!活著的法律?何以笙簫默?的法律分析之一：你的照片是不是你的【案情回憶】他口氣透著寒意：“趙小姐三天前到鄙事務(wù)所時曾說會再度光臨,卻遲遲不見你來,我只好親自過來造訪.默笙愕然,抬頭迎上他灼灼的眼珠.“你怎么明白她并無留下名字,他怎么明白還皮夾的人是她？ “趙小姐,我恰好有正常人的推理水平.他嘲諷地說.或許當(dāng)律師的都有這種“正常人的推理水平,默笙盯著墻壁：“我是去還皮夾,你既然已經(jīng)拿到就不用再跑一趟了.何以琛眸光一閃.“除還皮夾,你沒有別的事？她還能夠有什么事嗎？默笙怔怔：“沒有了. “專門好.他眼中恍如掠過一絲失望,移步到她眼前,“可是我有事.他拿出那個黑色的皮夾放

2、在她眼前：“那個地址面原先有一張照片,趙小姐明白下落嗎？固然明白,默笙垂頭：“有嗎？我沒有注意. “哦？皮夾里除錢什么都沒有,趙小姐如何明白皮夾是我的？ 默笙啞口無言.差點忘了他是律師,擅長找出對方言辭上的一切漏洞,想騙他先得掂掂自己的斤兩. 他欠身：“趙小姐可否把照片還給我？ 默笙忽然感覺莫名其妙.他是什么意思？ 一邊擺出一副“你是生疏人的樣子,一邊卻又討要她的照片.“照片上的人是我,什么緣故要給你？ “趙小姐,我勸你不要和一個律師討論物品的所有權(quán)問題.以琛冷冷地說.【法律視角】何以琛主張,錢包里的照片屬于其本人所有.依照我國?物權(quán)法?第二條第2款規(guī)定：“本法所稱物權(quán),是指權(quán)利人依法對特定的

3、物享有直接支配和排他的權(quán)利,包括所 有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán).第四條規(guī)定：“國家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán) 受法律愛惜,任何單位和個人不得侵犯.因此,何以琛對他所擁有的照片依法享有占有、利用、收益和處分的權(quán)利.假設(shè)趙默笙侵占何以琛的所有的照片而不歸還, 那么組成對其所有權(quán)的侵犯,該請求權(quán)根底 為?侵權(quán)責(zé)任法?第三條規(guī)定：“被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承當(dāng)侵權(quán)責(zé)任. 至IJ此,咱們必然會和趙默笙有一樣的疑問:“照片上的人是我,什么緣故要給你？ 咱們說,照片上的人的 確是趙默笙,可是照片為“物,是物權(quán)的客體,而該物權(quán)屬于何以琛所有.照片上的人是趙默笙不假,但她僅于其上享有“人格權(quán),具體而言,為

4、人格權(quán)中的“肖像權(quán).所謂“肖像權(quán),是指自然人對自己的肖像享有再現(xiàn)、利用并排斥他人侵害的權(quán)利,確實是自然人所享有的對自己的肖像上所表現(xiàn)的人格利益為內(nèi)容的一種人格權(quán).該權(quán)利獨立于實在的“物即照片之外.這確實是何以琛律師的抗辯依據(jù).可是,以上主張都需基于一個必要前提：何以琛合法占有該照片. 物權(quán)變更有兩條途徑：一條是基于法律行為而發(fā)生的物權(quán)變更；另一條是基于非法律行為而發(fā)生的物權(quán)變更,包括先占、善意取得、繼承等方式.因此,更為重要的一步是, 何以琛須論證其取得該照片所有權(quán)的方式合法有效,而何以琛恰恰忽略了這一環(huán)節(jié). 依照上文的描述而“那張照片,默笙警惕地掏出來,上面還有鋼印的痕跡,應(yīng)該是從什么證件上

5、撕下來的.無心地翻過來,她忽然怔住,背后有字！那瀟灑凌厲得恍如要破紙而出的筆跡她一生都可不能忘記.那是以琛的筆跡,用黑色鋼筆寫著一一mysunshine !.“照片上面有鋼印的痕跡,應(yīng)該是是從證件上撕下來的,依據(jù)該證據(jù)完全能夠做出以下合理推測：何以琛是在趙默笙忽然出國以后, 從她的某份證件上撕下來作為思念之用. 也確實 是說,他取得該照片的方式并非趙默笙的真實有效的意思表示.換句話說,他的取得該照片的途徑是非法的！他不享有該物的所有權(quán)！現(xiàn)在,從理論上講,趙默笙救取得濟(jì)途徑有兩條：第一,依據(jù)?物權(quán)法?第二百四十五條：“占有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)被侵占的,占有人有權(quán)請求返復(fù)原物； 對妨害占有的行為, 占有

6、人有權(quán)請求排除妨害或排除危險；因侵占或妨害造成損害的,占有人有權(quán)請求損害補償,趙默笙能夠以占有人的身份請求占有返還請求權(quán).可是依照同一條第2款規(guī)定：“占有人返復(fù)原物的請求權(quán),自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的,該請求權(quán)消滅.現(xiàn)在,趙默笙已離國七年,早已過了 1年的除斥期間,該請求已然不能取得法律的支持；另一種救濟(jì)途徑,那么是依據(jù)?物權(quán)法?第三十四條:“無權(quán)占有不動產(chǎn)或動產(chǎn)的,權(quán)利人能夠請求返復(fù)原物,以物權(quán)人的身份向何以琛主張返復(fù)原物請求權(quán),該權(quán)利的主張恰好無 時刻的限制.故此,趙默笙能夠依據(jù)此條款說明自己保存照片的行為是自己合法行使私力救 濟(jì).結(jié)尾處,以琛冷冷地說：“趙小姐,我勸你不要和一個律師討

7、論物品的所有權(quán)問題.綜上,其實趙小姐也是完全能夠和何律師討論物品的所有權(quán)問題的,對嗎？?何以笙簫默?的法律分析之二：假設(shè)是三年后你注定是我女朋友,我何不提早行使我的權(quán)利？【案情回憶】以琛是怎么被她纏上的她也不太清楚,以琛更是莫名其妙,終歸那時候她就追著他跑.直到有一次他受不了了,板著臉問：“趙默笙,你什么緣故老是隨著我？換成此刻的她可能會羞愧得無地自容吧！但是那時候的她是那么的不知羞,睜大眼睛問：“以琛,是你笨仍是我笨,哎,你那么伶俐,必然是我笨了,我怎么這么失敗,追了半天人家都不明 白我在干什么！ 猶記得以琛目瞪口呆,半天說不出話來.后來他提到這件事,曾好笑又好氣地說,他本來是想用質(zhì)問的口氣

8、讓她感到羞愧的,誰料到這世上竟然有臉皮這么厚的小女子,反將了他一軍.因此那時法律系的高才生遲遲反映過來后,竟然只能結(jié)結(jié)巴巴地說：“我不預(yù)備在大學(xué)里找女朋友.她那時候單純得連借口都聽不 出,一鼓作氣地問：“那我此刻先排隊,等你大學(xué)畢業(yè)了,可不能夠有優(yōu)先錄取權(quán)？面對 毫不講章法的對手,口假設(shè)懸河的最正確辯手頓失滔滔,拋下一句“有課就落荒而逃.她固然沒有就此氣餒, 可在她想到更好的方法之前, 竟然聽到學(xué)校有人在傳： 法律系的那個 何以琛聽說有女朋友了, 叫什么趙默笙,名字挺拗口的.她一聽幾乎是飛快地跑到自習(xí)教室 找到以琛,急忙澄清：“傳言不是我傳出去的,你要相信我.以琛從書中抬頭,目光清明地說：“我

9、明白.她傻傻地問：“你怎么明白？ 以琛神色自假設(shè)地答復(fù)：“由于那是我傳的. 這回終于換她瞠目結(jié)舌,耳邊是他在平復(fù)地分析：“考慮過了,假設(shè)是三年后你注定是我女朋友,我何不提早行使我的權(quán)利.【法律視角】身為法律系高材生的以琛,分析得平復(fù)：“假設(shè)是三年后你注定是我女朋友,我何不提早行使我的權(quán)利,法言法語,似乎不帶任何情感色彩的語句,卻剎時讓人怦然心動.但心動未必合理.社會事物紛繁復(fù)雜,法律所能調(diào)整的僅僅是其中很小的一部份.咱們能夠把社會事物分為法律事實和非法律事實.所謂“法律事實,確實是能夠引發(fā)法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象.從民法視角動身將“法律事實再分,能夠分為“事件和“行為,行為之下,又細(xì)分出

10、“法律行為和“事實行為.歸納而言,能夠引發(fā)法律關(guān)系產(chǎn)生、 變更、消滅的現(xiàn)象有“法律行為、“事實行為、“事件.“意思表示,指向外部說明意欲發(fā)生必然私法上法律成效的意思的行為,它是法律行為的核心要素.權(quán)利用意即為“是不是包括義思表示.由此,引出并說明了以琛這句話中最關(guān)鍵的一個詞一一“權(quán)利.但是,“女朋友恰恰不具有民法上的特殊身份,是故“戀愛關(guān)系其實并非受民法調(diào)整,也不受法律愛惜,更無從談起民法上的“權(quán)利行使 .也正是由于“談戀愛屬于非法律事實,不受民法干與,因此咱們一直耳熟能詳?shù)乃^“青春損失費,全然可不能取得法律的支持和愛惜.假設(shè)是真的較真起來,以琛的那句話似乎應(yīng)該改成“即便三年后你注定是我女朋

11、友,我也毫無權(quán)利能夠行使.只是,如此聽來,貌似美感全無,更無從談起“怦然心動 .細(xì)讀下去,卻讓我吃驚.天真近乎單純的默笙似乎頗具法律思維：默笙深呼一口氣.“我去.“你確信？ 默笙頷首,一切已定,她反而安靜了：“你還記得你說過的話嗎？假設(shè)是以后注定你是我的丈夫,那么我何不早一點行使我的權(quán)利.注意,此處的“丈夫具有民法上的特殊身份,“夫妻關(guān)系也恰正是民法愛惜的范圍,用更專業(yè)的辭匯表達(dá),婚姻法上稱之為 一一“配偶.或許,我不該如此尋章摘句, 錨銖必較.愛在眼前,即便理性之甚如以琛者, 亦不安分守紀(jì).“那時候咱們宿舍的娛樂之一確實是賭哪個女生最后能弄定以琛,有天晚上熄燈后又吵吵鬧鬧賭起來,有人賭的是咱

12、們系的系花,有人賭和以琛一路參加辯論賽的才女,我賭的仿佛是外語系的一個女生.以琛對咱們這種活動向來持三不政策,不同意不睬會不參與,看他 的書睡他的覺隨咱們鬧,可是那次他卻在咱們紛紛下注后忽然說一一我賭趙默笙“我賭趙默笙,讀到這一句,不由莞爾.忽然想起,以琛是國際法的高材生.那么,湊個喧鬧,讓我擬寫一段“國際法版的三行情詩,為本文作結(jié)：我情愿/ 一直做你的/專屬經(jīng)濟(jì)區(qū).?何以笙簫默?的法律分析之三：你拋棄以琛,罪名成立？【案情回憶】“?。?一直沒說話的老袁忽然叫起來,打斷了許霹靂的攻勢.他興奮地盯著默笙,“我想起來了,你確實是那個把以琛甩了去美國的女人,是不是？??？！除向恒以琛,其余人都不可置信

13、地望著趙默笙.她,甩掉何以??？默笙也呆住, 她甩以??？這從何提及？而且,什么緣故那個魁梧大漢的眼神看起來仿佛很崇拜？不,我沒有還想抵賴？老袁采取迂回戰(zhàn)術(shù)：“你是不是去過美國？ “是.“你以前是不是他女朋友？“對.“那確實是了.老袁的熊掌代替驚堂木一拍,罪名成立！默笙目瞪口呆,此刻的律師 都是這么草菅人命的嗎？【法律視角】老袁簡單地用兩個追問便推導(dǎo)出默笙拋棄以琛,“罪名成立！真的是如此嗎？咱們不由要問：在實際生活中,如何判定一項罪名的成立呢？犯法組成理論是整個刑法的框架,是判定一項罪名是不是成立的理論根基.在我國現(xiàn)今學(xué)術(shù)界,有三種理論的爭辯：一是前蘇聯(lián)的“四要件說 俗稱“舊理論,二是德日的“三層

14、 次俗稱“完全的新理論；三是折中的“兩層次說俗稱“溫和的舊理論.個人愚見, 三種學(xué)說爭辯僅具有工具學(xué)上的意義和價值,殊途同歸,區(qū)別不大.因此,我便采納其中之一的“折中觀點來分析老袁的犯法組成論.兩層次體系以為,一種行為要組成犯法必需符合兩個層次,即客觀層次和主觀層次. 客觀層次包括客觀要件和客觀阻卻事由,這一階級成為“違法階級 ；主觀層次包括主觀要件和主 觀阻卻事由,這一層次又稱為“責(zé)任階級.老袁的第二問：“你以前是不是他女朋友？“對.默笙以前是以琛的女朋友,屬于客觀要件中的“行為主體,意味著主體適格；老袁的第一問：“你是不是去過美國？“是.默笙忽然遠(yuǎn)走美國, 致使以琛沾染酗酒惡習(xí),一段時刻里

15、意志低迷, 沉溺酗酒,該“危 害行為致使此“危害結(jié)果,二者之間存在“因果關(guān)系,作用于“行為對象即以琛.完 全符合客觀要件的全數(shù)組成客觀要件包括：行為主體、危害行為、行為對象、危害結(jié)果、 因果關(guān)系,且不存在客觀阻卻事由,是故,默笙違法要件成立！那么,下一步重點確實是分析默笙的行為是不是符合“責(zé)任要件呢？通過閱讀前文, 咱們會覺察,默笙之因此遠(yuǎn)走美國七年緣故有二：一是以琛對默笙發(fā)無名火,說再也不想見到默笙由于默笙父親趙市長的緣故；二是以玫對默笙說“我今天是想告知你,我愛以琛,我 不想偷偷摸摸地愛他,我要和你光明正大地競爭.“趙默笙,你感覺你比得過咱們二十年青 梅竹馬的情感嗎？在這兩個緣故的合力作用之下,默笙以為以琛討厭自己,故而悲哀萬分,遠(yuǎn)走美國.默笙清楚存在刑法學(xué)上的“事實熟悉錯誤,默笙主觀上并非存在拋棄的成心,主觀層