英國刑法的淵源述評

1、英國刑法的淵源述評;關鍵詞：比擬法、英國法、普通法、判例法、制定法一、英國刑法的普通法淵源英國刑法最重要的淵源是普通法,又稱習慣法或者判例法,就是由習慣和判例形成的法律.在古代英國,曾經有一段歷史時期沒有適用于全國的統(tǒng)一的法律,而各個地方的習慣又各有不同.自 10661066 年諾曼第公爵威廉征服盎格魯一撒克遜人以后,將各地所遵守的習慣加以統(tǒng)一,由此逐漸形成了普通法,所謂普通,就是通行于全國的普通習慣.普通習慣成為法律,并作為判斷案件的根據,制作判決,如果以后再發(fā)生同樣案情的案件,前案的判決,就可以具有法律效力.普通法,正是由此而形成.由于普通法在英國早已獨立成為一個系統(tǒng),當羅馬法在歐洲盛行的

2、時候,盡管羅馬法的勢力勝于英國法,羅馬法的內容也優(yōu)于英國法,但是英國法仍然獨立于歐洲,不僅不為羅馬法系所同化,而且日益盛行于世界各地,逐漸成為世界上獨立法系之一普通法系.英國 1818 世紀著名法學家布拉克斯頓曾經說過：英國之法律的主要基石,是一般的和古老的習慣,或謂之普通法,在法院的判決中不時地公布出來何見,英國刑法的淵源最早就是基于司法判決和先例而形成的早期習慣.在最早的普通法犯罪中,就有了那些危及社會基礎而往往處以死刑和沒收財產之刑的嚴重犯罪,比方謀殺罪、強奸罪、盜竊罪等.隨著普通法的開展,逐漸產生了依據解釋和參考先前判例而判決案件的實踐,往往通過擴展已有之罪的范圍而創(chuàng)設新的罪名.解釋,

3、實際上是對刑法精神的探求.在已經存在法律標準的情況下,標準的含義,一般情況下是易于了解、把握的,然而由于刑法標準具有高度概括性,其中的一些意義,有不同于普通語言意思的含義,只有通過解釋才能確切理解立法精神之已達.加之,以不變之法應萬變之罪,難免疏漏,解釋可以彌補立法原意之未及.加之英國早期刑法標準的欠缺,尤其重視對于刑法精神的探求,也就是更多學者的解釋.另外,先前判決,也為法官定罪量刑提供了大量珍貴的經驗,豐富了刑法的淵源.正如布拉克斯頓在?英國法釋義?中所說：法律知識來源于經驗和學習,所以法官應當遵循前例stare;decisisstare;decisis.但是為了符合新的經驗,規(guī)那么必須有

4、例外,為了符合現(xiàn)實,先前的規(guī)那么也可以作相反的考慮.因而,除非顯然荒唐或者不公正,前例和規(guī)那么必須被遵循.這就使我們不難明白,盡管早期英國法學教科書中對刑法的書面闡述不具有法律上的約束力,但是有的歷來就被認為具有很強的勸導力.比方,柯克所著?英格蘭法學總論?第 3 3卷卷16421642 年,黑爾所著?刑事訴訟?16781678 年,霍金斯所著?刑事訴訟?17161716 年-1721-1721 年,福斯特所著?刑法? 17621762 年 , ,布拉克斯頓所著?法律釋義?第 4 4 卷 17691769 年 ,伊斯特所著?刑事訴訟?18031803 年等,這些著作大大促進了普通法的開展,使普

5、通法上刑法的原理、原那么逐步得以成形,在一定意義上這些著作是刑法的普通法淵源的重要成分.普通上的一些犯罪,現(xiàn)在已經被編纂成典,以制定法的形式確定下來,比方 18611861 年的?侵犯人身罪法?,19591959 年的?性犯罪法?等,都是這方面的典型例證.遵循先例原那么的價值,是不容否認的.人們常常以自己本身或者自己國家的眼光審視英國,而提出種種的猜疑和責難.了解英國歷史的人都非常明白,為什么英國的法官首先要求德行好,為什么英國的法官首先是法學家,為什么法官的判決可以垂范久遠,成百上千年的歷史考驗多不能有所更改.如果我們捫心自問,我們的司法充滿的濫用職權、 徇私舞弊、 貪贓枉法,卻缺乏后人的監(jiān)

6、督,很少有法官的論述成為后人奉行的寶典,而往往有的由于強詞奪理束之高閣,或者牽強附會難以見人,甚至由于栽贓陷害而備受指責.但凡不實行判例法的國家,就有有意無意縱容法官腐敗和妄為的傾向.加之立法機關的立法也沒有垂范久遠的追求,全民喪失公正的理想.不義肆虐,邪惡盛行,而冤屈者只能飲恨,不能奔波請命.由于法就是徒勞的象征.反之,如果說判例法有什么價值,最大的價值就是作為先例的判決維護了正義,經得起考驗.普通法的語言,特定的原那么、法規(guī)和權威性判例無不充滿諸如公正的,有理的,適宜的,正確的,常理的和正義之類的詞匯；法官被自己的誓言和國家的法律責成去主持公道,去公正地處理注 2 2二、英國刑法的制定法淵

7、源英國刑法第二種重要的淵源是制定法,也稱成文法,就是由立法機關將普通法定原那么用條文加以規(guī)定的法律.英國在沒有實行議會制以前,制定法就是國王的命令；實行議會制以后,所有的法律草案必須由議會兩院分別通過再由英王批準,才成為法律.在 1818 世紀以前,英國的立法數(shù)量極少,法院所適用的法律大局部還是普通法,制定法不過是一些枝枝節(jié)節(jié)的東西.英國的制定法是因習慣而存在,沒有習慣法,那么制定法成為無意義的東西.如果英國沒有習慣法而只有制定法,就不僅只有一些不連貫的法律,有上文無下文,而且有很多關于生活的問題,找不到法律規(guī)定.從 1818 世紀起,制定法才有所開展.自 1919 世紀以來,英國在刑事方面的

8、法律就有好幾千個,已超過中世紀的全部立法.英國議會從 12151215 年公布?大憲章?之后,陸續(xù)制定了各種法令.如 13511351 年的?叛逆罪法?,14941494 年的?夜間偷獵罪法?,17211721 年的?海盜罪法?等等.1818 世紀后開始公布了一些關于刑事審判方面的法令,如 18061806 年的?證人法?,1861865 5 年的?刑事訴訟法令?等.刑法方面的法令,那么日漸增多,當然全是單行法令,并無完備的法典.現(xiàn)在,大多數(shù)犯罪是由制定法規(guī)定的,比方,19111911 年?偽證罪法?,19811981 年?偽造文書罪和偽造貨幣罪法?,即是如此.有的制定法已經完全取代了普通法上

9、對于某些犯罪規(guī)定,比方 19681968 年的?盜竊罪法?.制定法可以創(chuàng)設全新的罪名,比方,19711971 年的?劫持法?現(xiàn)在已經被 19821982 年的?航空平安法?所取代.當然,在制定法不改變普通法情況下,普通法繼續(xù)有效.普通法中還有許多內容尚未形成制定法.因此,普通法仍然是英國刑法的重要淵源,與制定法相輔相成,仍然決定著英國刑法的根本性質.反過來,由于制定法畢竟是在普通法根底上所發(fā)生的東西,也是普通法的說明,或者是普通法中某些缺乏之處的修補布拉克斯頓,因此,在兩者發(fā)生沖突時,制定法優(yōu)先被適用.英國刑法中還有一種類似于制定法,又不同于制定法的淵源,即委托立法.犯罪可以由法令文件和地方法創(chuàng)設,這種權力受之于議會.所以,也稱之為委托立法.在英國刑法史上,曾經有過將制定法和案例上的某些內容法典化的努力.然而可以說,在普通法源遠流長、 制定法后來居上的英國,創(chuàng)制一部統(tǒng)一的刑法典的目標仍然是遙遠的.因此,現(xiàn)在如果要查明英國的刑法,沒